破產法第五章

1、第五章 債權人會議v學習目的與要求：通過本章學習，把握債權人會議的概念、法律地位、債權人會議的職權和議決規(guī)則，掌握債權人委員會的概念和法律地位，了解債權人會議的召集程序和債權人委員會履行職務的情況。（一）債權人會議的概念v債權人會議，是在破產程序進行中，為便于全體債權人參與破產程序以實現(xiàn)其破產程序參與權，維護全體債權人的共同利益而由全體登記在冊的債權人組成的表達債權人意志和統(tǒng)一債權人行動的議事機構。第一節(jié) 債權人會議制度概說一、債權人會議的基本概念和作用（二）設立債權人會議的理由v設立債權人會議的理由在于：1、統(tǒng)一債權人意志和行動，保證破產程序的有序化。2、公平保護全體債權人的利益，給債權人提

2、供參與和過問程序進行的機會。3、實現(xiàn)破產案件處理的程序經濟目標。（三）債權人會議的法律地位v關于債權人會議的性質，有三種學說：v（1）債權人團體的機關說。日本舊說。主張全體債權人構成破產債權人團體，債權人會議是該團體的機關。有學者還認為，債權人團體是一個法人，債權人會議是該法人的機關。強調共同利益。v（2）事實上的集合體說。日本現(xiàn)說。債權人會是由法院召集的臨時性集合組織。強調不全是共同利益。v（3）自治團體說。臺灣地區(qū)、大陸部分學者堅持。債權人會議并非法人組織，而是非法人性質的特殊社團組織，是表達債權人共同意志的一種自治性團體。共同利益與個別利益兼顧。（四）債權人會議的立法例 關于債權人會議的

3、立法例主要有以下情形： （1）既規(guī)定債權人會議作為全體債權人的議事機構，又設立類似債權人委員會的常設機構代表全體債權人行使對破產程序的參與權和監(jiān)督權。德、日、英、美采此體例。 （2）不認可由全體債權人組成的債權人會議，僅設立由部分債權人組成的債權人委員會。意大利采此體例。 （3）不設立由債權人組成的任何機構，而是從律師、會計師、審計師等社會專業(yè)性機構中選定所謂的債權人代表，由其代表債權人參與破產程序。如法國1995年新破產法。 （4）只設立債權人會議制度，并不設立諸如債權人委員會或者破產檢查人的常設組織。如我國舊法。二、債權人會議的組成v一般地說，債權人會議由全體債權人組成，所有債權人，無論其

4、債權性質如何、數額多寡，是否申報債權，均為債權人會議的當然成員。v但是有的債權人雖然是債權人會議成員，但卻沒有表決權：如債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權；有財產擔保的債權人未放棄優(yōu)先受償權利的，對和解協(xié)議以及破產財產的分配方案沒有表決權；債務人的保證人，在代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆蘸罂梢宰鳛閭鶛嗳?，享有表決權。債權人的表決權v原則上，所有依法申報債權的債權人均為債權人會議成員，有權參加債權人會議，享有表決權，但是債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權；有財產擔保的債權人未放棄優(yōu)先受償權利的，對和解協(xié)議

5、以及破產財產的分配方案沒有表決權；債務人的保證人，在代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆蘸罂梢宰鳛閭鶛嗳?，享有表決權。我國法的規(guī)定v第五十九條第五十九條依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權。 債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權。 對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于本法第六十一條第一款第七項、第十項規(guī)定的事項不享有表決權。 債權人會議應當有債務人的職工和工會的代表參加，對有關事項發(fā)表意見。v第六十條第六十條債權人會議設主席一人，由人民法院從有表決權的債權人中指定。 債權人會議主席主持債權人會議。 債

6、權人會議成員的條件v適格的債權人會議成員，應當具備以下條件：1、其債權須在破產案件受理前成立。2、其債權已于法定期間內申報和登記。3、經審查，人民法院已確認其債權人資格。債權人的權利v債權人會議的出席人員享有請求召開債權人會議以及參加會議和在會議上發(fā)言、詢問、表決的權利。v債權人既可以親自出席債權人會議，行使表決權，也可以委托代理人出席債權人會議。債權人出席會議與否，法律不應加以限制。債權人委托代理人代為出席的，應向人民法院或債權人會議主席提交債權人的有效授權委托書。有關人員列席債權人會議的權利和義務v債權人會議可設列席人員，列席人員是指會議正式成員之外的，不享有表決權的參會人員。按照規(guī)定，自

