律師制度與實務(wù)試題1

1、一、律師制度實務(wù)分析題1案例題 1張小龍，男，16 歲，系某中學(xué)在校學(xué)生。該生由于經(jīng)常打架斗毆，受到班主任老師趙軍的多次批評，遂對趙老師懷恨在心。一天，趁趙老師熟睡之機，持刀將其刺成重傷。檢察院以故意傷害罪對張小龍?zhí)崞鸸V后，張小龍之父張大龍委托甲律師事務(wù)所律師劉某為辯護(hù)人。與此同時，趙軍委托乙律師事務(wù)所律師李某為訴訟代理人，對張小龍?zhí)崞鸶綆袷略V訟，人民法院將張小龍的監(jiān)護(hù)人張大龍列為附帶民事訴訟被告。張大龍委托丙律師事務(wù)所律師楊某為訴訟代理人。張大龍為了解案情，通過其訴訟代理人楊某請主辦該案的審判員喬某到明湖飯店 “隨便談?wù)?”。吃完飯后，楊某又拉喬某到咖啡廳娛樂。在娛樂期間，喬某告訴楊某，

2、要減輕或免除張小龍的罪責(zé)，就需證明其精神不正常。楊某將喬某的意思轉(zhuǎn)告了張大龍。張大龍通過熟人到精神病醫(yī)院開出了“張小龍患有妄想型精神病”的證明。楊某將這一情況通報了張小龍的辯護(hù)人劉某。劉在會見張小龍時，將這一情況向其作了暗示。張大龍怕被告人不理解其意圖，又通過劉某帶給張小龍一封信（劉某不知信的內(nèi)容） ，指使其如何裝精神病。在法庭開庭前，張大龍的訴訟代理人楊某，因病重住院無法履行職務(wù)，解除了與張大龍的委托合同。張大龍找到被害人的訴訟代理人李某，要求其為自己代理訴訟。李某考慮到自己代理的是附帶民事訴訟部分，而民事訴訟部分可以調(diào)解，做雙方的訴訟代理人，更有利于促使雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議。在征得被害人同意后

3、，接受了委托。但直到法院開庭前，一直忙于其它事務(wù)，對此案無暇過問。問題：該案中辯護(hù)人和各訴訟代理人哪些做法違反了哪些律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律？按照律師法的有關(guān)規(guī)定，該案辯護(hù)人和各訴訟代理人分別應(yīng)受到何種處分？1案例11 楊某幫助委托人請喬某吃飯并娛樂， 是一種變相行賄。 律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)定，不得向?qū)徟腥藛T行賄或指使、誘導(dǎo)委托人向?qū)徟腥藛T行賄。2 楊某將喬某的授意轉(zhuǎn)告了委托人，并將偽造證據(jù)的情況通報了劉某，實際上指使委托人制造偽證。執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)定，不得誘使委托人制造、提供偽證。劉某對制造偽證，聽之任之，并暗示被告人，誘使委托人作虛假陳述，違反了執(zhí)業(yè)紀(jì)律的上述有關(guān)規(guī)定。3 劉某為被告人傳遞信件， 違反了律師執(zhí)業(yè)紀(jì)

4、律關(guān)于不得為被告人傳遞信件的規(guī)定。4 李某同時作為原被告雙方的訴訟代理人， 違背了律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律關(guān)于不得在同一案件中擔(dān)任雙方代理人的規(guī)定。5 李某接受委托后， 不盡職盡責(zé)，違反了律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律關(guān)于不得對代理的法律事務(wù)無故拖延的規(guī)定。6 根據(jù)律師法對于劉某、 楊某當(dāng)給予吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的處罰，對于李某可給予警告或停止執(zhí)業(yè)三個月以上一年以下的處罰二、律師民事代理實務(wù)分析題2案例題 2張某在一風(fēng)景區(qū)旅游， 爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價值 2000 元的照相機被碰壞，手臂被

5、擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費用500 元，并為包扎自己的傷口用去20 元。當(dāng)晚，張某住在醫(yī)院招待所，但已身無分文，只好向服務(wù)員借了100 元，用以支付食宿費。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院， 向張某表示感謝。請回答張某咨詢的下列問題：1張某與輕生女子之間存在何種民事法律關(guān)系？2張某的照相機被損壞以及治療自己傷口的費用女子應(yīng)否償付？為什么？3張某為女子支付的醫(yī)療費等費用能否請求女子償付？為什么？4張某向服務(wù)員借的100 元，應(yīng)當(dāng)由誰償付？為什么？5張某能否請求女子給付一定的報酬？為什么？6張某應(yīng)否賠償女子衣服損失？為什么？2案例 21、因張某的救助行為

