解析關聯(lián)公司的效益與弊端

1、解析關聯(lián)公司的效益與弊端 論文關鍵詞：關聯(lián)公司；公司治理；公司資本；交易成本 論文摘要：以法學和法經濟學為觀察視角，結合主要公司法國家相關立法，從公司治理、公司資本、交易成本、公司監(jiān)管等層面，對關聯(lián)公司的效益與弊端進行比較分析，以證明關聯(lián)公司是一項利弊并存且利大于弊的經濟制度。     傳統(tǒng)公司法理念上，公司是具有獨立法人地位的營業(yè)組織，它擁有獨立的財產、權利能力、行為能力。然而，現(xiàn)代社會中，這種簡單意義上的獨立狀態(tài)已經為越來越多的公司聯(lián)合取代。關聯(lián)公司的規(guī)模和治理模式，適應了現(xiàn)代商業(yè)發(fā)展的要求，激勵了控制公司、成員公司控制者實施贏利性交易的積極性，滿足

2、了公司股東事前價值最大化的心理需求。     然而，任何制度都是一把雙刃劍，關聯(lián)公司同樣面臨著許多法學家和法律實踐者的質疑。一方面，就從屬公司少數(shù)股東及外部債權人而言，在信息披露不完全、賠償機制不健全的情況下，他們極有可能成為控股股東、實際控制人抽逃資本、高風險投資的最終買單者。另一方面，就成員公司的運營效率和權力結構而言，生產經營規(guī)模的盲目擴大可能導致公司組織績效下降;公司內部權力機關與執(zhí)行機關混同，極易帶來公司治理結構和功能紊亂的風險。本文將從正反兩方面對關聯(lián)公司的效益與弊端加以總結和比較。 一、關聯(lián)公司的效益 (一)分散治理結構，提高運營效率 &#

3、160;   從治理成本層面上來說，母公司將部分營業(yè)部門劃分成若干子公司，組成一個治理結構相對松散的關聯(lián)公司組織?！盎诔蓡T公司法律上的獨立性，它們都必須擁有自己的公司機關，機關實行統(tǒng)一管理，各成員公司機構應履行自己的機構義務，它們對各自公司運行效果所應承擔的責任雖然有所減弱，但無論在法律上還是經濟上都沒有解除這種責任?！边@樣既允許各營業(yè)部門的獨立經營，又通過多數(shù)參股或控制契約保證母公司對子公司的控制權，有效分散了公司的治理成本。     從運營效率層面來說，在公司大型化與多角經營化后，組織架構的復雜化與層級化也隨之而來。許

4、多公司的行政程序、商業(yè)交易甚至一般行政都必須層層審批，而重大交易的決定也需經層層協(xié)商、反復決議完成，在時間上、商機掌握上較缺乏彈性及效率，增加許多企業(yè)成本與勞費。然而，在關聯(lián)公司的架構下，以分權的管理組織方式架構關聯(lián)公司集團內部決策與行政機制，將原屬企業(yè)內部的事業(yè)單位獨立成為子公司，屬事業(yè)活動的營運與決策，事業(yè)單位內部行政、人事流程等與單一事業(yè)單位相關事物與決策交由事業(yè)子公司決定，縮短意識決定過程，并增加個別事業(yè)單位運作效率;而另就關聯(lián)公司集團整體相關事務、集團發(fā)展策略、定位，以及集團內部資源配置、財源籌措、資金需求與調度等事宜，則由控股公司專注于此集團整體共同事項的規(guī)范與運籌。如此可使得公司

5、集團同時獲得大規(guī)模經營的規(guī)模經濟利益與小規(guī)模企業(yè)的彈性與效率。 (二)分散財產風險，提高資本流動性     關聯(lián)公司的基礎是各成員公司擁有獨立的法人地位，這為控制公司自身財產與從屬公司、公司集團整體財產建立了一道制度屏障。單一成員公司的財產變動不致影響控制公司或整個關聯(lián)公司組織，這為保護公司財產安全和提高公司資本流動性都起到了積極的促進作用。一方面，就保護公司財產安全而言，“由于子公司具有獨立人格，在需要承擔責任時，可以只用子公司的財產承擔責任，履行債務，母公司作為股東，可以享受有限責任法律制度所帶來的優(yōu)惠。事實上，子公司在這里起到了防火墻的作用，有效地

