爭議的預防與處理

1、第七章第七章 爭議的預防與處理爭議的預防與處理o 第一節(jié)第一節(jié) 國際商品貿(mào)易的商品檢驗國際商品貿(mào)易的商品檢驗o 第二節(jié)第二節(jié) 國際商品貿(mào)易的索賠國際商品貿(mào)易的索賠o 第三節(jié)第三節(jié) 仲裁與不可抗力仲裁與不可抗力第一節(jié)第一節(jié) 國際商品貿(mào)易的商品檢驗國際商品貿(mào)易的商品檢驗o 由由第三者第三者(專業(yè)的檢驗機構專業(yè)的檢驗機構)對對賣方交付賣方交付的的商商品品的的質(zhì)量質(zhì)量、數(shù)量數(shù)量、包裝包裝進行檢驗，或?qū)M行檢驗，或?qū)ρb運裝運技術技術、貨物殘損短缺貨物殘損短缺等進行檢驗或鑒定，出等進行檢驗或鑒定，出具相應的具相應的檢驗證書檢驗證書，作為買賣雙方交接貨物、，作為買賣雙方交接貨物、支付貨款和進行支付貨款和進行

2、索賠索賠、理賠理賠的的重要依據(jù)重要依據(jù)。商品檢驗商品檢驗1. 買方的檢驗權買方的檢驗權2. 檢驗的時間和地點檢驗的時間和地點3. 商品檢驗機構商品檢驗機構4. 檢驗證書檢驗證書5. 檢驗檢疫程序檢驗檢疫程序6. 進出口合同中的商品檢驗條款進出口合同中的商品檢驗條款1、買方的檢驗權、買方的檢驗權o 無論是無論是英美法英美法或是或是大陸法大陸法國家的法律，還是國家的法律，還是聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約或是或是我國我國法律法律都認為：除雙方另有約定者外，都認為：除雙方另有約定者外，買方有買方有權對自己所購買的貨物進行檢驗權對自己所購買的貨物進行檢驗。o 如發(fā)現(xiàn)貨物不符合同規(guī)

3、定，而且確屬賣方責如發(fā)現(xiàn)貨物不符合同規(guī)定，而且確屬賣方責任者，買方有權采取要求賣方予以損害賠償任者，買方有權采取要求賣方予以損害賠償?shù)妊a救措施，直至拒收貨物。等補救措施，直至拒收貨物。o 買方對貨物的檢驗權并不是表示對貨物接受買方對貨物的檢驗權并不是表示對貨物接受的前提條件。的前提條件。收到收到接受接受2、檢驗時間和地點、檢驗時間和地點(基本做法有三種基本做法有三種) 在出口國檢驗在出口國檢驗。 由由雙方約定雙方約定的的檢驗機構檢驗機構在出口國在出口國驗貨后驗貨后出具出具檢驗檢驗證明證明，作為，作為買方接受貨物買方接受貨物的的依據(jù)依據(jù)。貨物運抵目的。貨物運抵目的港后，港后，買方無復驗權買方無復

4、驗權。 在進口國檢驗在進口國檢驗： 貨物運抵貨物運抵目的港（地），目的港（地），由由雙方約定雙方約定的的檢驗機構檢驗機構進行檢驗，檢驗證明進行檢驗，檢驗證明作為交貨的作為交貨的最后依據(jù)最后依據(jù)。買方。買方可據(jù)此向賣方提出質(zhì)量等異議，一般賣方不得拒可據(jù)此向賣方提出質(zhì)量等異議，一般賣方不得拒絕。絕。 在出口國檢驗、在進口國復驗。在出口國檢驗、在進口國復驗。3、檢驗檢疫機構檢驗檢疫機構o 國外的檢驗機構國外的檢驗機構美國糧谷檢驗署美國糧谷檢驗署(FGES)；美國食品藥物管理局；美國食品藥物管理局(FDA)等由國家政府設置的等由國家政府設置的官方檢驗機構官方檢驗機構。及瑞。及瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司士日

5、內(nèi)瓦通用鑒定公司(SGS)、英國勞合氏公證、英國勞合氏公證行行(Lloyds Surveyor)等等民間或社團機構民間或社團機構。o 我國的檢驗檢疫機構及其我國的檢驗檢疫機構及其基本任務基本任務中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局，簡，簡稱稱國家質(zhì)檢總局國家質(zhì)檢總局(AQSIQ)。主管全國出入境衛(wèi)。主管全國出入境衛(wèi)生檢驗、動植物檢疫、商品檢驗、鑒定、認證和生檢驗、動植物檢疫、商品檢驗、鑒定、認證和監(jiān)督管理的行政執(zhí)法機構。監(jiān)督管理的行政執(zhí)法機構。瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司(SGS)o 瑞士通用公證行瑞士通用公證行(SOCIETE GENE

