2010年自學考試《外國法制史》串講筆記2

1、3、債權(quán)制度(1) 債的概念：查士丁尼法典給債下的定義是：債是依國法得使他人為一定給付的法鎖。法鎖指特定雙方間用法律來連結(jié)和約束的意思。其特征：A、債是特定的雙方當事人的連鎖關(guān)系，其中債權(quán)人享有請求債務(wù)人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，債務(wù)人負有應(yīng)當履行的義務(wù)。B、債的標的是給付。債權(quán)人對標的物無權(quán)直接行使權(quán)利，只能向債務(wù)人行使請求給付的權(quán)利。C、債受法律保護。債權(quán)人的請求必須以法律的規(guī)定為依據(jù)，同樣，債務(wù)人也應(yīng)遵照法律的規(guī)定擔負給付的義務(wù)。債權(quán)與物權(quán)不同：物權(quán)有永久性，債權(quán)是暫時的；物權(quán)享有人可直接對物實施權(quán)力，無需依賴他人；債權(quán)則需依賴他人的行為，是間接的、有條件的；物權(quán)有追及權(quán)和優(yōu)先權(quán)，

2、而債權(quán)則沒有這兩種權(quán)利。債的發(fā)生原因：古典時代，發(fā)生債的原因分兩類：一類是因當事人簽訂契約，另一類是由于不法行為(叫做私犯)，其余列入其他復雜原因；并分為兩項，即準契約和準私犯。準契約是指當事人雖不締結(jié)契約，而與締約發(fā)生同類的債務(wù)關(guān)系，跟契約具有同一效果；準私犯是指類似私犯而在法定各種私犯之外的侵權(quán)行為。羅馬早期只流行少數(shù)契約，如買賣、借貸等。訂立契約具有嚴格形式，必須講固定的語言，配合一定的動作，否則無效，不產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)，這種契約叫要式契約。共和國后期，契約形式主義逐漸喪失，出現(xiàn)各式契約，分為四大類，即要物、口頭、文書和合意契約。要物契約指轉(zhuǎn)移標的物才能成立的契約，如果沒有標的物的交付，即使

3、當事人意思表示已經(jīng)一致，也不發(fā)生效力。這類契約，主要有借貸和寄托?？陬^契約以一定的語言訂立，債權(quán)人問債務(wù)人答，上古時期流行。文書契約是登載于帳簿而發(fā)生效力的契約，只在共和國時期流行一個階段。只要合意契約流行最廣，簽訂手續(xù)靈活簡便，既不需用文書也不要求當事人一定在場,雙方意思一致彼此能以善良：公平”原則履行即可，此類契約如買賣、租賃、合伙、委任等。準契約與上述契約完全不同，這是一類各種式樣混雜在一起的債，沒有訂立契約是他們共同特征，但與訂立契約具有同樣效果。主要包括無因管理、監(jiān)護、共有、遺贈等。除契約、準契約外，私犯和準私犯也是債的發(fā)生根據(jù)。私犯是屬于違法加害于他人人身或財產(chǎn)的行為，違犯者負損害

4、賠償?shù)呢熑?。法學階梯將其分為四種，即竊盜、強盜、對物私犯和對人私犯。竊盜是指竊取他人物件為己有，或者竊用、竊占他人財物的行為。強盜指有意貪圖非法利益，以*脅迫的方法，非法攜取他人所有物的行為。對物私犯指非法損害或破壞他人的財產(chǎn)，如殺害他人的奴隸、牲畜以及毀損其他物件等，加害者要賠償受害者的損失。對人私犯指加害他人身體或用語言、文字侮辱他人名譽的行為。十二表法規(guī)定了各種對人私犯的賠償損失的數(shù)額，雙方不能達成協(xié)議的，被害者可對加害者實行復仇。后允許被害人自行確定賠償數(shù)額。帝國時期，由裁判官根據(jù)不同情況決定數(shù)額。準私犯是類似私犯而在法定私犯以外的侵權(quán)行為。法學階梯分下列幾種：法官瀆職自屋內(nèi)向公共道路