6、減少了公司財產上的風險。另一方面，就促進公司資本流動性而言，“法律上的獨立性使成員公司轉讓公司的一部分資本或增加公司資本更加便利和可行，而不必一定有整個集團的參與。”現(xiàn)代公司的財富是在流動中產生的，這種相對獨立的財產流動對控制公司、公司集團整體的價值增值、財富增長都是大有裨益的。 (三)形成股權“金字塔”，促進公司控制權集中     在契約型關聯(lián)公司中，控制公司取得從屬公司控制權不需要取得(或只需要取得一少部分)從屬公司股權，其資本“金字塔”效應并不明顯?！敖鹱炙毙饕w現(xiàn)在股權型關聯(lián)公司中。舉一個簡單的例子，在不考慮特殊契約安排和公司股權分散的情況

7、下，甲公司需獲得乙公司51%的股權方能保證其控制權的實現(xiàn)，這在控制權取得成本上遠小于依靠合并、成立全資子公司等方式。如果甲公司擁有丙公司51%的股權，而丙公司擁有乙公司51%的股權，那么，甲公司就可以借丙公司之手，以26%的出資，間接成為乙公司的控股股東，取得乙公司的控制權。以此類推，借由“金字塔”效應，甲公司的控制權可以不斷延伸，控制權交易成本將被不斷攤薄。     資本“金字塔”效應不但增強了公司資本的控制力，更降低了控制權交易成本，促進公司控制權集中。控制公司取得控制權的成本越低，其資本的控制權能越廣泛，其資本的運營效率越高。公司控制權集中的目的不

8、僅僅在于獲得超額的權力對價，更在于通過權力的轉讓促進經濟效益的增進，最大限度地發(fā)揮公司資本的流通和增值作用。 (四)節(jié)約交易成本，降低行政成本     作為一種由若干獨立法人組成的，追求共同經濟利益的公司組織，在商人眼中，關聯(lián)公司的最大貢獻是降低成本。從經濟學角度出發(fā)，“為了效率，整個社會不得不依賴于對產品和服務的專業(yè)分工和廣泛地交換制度，社會整體資源的利用價值也由此得到提高。關聯(lián)交易正是這種專業(yè)化交易的外在表現(xiàn)，關聯(lián)公司的組建使這種專業(yè)化交易趨于穩(wěn)定。雖然從某種程度上來說，專業(yè)化交易中資源控制者與所有者之間不可避免地出現(xiàn)價值沖突，但較之其它自給自足的原

9、始交易方式，更加有效地利用了公司資源。因此，從經濟學角度分析，關聯(lián)交易是一種高效率的交易方式。從另一角度來說，根據科斯的交易成本理論，“權利就應該讓于那些能夠最生產性地使用權利并有激勵他們這樣使用的動力的人。關聯(lián)公司作為一個整體.其交易機會、交易規(guī)則都由控制公司掌控，控制公司在選擇交易對象、制定機會和利益分配規(guī)則時將選擇那些能夠最有效利用機會、獲取最大利益的成員公司，制定雖不平等但相對公平的分配規(guī)則。這從客觀上節(jié)約了整個公司集團的交易成本，促進了關聯(lián)公司整體乃至從屬公司個體的價值增值。     此外，公司運營成本中另一重要部分即行政成本，主要包括內部行政

10、成本與外部行政成本。關聯(lián)公司在節(jié)約內部行政成本方面的作用已在前文探討過，關聯(lián)公司節(jié)約外部行政成本，即跨國公司的國際管理成本和稅收成本，主要體現(xiàn)在如下幾方面:     首先，節(jié)約稅收成本。關聯(lián)公司中，控制公司可以巧妙地利用各地稅收標準的差異，有效地降低稅賦。“一些先天地理環(huán)境不佳或資源僵乏的區(qū)域，為吸引外部資金投人，或者為增加政府財政收人，往往憑借提供較低稅賦等優(yōu)惠條件，吸引外部投資者前來設立公司。既然存在這種稅收天堂，如果公司將其總部或者子公司設立在這些地區(qū)或法域，就可以通過適當運作手段，將整個集團的全部或大部分利潤轉移至此，以便享受稅收優(yōu)惠?！?