6、RALE DE SURVEILLANCEA)是目前世界上是目前世界上最大最大的的專門從事國際商品檢驗、測試和認證的集團公專門從事國際商品檢驗、測試和認證的集團公司，是一個在國際貿(mào)易中有影響的司，是一個在國際貿(mào)易中有影響的民間獨立檢民間獨立檢驗機構驗機構。新新商檢法商檢法規(guī)定商檢機構有三項基本任務規(guī)定商檢機構有三項基本任務 對進出口商品實施對進出口商品實施法定檢驗法定檢驗；“強制強制” 辦理進出口商品辦理進出口商品公證公證鑒定業(yè)務鑒定業(yè)務； “非強制非強制” 對進出口商品的質(zhì)量和檢驗工作實施對進出口商品的質(zhì)量和檢驗工作實施監(jiān)督監(jiān)督管理管理。4、檢驗證書檢驗證書o 檢驗檢疫機構對進出口商品檢驗檢疫

7、或鑒定檢驗檢疫機構對進出口商品檢驗檢疫或鑒定后，根據(jù)不同的檢驗結果或鑒定項目簽發(fā)的后，根據(jù)不同的檢驗結果或鑒定項目簽發(fā)的各種各種檢驗證書檢驗證書、鑒定證書鑒定證書和和其他證明書其他證明書，統(tǒng)，統(tǒng)稱為稱為檢驗證書檢驗證書(Inspection Certificate). 品質(zhì)檢驗證書。品質(zhì)檢驗證書。 重量或數(shù)量檢驗證書重量或數(shù)量檢驗證書 包裝檢驗證書包裝檢驗證書 獸醫(yī)檢驗證書、衛(wèi)生檢驗證書獸醫(yī)檢驗證書、衛(wèi)生檢驗證書 熏蒸證書熏蒸證書5、檢驗證書的作用檢驗證書的作用o 作為證明賣方所交貨物的品質(zhì)、重量、數(shù)量、作為證明賣方所交貨物的品質(zhì)、重量、數(shù)量、包裝以及衛(wèi)生條件等包裝以及衛(wèi)生條件等是否符合合同規(guī)

8、定是否符合合同規(guī)定的依據(jù)。的依據(jù)。p 作為買方對品質(zhì)、重量（數(shù)量）、包裝等條件提作為買方對品質(zhì)、重量（數(shù)量）、包裝等條件提出異議、拒收貨物、要求索賠、解決爭議的憑證。出異議、拒收貨物、要求索賠、解決爭議的憑證。p 作為賣方向銀行議付貨款的單據(jù)之一作為賣方向銀行議付貨款的單據(jù)之一p 作為海關驗關放行的憑證作為海關驗關放行的憑證 6. 進出口合同中的商品檢驗條款進出口合同中的商品檢驗條款（以出口合同舉例）（以出口合同舉例）o 買賣雙方同意貨物在裝運港買賣雙方同意貨物在裝運港( (地地) )裝運前由中華人裝運前由中華人民共和國國家質(zhì)檢總局進行檢驗，簽發(fā)的質(zhì)量和民共和國國家質(zhì)檢總局進行檢驗，簽發(fā)的質(zhì)量

9、和重量重量( (數(shù)量數(shù)量) )檢驗證書，作為檢驗證書，作為L/CL/C項下議付單據(jù)的項下議付單據(jù)的一部分，買方有權對貨物運抵目的港一部分，買方有權對貨物運抵目的港( (地地) )卸貨后卸貨后經(jīng)雙方同意的檢驗檢疫機構進行復驗。如發(fā)現(xiàn)貨經(jīng)雙方同意的檢驗檢疫機構進行復驗。如發(fā)現(xiàn)貨物的質(zhì)量、數(shù)量、包裝不符合合同規(guī)定時，買方物的質(zhì)量、數(shù)量、包裝不符合合同規(guī)定時，買方有權向賣方索賠，并提供經(jīng)賣方同意的公證機構有權向賣方索賠，并提供經(jīng)賣方同意的公證機構出具的檢驗檢疫報告。索賠期限為出具的檢驗檢疫報告。索賠期限為貨物到達目的貨物到達目的港港( (地地) )后后2020天內(nèi)天內(nèi)。 7、注意注意o 檢驗條款應與合