5、投物；陽臺、屋檐堆置或懸掛物品足以危及行人安全；船舶、旅店、馬廄服務(wù)員對旅客的損害等。帝國時期，許多私犯被當作公犯，由國家機關(guān)加重懲處。三、訴訟法制度：羅馬法學家把法分為公法與私法的同時，也將訴訟分為公訴和私訴。公訴是對損害國家利益案件的審查；私訴是根據(jù)個人的申訴，對個人案件的審查。最古老原始的訴訟形式是法定訴訟，在共和國初期盛行。訴訟時，雙方當事人必須親自到場，原則上不得委托人代理。訴訟活動應(yīng)嚴格按照法律規(guī)定的程序進行，陳述用一定的術(shù)語，配合固定的動作，并要攜帶爭訟物到庭。案件要經(jīng)過法律審理和事實審理兩個階段。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，出現(xiàn)了程式訴訟,在帝國初期比較流行。對要求迅速處理的案件，最高裁判

6、官發(fā)布強制性命令采取特殊保護的方法，而不按一般程序來審理，這種訴訟程序稱特別訴訟。它在帝國后期成為唯一的訴訟制度。特征是自始至終由一個官吏擔任，偵察時允許告密，為了取證，對自由人也可逼供和拷打，審判失去公開性質(zhì)只準少數(shù)人參加祛官強制當事人出庭和執(zhí)行判決，不再交民選法官復審。第三節(jié)羅馬法的影響羅馬法適應(yīng)羅馬奴隸制社會相當發(fā)達的私有制和商品經(jīng)濟的要求，終于形成發(fā)達和完備的法律形式和完整的法律體系。它對私有制和商品經(jīng)濟的一切重要關(guān)系，都有非常詳細而明確的規(guī)定。因此，它全面維護了奴隸社會的私有制，促進了商品經(jīng)濟關(guān)系廣泛的發(fā)展；同時還維護了統(tǒng)治階級的政治統(tǒng)治，保證了羅馬國家機關(guān)的權(quán)力得以實現(xiàn)。羅馬私法的

7、形成和發(fā)展有自己的特點。它主要是憑借法學家的研究工作和著述以及羅馬長官在解決私人間糾紛方面的司法活動來對各種財產(chǎn)關(guān)系進行調(diào)整。這樣使得羅馬法在不損壞原有的形勢下，能夠適應(yīng)社會生活條件和經(jīng)濟的發(fā)展而不斷變化，基本上滿足了客觀需求。羅馬法內(nèi)容和立法技術(shù)更為詳盡、高超和發(fā)達，它具有法理精深、內(nèi)容豐富、體系完整、措詞確切、嚴謹、簡明和結(jié)論清晰、語言精辟凝練等特點。它提出的自由民在私法范圍內(nèi)形式上平等、契約以當事人同意為生效的主要條件和財產(chǎn)無限制私有等重要原則，對歐洲許多資本主義法律特別是民法的發(fā)展都有很大的影響。羅馬法不僅在征服地區(qū)強行推廣，而且眾多國家統(tǒng)治者出于需要也積極采用羅馬法。西歐封建初期，盡

8、管日耳曼法占統(tǒng)治地位，但羅馬人中間和殘存下來的城市法中仍保留了羅馬法。一些蠻族”國家的首腦，也編纂簡明羅馬法典在本國執(zhí)行。整個中世紀占重要地位的教會法也不乏羅馬法的影響。中期后，西歐許多國家掀起羅馬法復興運動，有的將羅馬私法稍加修改，變成現(xiàn)行法來使用；有的吸取羅馬法一些基本原則和概念、術(shù)語，借以推動本國法律的發(fā)展。當然，采用程度各不相同，意大利、西班牙、法蘭西和日耳曼等國規(guī)模和程度大些，英國及南斯拉夫規(guī)模和程度小些。進入資本主義社會后，羅馬法影響超出歐洲，形成具有世界影響的羅馬日耳曼法系。如1804年法國民法典是以法學階梯為藍本，繼承羅馬法，成為典型資產(chǎn)階級社會的法典”1900年德國民法典淵源于羅馬法，更多地接受學說匯纂影響，有現(xiàn)代羅馬法”現(xiàn)代學說匯纂”之稱。英國普通法中契約原則、遺囑制度和信托規(guī)則均來源于羅馬法。其他如比利時、芬蘭、波蘭、瑞士、日本、舊中國等，也都受羅馬法影響。綜上所述，羅馬法不僅作用影