公司章程在股權(quán)融資中的應(yīng)用

1、遇到公司法問(wèn)題？贏了網(wǎng)律師為你免費(fèi)解惑！訪問(wèn)>> 公司章程在股權(quán)融資中的應(yīng)用章程在公司中被視為“憲法”，是公司的根本大法，股東的權(quán)利義務(wù)在章程中得到充分的體現(xiàn)，公司法提高了章程的自治性，股東可以運(yùn)用公司章程設(shè)計(jì)不同的股權(quán)形式，在股權(quán)融資中的核心是股東對(duì)于公司的控制權(quán)和收益權(quán)，下面本文從理論和實(shí)務(wù)兩個(gè)方面來(lái)探討這一問(wèn)題。一、風(fēng)險(xiǎn)與管理權(quán)之間的矛盾。公司法第四十三條規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。這一規(guī)定很好地處理了風(fēng)險(xiǎn)與管理權(quán)之間的矛盾，使公司的管理權(quán)不再受制于出資比例的限制，而可以通過(guò)通過(guò)公司章程約定，如果限制提供資金一方的表決權(quán)，即

2、可排除原股東對(duì)項(xiàng)目可能受到新股東干涉的擔(dān)心。這樣就解決了風(fēng)險(xiǎn)與管理權(quán)之間的矛盾。 具體來(lái)講主要包含三個(gè)層面：股東會(huì)層面、董事會(huì)層面、經(jīng)理人層面。具體的形式包括：1）股東會(huì)表決權(quán)的約定分配/約定排除這是最常用的方式，通過(guò)公司章程調(diào)整股東之間的表決權(quán)比例，以達(dá)成股東的不同控制權(quán)要求。2）公司重大事項(xiàng)的表決權(quán)通過(guò)比例約定依照公司法規(guī)定，某些重大事項(xiàng)必須通過(guò)三分之二以上表決權(quán)通過(guò)。在某些股東別看重的某項(xiàng)公司事務(wù)，而該股東又支持有小部分股份時(shí)，可以通過(guò)章程約定該事項(xiàng)必須經(jīng)過(guò)絕大部分表決權(quán)同意，甚至是全部表決權(quán)同意，以使該小股東獲得一票否決權(quán)。3）董事任免權(quán)利的安排公司的很多事務(wù)是由董事會(huì)決定的

3、，對(duì)于股東所派駐的董事多少直接影響該股東對(duì)于公司的控制能力，所以可以通過(guò)約定各個(gè)股東派駐董事的人數(shù)，以改變大股東操控董事會(huì)的局面。4）董事會(huì)決定事項(xiàng)的安排在某些大股東控制董事會(huì)的情況下，小股東（小表決權(quán)股東）可能只對(duì)其中的某事項(xiàng)特別關(guān)注，可以通過(guò)章程規(guī)定該事項(xiàng)必須由股東會(huì)決策，同時(shí)輔助以全票通過(guò)安排以保障小股東利益。5）經(jīng)理層任免的安排經(jīng)理層的某些關(guān)鍵職位可以控制公司運(yùn)作或者監(jiān)督公司，一般而言這些職位由董事會(huì)任免，在股東注重的情況下，也可以通過(guò)章程約定。二、資金使用期滿退股難的矛盾。如果被融資公司在資金使用期滿，欲歸還資金，而提供資金一方拒絕接受資金，希望繼續(xù)持有股權(quán)，即產(chǎn)生了通常所說(shuō)的退股問(wèn)

4、題。從本質(zhì)而言，融資不能等同于投資。提供資金一方應(yīng)當(dāng)按照約定退股。公司法第三十五條“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外”之規(guī)定，如果出現(xiàn)拒不退股的情形，可以在章程中事先約定，取消提供資金一方的分紅權(quán)。如果持有股權(quán)而無(wú)任何收益，這一持股將毫無(wú)意義。以此迫使提供資金一方在能夠收回資金及收益的情形下按照約定退股。 三、懲罰性條款降低資金不歸風(fēng)險(xiǎn)。如被融資公司在資金使用期滿，沒有能力歸還或拒不歸還資金，為了保護(hù)提供資金一方的利益，可以根據(jù)公司法第四十三條、第三十五

5、條之規(guī)定，在章程中事先規(guī)定，在資金不能清償?shù)那樾蜗?，提供資金一方恢復(fù)享有正常的股東表決權(quán)利、分紅權(quán)利。甚至可以規(guī)定懲罰性條款，即提供資金一方享有超出其出資比例的表決權(quán)、分紅權(quán)，以使其風(fēng)險(xiǎn)降到最低。 四、章程可以規(guī)定收益率突破銀行最高利率上限。民間借貸利率往往受制于同期銀行貸款利率四倍的最高限額，而股權(quán)融資的資金收益率將會(huì)與被融資公司收益率形成關(guān)聯(lián)，而不再受制于同期銀行貸款利率四倍的限制，這會(huì)調(diào)動(dòng)提供資金一方的積極性。同時(shí)，根據(jù)公司法可以通過(guò)股東自由約定分取紅利的多少，這又使資金的收益率與被融資公司的收益率如何進(jìn)行關(guān)聯(lián)，具有更靈活的調(diào)控空間。 股東受益權(quán)是股東投資于公司的最終

6、目的，對(duì)于股東受益權(quán)的安排包括以下形式：1）固定收益權(quán)固定收益權(quán)使得股東的權(quán)利向債權(quán)人的權(quán)利靠攏，但是需要指出的是，該固定收益權(quán)是在公司債權(quán)人的固定收益權(quán)之后而在其他股東的收益權(quán)之前的。類似于國(guó)外股市中常見的優(yōu)先股。2）約定時(shí)間/金額的收益權(quán)排除為吸引某些投資者，公司可以安排在一段時(shí)間或者在一定總金額范圍內(nèi)將公司收益全部授予某一股東。此做法在我國(guó)的中外合作企業(yè)經(jīng)常使用。3）向股東以外的關(guān)系人授予收益權(quán)為了維系公司與其相關(guān)企業(yè)或個(gè)人的關(guān)系，授予股東以外關(guān)系人收益權(quán)是經(jīng)常發(fā)生的現(xiàn)象。新公司法雖然沒有明確規(guī)定股東以外人可以獲得收益權(quán)，但是可以通過(guò)收益權(quán)比例安排，通過(guò)象征性給與關(guān)系人極少部分比例并分配

7、給其一定比例的收益權(quán)。以上的各種具體形式僅僅是一些較為常用的形式，正如前述，股東權(quán)利安排的內(nèi)容完全依賴于公司的資金提供者所希望達(dá)到的商業(yè)目的，并將該目的劃轉(zhuǎn)成為法律認(rèn)可的權(quán)利形式，然后通過(guò)合法的文件是該權(quán)利得以保障。而所有的安排形式最終將取決于資金提供者的商業(yè)目的，同時(shí)考慮財(cái)務(wù)可行性。不過(guò)總而言之，公司法對(duì)于股東權(quán)利的靈活性規(guī)定給予了巨大的安排空間。套用一句華爾街的名言：想象力有多大，安排的可能性就有多大！北京市君永律師事務(wù)所閆擁軍律師·············&#

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