10、同其他條款相一致，不能相互矛檢驗條款應與合同其他條款相一致，不能相互矛盾。盾。p 要明確規(guī)定復驗的期限、地點和機構。要明確規(guī)定復驗的期限、地點和機構。p 應在檢驗條款中明確規(guī)定檢驗標準和方法應在檢驗條款中明確規(guī)定檢驗標準和方法第二節(jié)第二節(jié) 國際商品貿(mào)易的索賠國際商品貿(mào)易的索賠1. 國際貿(mào)易中的索賠情況國際貿(mào)易中的索賠情況2. 爭議、索賠與理賠爭議、索賠與理賠3. 買賣合同中的索賠條款買賣合同中的索賠條款1. 國際貿(mào)易中的索賠情況國際貿(mào)易中的索賠情況索賠情況索賠情況有三種：有三種：1) 買賣雙方間買賣雙方間的貿(mào)易索賠的貿(mào)易索賠2) 向向承運人承運人的運輸索賠的運輸索賠3) 向向保險人保險人的保險

11、索賠的保險索賠2、爭議、爭議o 賣方違約賣方違約o 買方違約買方違約o 由于合同條款訂立的不明確而引起的經(jīng)由于合同條款訂立的不明確而引起的經(jīng)濟損失。濟損失。解決爭議：解決爭議：1.友好協(xié)商友好協(xié)商2.仲裁仲裁3.訴訟訴訟2、索賠索賠(claim)與理賠與理賠o 索賠：是指受損害的一方要求違約方賠索賠：是指受損害的一方要求違約方賠償?shù)男袨?。償?shù)男袨?。o 理賠：違約方對索賠的處理行為。理賠：違約方對索賠的處理行為。o 拒賠拒賠: 不同意受損方提出的賠償要求不同意受損方提出的賠償要求3、進出口索賠條款的內(nèi)容：、進出口索賠條款的內(nèi)容：1）索賠依據(jù)索賠依據(jù)。買方向賣方索賠應具備的證件：。買方向賣方索賠應

12、具備的證件：公證檢驗機構出具的檢驗鑒定證書、索賠單、公證檢驗機構出具的檢驗鑒定證書、索賠單、提單、商業(yè)發(fā)票、裝箱單提單、商業(yè)發(fā)票、裝箱單/重量單和其他需要重量單和其他需要的證件的證件2）索賠期限）索賠期限3）索賠金額）索賠金額2）索賠期限）索賠期限o 索賠期限索賠期限是指受損害方向違約方提出索賠的是指受損害方向違約方提出索賠的期限（過了期限，就無權提出索賠）期限（過了期限，就無權提出索賠）o 兩種方法：兩種方法： 約定索賠期：合同中規(guī)定的。約定索賠期：合同中規(guī)定的。 法定索賠期：有關法律（法定索賠期：有關法律（我國我國自自買方收到標買方收到標的物之日起兩年內(nèi)的物之日起兩年內(nèi)）只有在合同中未約定

13、索）只有在合同中未約定索賠期限才起作用。賠期限才起作用。3）索賠金額）索賠金額o 按合同規(guī)定的損害賠償金額或損害賠償額按合同規(guī)定的損害賠償金額或損害賠償額的計算方法；的計算方法；o 未在合同中規(guī)定，根據(jù)有關法律。未在合同中規(guī)定，根據(jù)有關法律。第三節(jié)國際商品貿(mào)易的仲裁與不可抗力第三節(jié)國際商品貿(mào)易的仲裁與不可抗力1. 不可抗力不可抗力2. 仲裁仲裁1、不可抗力、不可抗力o 在合同簽訂后，發(fā)生了不是由任何一方當在合同簽訂后，發(fā)生了不是由任何一方當事人的過失或疏忽，當事人既不能預見和事人的過失或疏忽，當事人既不能預見和預防，又無法避免和克服的意外事件，以預防，又無法避免和克服的意外事件，以致合同不能履

14、行或不能按期履行，遭受意致合同不能履行或不能按期履行，遭受意外事件的當事人可免除其不履行或不按期外事件的當事人可免除其不履行或不按期履行合同的責任。履行合同的責任。 不可抗力的認定和處理不可抗力的認定和處理 不可抗力的通知和證明不可抗力的通知和證明 買賣合同中的不可抗力條款買賣合同中的不可抗力條款（1）不可抗力的認定和處理）不可抗力的認定和處理引起不可抗力的原因引起不可抗力的原因 自然原因：洪水、暴風、暴風雪、地震等自然原因：洪水、暴風、暴風雪、地震等 社會原因：戰(zhàn)爭、罷工、政府禁止有關商品社會原因：戰(zhàn)爭、罷工、政府禁止有關商品的進口等。的進口等。合同的處理有兩種方式合同的處理有兩種方式： 1