6、使二者之間發(fā)生無因管理關(guān)系。2、應(yīng)當(dāng)由女子償付，因為此系張某實施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失；或答“此系實施無因管理而發(fā)生的損失和合理的費用”。3、能。因為此為張某在管理事務(wù)中支出的必要費用。4、由女子償付。因受益人對無因管理行為中發(fā)生的正當(dāng)債務(wù)有清償之義務(wù)?；虼鹩蓮埬硟敻丁?因該款系張某所借，基于合同的相對性原理。5、不能。因為無因管理是無償性的。6、不應(yīng)賠償。因為此系在緊急情況下無過失造成。3案例題 3王某與張某育有二子，長子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，并于 1995年生有一子王小甲。 王甲于 1999 年 5 月遇車禍身亡。 王某于2000 年10 月病故，留有與張某婚后修建

7、的面積相同的房屋6 間。王某過世后張某隨兒媳李某生活，該 6 間房屋暫時由次子王乙使用。 2000 年 11 月，王乙與曹某簽訂售房協(xié)議，以 12 萬元的價格將該 6 間房屋賣給曹某。 張某和李某知悉后表示異議， 后因王乙答應(yīng)取得售房款后在所有繼承人間合理分配， 張某和李某方表示同意。 王乙遂與曹某辦理了過戶登記手續(xù)， 曹某當(dāng)即支付購房款 5 萬元，并答應(yīng)6 個月后付清余款。曹某取得房屋。如本案繼承人之間對如何分配遺產(chǎn)發(fā)生爭議，請回答：1王某過世后留下的6 間房屋應(yīng)由哪些人分配？各自應(yīng)分得多少？為什么？2王乙與曹某簽訂的售房協(xié)議是否有效？為什么？3案例 31. 張某、王乙、王小甲。其中，張某分

8、得 4 間，王乙、王小甲各分得 1 間。因該 6 間房系王某與張某的夫妻共同財產(chǎn)， 被繼承人王某死后，張某應(yīng)分得其中的 3 間，其余 3 間房作為遺產(chǎn)在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有張某、王乙、王甲，因王甲先于王某死亡，其子王小甲享有代位繼承權(quán)，故余下3 間房中張某、王乙、王小甲應(yīng)各分得1 間。2. 有效。該 6 間房雖屬共有財產(chǎn)，但轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)其他共有人張某及王小甲的監(jiān)護(hù)人李某同意。三、律師刑事辯護(hù)實務(wù)分析題4案例題 4甲男與乙男于20XX 年 7 月 28 日共謀入室搶劫某中學(xué)暑假留守女教師丙的財物。 7 月 30 日晚，乙在該中學(xué)校園外望風(fēng)，甲翻院墻進(jìn)入校園內(nèi)。甲持水果刀闖

9、入丙居住的房間后， 發(fā)現(xiàn)房間內(nèi)除有簡易書桌、單人床、炊具、餐具外，沒有其他貴重財物，便以水果刀相威脅，喝令丙摘下手表（價值2100 元）給自己。丙一邊摘手表一邊說： “我是老師，不能沒有手表。你拿走其他東西都可以，只要不搶走我的手表就行?！奔琢⒓磳⒌堆b入自己的口袋，然后對丙說： “好吧，我不搶你的手表，也不拿走其他東西，讓我看看你脫光衣服的樣子我就走?！北煌?，甲又以刀相威脅，逼迫丙脫光衣服，丙一邊順手將已摘下的手表放在桌子上， 一邊流著淚脫完衣服。 甲不顧丙的反抗強行摸了丙的乳房后對丙說：“好吧，你可以穿上衣服了。 ”在丙背對著甲穿衣服時，甲乘機將丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校園后與乙碰頭

10、，乙問搶了什么東西，甲說就搶了一只手表。甲將手表交給乙出賣，乙以1000 元價格賣給他人后，甲與乙各分得500 元。請根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理，分別對甲乙的共同行為、甲的行為、乙的行為進(jìn)行全面分析并相應(yīng)地提出辯護(hù)意見要點。4案例題 4（一）關(guān)于甲和乙的行為1. 甲、乙構(gòu)成搶劫罪共犯。因二人有搶劫的共同故意和搶劫的共同行為。甲為主犯，乙為從犯，對于從犯乙應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。2. 甲、乙二人的犯罪形態(tài)不同：（1）甲的搶劫屬于犯罪中止。因為在當(dāng)時的情況下，甲完全能夠達(dá)到搶劫既遂，但他自動放棄了搶劫行為； 由于搶劫中止行為沒有造成任何損害，所以，對于甲的搶劫中止，應(yīng)當(dāng)免除處罰。（ 2）乙的搶劫屬