11、60;   其次，在跨國公司的管理方面?！霸S多面臨著全球競爭威脅的跨國公司采取了對全球戰(zhàn)略予以系統(tǒng)性闡述的做法，根據其定義這要求較高程度的集權化。其結果是所謂的修正性的分權(coordinated decentralization )。這意味著公司的總體戰(zhàn)略由總部來提供，而子公司經與總部磋商在后者同意的范圍內予以自由執(zhí)行?！痹陉P聯(lián)公司框架下，宏觀上，控制權集中與控制公司管理層，保證了總公司對各子公司的控制權，保證了全球戰(zhàn)略的實施;微觀上，各子公司享有較獨立的自治權，在總公司戰(zhàn)略允許的前提下，適應東道國法律與社會習慣，有助于跨國公司整體利益的增進

12、。 二、關聯(lián)公司的弊端 (一)控制權擴張，管理者道德風險加大     關聯(lián)公司是一個集團意志取代個體意志、集團利益優(yōu)于個體利益的經濟組織。從屬公司的控制權實際上借由關聯(lián)關系轉移至控制公司管理者手中。這時產生的客觀結果就是，控制公司管理者的控制權范疇擴大，而公司少數(shù)股東及其他外部利益相關人對管理者的監(jiān)管力度反而變得更弱，控制公司的不公平關聯(lián)交易、不平等的利益分配規(guī)則甚至可以通過修改公司章程、簽訂控制合同而合法化。這時，因控制者可以以極低成本獲得從屬公司決定意義的控制權，使得控制股東與小股東、公司管理者與所有者間的利益分歧更加明顯，控制公司從事“自利交易”行

13、為的風險更大。     這種道德風險反映在從屬公司及從屬公司少數(shù)股東身上即表現(xiàn)為，從屬公司對控制公司意志的無條件遵守所帶來的自身利益威脅。以德國法項下，康采恩結構為例，“子公司和孫公司在財務上會受到有益于母公司的盤剝，從而損害其生存能力，尤其是危害其債權人的利益?？挡啥髌髽I(yè)少數(shù)股東的利益也遭受多方面的威脅，因為他們對企業(yè)沒有決定性的影響，特別是他們沒有能力對康采恩首腦利用其權利作出的、有利于整個康采恩利益、但在少數(shù)情況下違背單個康采恩成員企業(yè)利益的決定提出反對意見。這種“有益于母公司的盤剝”的權力實際上為控制公司創(chuàng)設了一種優(yōu)于從屬公司股東、管理層、甚至從

14、屬公司債權人的優(yōu)先權，這種優(yōu)先權不僅包括公司利益的優(yōu)先獲得，也包括公司機會的優(yōu)先利用。這是關聯(lián)公司運作過程中不可避免的制度瑕疵，需要通過嚴密的監(jiān)管機制及有效的利益補償機制加以規(guī)避。 (二)產業(yè)壟斷滋生，關聯(lián)公司組織績效下降     關聯(lián)公司將若干公司聯(lián)合成一個規(guī)模巨大的公司集團。關聯(lián)公司追求集團效應，擴大企業(yè)規(guī)模不可避免地出現(xiàn)所謂企業(yè)集中的副產品寡頭控制和行業(yè)壟斷。從經濟學角度分析，現(xiàn)代福利經濟學表明，只有在理想的競爭市場中，才能夠實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。關聯(lián)公司固然是一種實現(xiàn)資源優(yōu)化配置的有效途徑，但是如果企業(yè)集中狀況如此嚴重，以至于少數(shù)公司在行業(yè)中具有無

15、可比擬、不受管制的絕對支配權力時，這種理想的市場競爭秩序就被擾亂了，反而阻礙了社會資源的合理分配和有效利用。 另外，從成員公司，尤其是控制公司自身來講，關聯(lián)公司擴大了公司規(guī)模，但是“經驗表明，不斷擴大的經濟規(guī)模并不必然帶來最高的生產率和盈利率，反而常常會降低管理和控制力度，形成低效率的組織形式，從而削弱企業(yè)盈利目標和經濟效益的實現(xiàn)。對在傳統(tǒng)營業(yè)范圍以外從事新型經營活動的企業(yè)實行統(tǒng)一管理，使企業(yè)聯(lián)合的風險突現(xiàn)出來，因為在新的營業(yè)領域中經理層的管理能力及其對市場的了解都非常有限?！币虼?，我們認為，在缺乏外部監(jiān)管的情況下，關聯(lián)公司的盲目擴張不僅不能帶來集團效應，反而會因公司治理結構的混亂和

16、管理者專業(yè)知識的缺乏而造成成員公司組織績效下降。 (三)黃事地位永固，妨礙控制權交易     澳大利亞學者海登(Hadden)認為:“集團控制手段，尤其是涉及連鎖股東和董事的那部分，可被用以固化作為大股東代言人的董事的管理職位，化解或消除源自于外部股東可能的威脅?！笨刂乒就ㄟ^股權或契約設計擁有控制從屬公司董事會任免權的權利，這樣，控制公司管理者就可以通過雙重任職、交叉選舉等形式永保董事席位，持續(xù)掌管公司控制權。在上市公司情況下，外部公司可以通過股權收購等形式強制取得公司控制權，公司控制權市場并未因關聯(lián)關系的產生而消滅。但是在有限責任公司項下，公司控制權