15、 解除合同解除合同 2 延遲履行合同延遲履行合同（2）不可抗力的通知和證明）不可抗力的通知和證明我國法律：我國法律：q 當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當當及時通知及時通知另一方，以減輕可能給另一方造另一方，以減輕可能給另一方造成的損失，并且應當在成的損失，并且應當在合理時間合理時間內(nèi)內(nèi)提供證明提供證明q 出具不可抗力證明的機構，為出具不可抗力證明的機構，為中國國際貿(mào)易中國國際貿(mào)易促進委員會促進委員會（中國國際商會）。（中國國際商會）。不可抗力條款舉例不可抗力條款舉例 o 如由于戰(zhàn)爭、地震、洪水、火災、暴風雨、如由于戰(zhàn)爭、地震、洪水、火災、暴風雨、雪

16、災或其他不可抗力的原因，致使賣方不能雪災或其他不可抗力的原因，致使賣方不能全部或部分裝運或延遲裝運合同項下的貨物，全部或部分裝運或延遲裝運合同項下的貨物，賣方對于這種不能裝運或延遲裝運本合同貨賣方對于這種不能裝運或延遲裝運本合同貨物的情況不負責任。但賣方須用電報或電傳物的情況不負責任。但賣方須用電報或電傳通知買方，并須在通知買方，并須在天內(nèi)以航空掛號信件向天內(nèi)以航空掛號信件向買方提交由中國國際貿(mào)易促進委員會出具的買方提交由中國國際貿(mào)易促進委員會出具的證明此類每件的證明書。證明此類每件的證明書。 If the shipment of the contracted goods is prevent

17、ed or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm, heavy snow or other causes of Force Majeure, the Seller shall not be liable for non-shipment or late shipment of the goods of this contract. However, the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish th

18、e latter within xxx days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade attesting such event or events. 2、仲裁仲裁o 仲裁：指買賣雙方在仲裁：指買賣雙方在爭議發(fā)生之前爭議發(fā)生之前或或發(fā)生之發(fā)生之后后，簽訂，簽訂書面協(xié)議書面協(xié)議，自愿自愿將爭議提交雙方所將爭議提交雙方所同意的同意的第三者第三者予以仲裁予以仲裁，以解決爭議的一種，以解決爭議的一種方式。方式。o 由于仲裁

19、是依照法律所允許的仲裁程序裁定由于仲裁是依照法律所允許的仲裁程序裁定爭端，因而爭端，因而仲裁裁決仲裁裁決具有具有法律約束力法律約束力，具有，具有終局性終局性，當事人雙發(fā)必須遵照執(zhí)行。，當事人雙發(fā)必須遵照執(zhí)行。1）仲裁同訴訟方式相比，具有如下特點：）仲裁同訴訟方式相比，具有如下特點：o 采用采用仲裁仲裁是以是以雙方當事人自愿為基礎雙方當事人自愿為基礎，雙方，雙方當事人自行選定仲裁員，因而具有一定的靈當事人自行選定仲裁員，因而具有一定的靈活性；活性；o 仲裁程序簡單仲裁程序簡單，處理問題比較，處理問題比較迅速及時迅速及時，而，而且且費用比訴訟費低費用比訴訟費低；o 仲裁裁決具有仲裁裁決具有終局性終

20、局性的，對雙方均有約束力，的，對雙方均有約束力，敗訴方不得上訴敗訴方不得上訴。2）向仲裁機構申請仲裁時，必須遞交仲）向仲裁機構申請仲裁時，必須遞交仲裁協(xié)議。裁協(xié)議。仲裁協(xié)議仲裁協(xié)議有以下作用：有以下作用：o 約束雙方當事人只能以仲裁方式解決爭議約束雙方當事人只能以仲裁方式解決爭議，不得向法院起訴；不得向法院起訴；o 排除法院對有關案件的管轄權排除法院對有關案件的管轄權，如果一方違，如果一方違背仲裁協(xié)議，自行向法院起訴，另一方可根背仲裁協(xié)議，自行向法院起訴，另一方可根據(jù)仲裁協(xié)議要求法院不予受理，并將爭議案據(jù)仲裁協(xié)議要求法院不予受理，并將爭議案件退交仲裁庭裁斷；件退交仲裁庭裁斷；o 使仲裁機構取得對爭議案件的管轄權使仲裁機構取得對爭議案件的管轄權。3）仲裁條款的規(guī)定仲裁條款的規(guī)定o 仲裁地點。仲裁地點。o 仲裁機構。我國常設的涉外商事仲裁機構是仲裁機構。我國常設的涉外商事仲裁機構是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會中國國