11、于犯罪未遂。甲的中止行為對于乙來說，屬于意志以外的原因。對于未遂犯乙，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。（二）關(guān)于甲的行為1. 甲逼迫丙脫光衣服并猥褻丙的行為，成立強制猥褻婦女罪。2. 甲乘機拿走丙手表的行為，成立盜竊罪。因為拿走手表的行為完全符合盜竊罪的構(gòu)成要件。 拿走手表已不屬于搶劫罪中的強取財物的行為，即不屬于因暴力、 脅迫或其他方法壓制或足以壓制了被害人反抗而取得手表的情形。 所以，不能將取得手表的事實評價在搶劫罪中，而應(yīng)另認(rèn)定為盜竊罪。（三）關(guān)于乙的行為1. 乙的行為不成立盜竊罪。乙客觀上為甲盜竊手表起到了一定作用（望風(fēng)），但乙并不明知甲會盜竊財物，所以，乙并不與甲構(gòu)成盜竊罪的共犯。2

12、. 基于同樣的理由，乙的行為也不成立強制猥褻婦女罪的共犯。3. 乙將手表賣與他人的行為不成立銷售贓物罪。銷售贓物罪是指代為銷售他人犯罪所得的贓物， 對于銷售自己犯罪所得的贓物的行為并不成立銷售贓物罪。 乙雖在事實上銷售了甲盜竊所得的財物， 但乙是誤以為該手表為與甲共謀搶劫所得的財物， 并不知道手表是甲單獨犯罪所得的財物，所以，乙沒有代為銷售他人犯罪所得贓物的故意，不成立銷售贓物罪。三、律師行政訴訟代理實務(wù)分析題5案例題 5甲公司于 1995 年獲得國家專利局頒發(fā)的 9518 號實用新型專利權(quán)證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權(quán)。 1999 年 3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請，

13、國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局于同年 4 月作出恢復(fù)其專利的決定。 2000 年 3 月，甲公司以專利侵權(quán)為由對乙公司提起民事訴訟。 訴訟過程中， 乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會提出請求，要求宣告 9518 號專利權(quán)無效。 20XX年 3 月 1 日，專利復(fù)審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。 現(xiàn)乙公司欲提起行政訴訟，請回答下列問題：1如乙公司對恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？2如乙公司于 20XX年 4 月對恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？3如乙公司對專利復(fù)審委員會的決定不服，是否可以向人民法院起訴？如果可以起訴，專利法對訴

14、訟時效期限是如何規(guī)定的？4專利法對專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”， 是否成立？為什么？5案例 51、乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟。 因為專利局恢復(fù)甲公司的專利權(quán)對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害， 乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2、乙公司于 20XX年 4 月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限。因為乙公司自從 20XX年 3 月 1 日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限， 按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個月，

15、 從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計算。3、可以起訴。對專利復(fù)審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權(quán)無效請求人可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。4、被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點（說法、主張）不成立。因為按照依法行政原則中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。 由于法律對被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為。五、司法文書文書寫作題20XX年 1 月 2 日上午時，甲市大地公司汽車司機陳某將公司的小汽車一輛停放在甲市新興酒店內(nèi)指定的停車場。 陳鎖好車門后， 擬提水擦車做好出車準(zhǔn)備。 此時，正在該酒店大廳門前值班的接待員武某向陳索要車門鑰匙，欲車內(nèi)聽錄音機，陳未允。武尾隨陳后再三懇求，并保證只聽錄音絕不開車。 陳便將車門鑰匙交給武某， 然后離開去打水。武進(jìn)入車內(nèi)，打開錄音機后，又將汽車發(fā)動起來。車開動后，武把握方向不穩(wěn)， 將車撞到酒店營業(yè)廳前的水泥柱上。 為修復(fù)該車損壞部件，大地公司共支付修理費 5600 元（有單證為據(jù)）；因汽車損壞不能使用，大地公司支付了出租汽車費 1600 元。此外，司機陳某因汽車損壞，減少獎金收入 150 元。大地公司（車主）尚未向保險公司交納本年度應(yīng)為該車支付的保險費。 請根據(jù)以上事實， 以甲市大地公司為原告代書民事起訴狀。要求： (1) 文書項目齊全、格式正