17、借由永固董事之職位，永久掌握在控制公司手中。這樣造成的結果是，成員公司，尤其是控制公司管理者因為沒有外部控制權收購者的威脅，缺乏競爭激勵機制，導致工作績效下降。 (四)關聯(lián)交易頻發(fā)，上市公司業(yè)績難以客觀評估     如前文所述，關聯(lián)公司內部各成員公司雖然形式上保持獨立，但實際已經淪為為集團利益服務的工具。在上下游產業(yè)鏈聯(lián)系較為緊密的行業(yè)(如制造業(yè))情況更是如此。很多從屬公司的業(yè)務范圍僅僅局限于關聯(lián)公司內部，交易條件、交易價格、交易規(guī)模聽從控制公司的預先設定，幾乎不參與激烈的外界競爭。這就使得從屬公司成為控制公司庇護下溫室里的花朵，高額的賬面利潤并不能說明

18、公司自身強大的盈利能力，公司間大量的關聯(lián)交易使得從屬公司的發(fā)展失去連續(xù)性和可預測性，業(yè)績預測、價值評估失去可靠的客觀基礎。     在成員公司為上市公司的情況下，關聯(lián)交易往往成為上市公司獲得配股增發(fā)資格的法寶，以及吸引二級市場投資者蜂擁而至的“利好”誘餌。最常見的方式是上市公司資產重組。“資產重組是近年來上市公司關聯(lián)交易的重要內容，在上市公司出現(xiàn)重大虧損，面臨特別處理和摘牌的情況下，關聯(lián)方就會采用各種手段拼命包裝上市公司利潤。為了保持上市公司的業(yè)績穩(wěn)定增長，獲得配股和增發(fā)資格，關聯(lián)方在上市公司業(yè)績增長上費盡心機，突出表現(xiàn)是近年來上市公司與關聯(lián)方委托經營現(xiàn)

19、象不斷增加，上市公司將自身無力經營或已經廢棄的劣質資產委托給關聯(lián)方，以遠高于市場價格水平收取資產委托經營收益，從而獲取超出一般水平的超額利潤;另外，控股股東也可能將自己的優(yōu)質資產交給上市公司經營，而收取較低的資產經營收益，大量利潤留給上市公司，達到增加上市公司利潤的目的。所有這一切都使上市公司業(yè)績受到嚴重操縱，業(yè)績評估失去客觀基礎?！?， 三、利益與弊端的比較分析     如前文所述，關聯(lián)公司在治理結構、交易成本、公司控制權交易等方面均存在明顯優(yōu)勢與難以避免的負外部效應。我們認為，盡管關聯(lián)公司中存在大量的控制公司“自肥”交易，盡管關聯(lián)公司中從屬公司、從屬公

20、司少數(shù)股東及債權人存在巨大的潛在風險，但是關聯(lián)公司無論從交易成本還是公司治理結構上來說都是一項利大于弊的制度。     首先，從成本收益角度分析，關聯(lián)公司是以高效率的經濟組織。現(xiàn)代經濟學認為，交易成本是指在一個缺乏法律調整的(權利)混沌社會中，每個社會主體彼此間交易或發(fā)生關系時可能支付的一系列交易變量，關聯(lián)公司是一個集權程度相對較高的經濟組織，其成員公司間的關聯(lián)交易在信息發(fā)現(xiàn)、談判、協(xié)議執(zhí)行方面的成本都明顯低于非關聯(lián)公司間的交易，是符合關聯(lián)公司集團利益增值的交易行為。況且在強調專業(yè)化交易的現(xiàn)代市場，普通投資者更依賴于公司控制人間的這種專業(yè)化交易行為而獲益

21、。雖然其間存在不公平的關聯(lián)交易，控制公司利用公司機會從事自利交易、不平等分配利益的情況時有發(fā)生，但這并不能否認關聯(lián)公司制度本身的經濟價值。     其次，從投資者的風險偏好角度來說，關聯(lián)公司更符合投資者對利益最大化的需求。關聯(lián)公司中雖然存在大量內幕交易，從屬公司利益存在被侵害的風險，但是從事前利益最大化角度分析，如果某項非公平關聯(lián)交易能夠在客觀上實現(xiàn)從屬公司的價值增值(即使這種增值幅度遠小于控制公司或其它從屬公司)，即使存在風險，投資者也更傾向于這種投資選擇。     最后，從控制權交易角度來說，關聯(lián)公司降低了控制權交易成本，有利于公司控制權的集