7、人民法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日，債務人的法定代表人以及人民法院決定的企業(yè)的財務管理人員和其他經營管理人員，有義務列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問；債務人的出資人代表可以列席討論重整計劃草案的債權人會議。v企業(yè)破產法還規(guī)定，有義務列席債權人會議的債務人的有關人員，經人民法院傳喚，無正當理由拒不列席債權人會議的，人民法院可以拘傳，并依法處以罰款。債務人的有關人員違反本法規(guī)定，拒不陳述、回答，或者作虛假陳述、回答的，人民法院可以依法處以罰款。 第六十七條 債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委

8、員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過九人。債權人委員會成員應當經人民法院書面決定認可。 三、債權人委員會 v為更加有效地實現(xiàn)債權人對破產程序的參與權，并對破產案件的處理實施有效的監(jiān)督，企業(yè)破產法規(guī)定了債權人委員會制度。v債權人委員會在臺灣地區(qū)被稱為“監(jiān)查人”，在日本被稱為“監(jiān)察委員”。v按照規(guī)定，債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過9人。債權人委員會成員應當經人民法院書面決定認可。債權人委員會的法律地位 債權人委員會代表債權人的全體

9、利益，是債權人會議的代表機關，由債權人會議選任，向債權人會議負責。當其決議與債權人會議的決議不一致時，應服從債權人會議的決議。從這一點來看，債權人委員會是附屬于債權人會議的代表機構。債權人委員會的選任 第六十七條第六十七條債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過九人。 債權人委員會成員應當經人民法院書面決定認可。 （任意設立機構；應由債權人代表、債務人職工代表或工會代表組成；人數應在3-9人。） 債權人委員會的職權 債權人委員會行使下列職權：、監(jiān)督債務人財產的管理和處分。、監(jiān)督破產財產的分配。、

10、提議召開債權人會議。、債權人會議委托的其他職權。 破產管理人實施那些對債權人利益有重大影響的財產處分行為時，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。第六十九條 管理人實施下列行為，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會：（一）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；（二）探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓；（三）全部庫存或者營業(yè)的轉讓；（四）借款；（五）設定財產擔保；（六）債權和有價證券的轉讓；（七）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；（八）放棄權利；（九）擔保物的取回；（十）對債權人利益有重大影響的其他財產處分行為。未設立債權人委員會的，管理人實施前款規(guī)定的行為應當及時報告人民法院。 債權人委員會執(zhí)行職務 債權人委

11、員會執(zhí)行職務時，有權要求管理人、債務人的有關人員對其職權范圍內的事務作出說明或者提供有關文件。管理人、債務人的有關人員違反本法規(guī)定拒絕接受監(jiān)督的，債權人委員會有權就監(jiān)督事項請求人民法院作出決定；人民法院應當在5日內作出決定。我國破產法的規(guī)定（兼與監(jiān)事會職權比較）第六十八條第六十八條債權人委員會行使下列職權： （一）監(jiān)督債務人財產的管理和處分； （二）監(jiān)督破產財產分配； （三）提議召開債權人會議； （四）債權人會議委托的其他職權。 債權人委員會執(zhí)行職務時，有權要求管理人、債務人的有關人員對其職權范圍內的事務作出說明或者提供有關文件。 管理人、債務人的有關人員違反本法規(guī)定拒絕接受監(jiān)督的，債權人委員

12、會有權就監(jiān)督事項請求人民法院作出決定；人民法院應當在五日內作出決定。 n第五十四條第五十四條監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權： （一）檢查公司財務； （二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； （三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； （四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議； （五）向股東會會議提出提案； （六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； （七）公司章程規(guī)定

13、的其他職權。（一）債權人會議的召集根據v債權人會議的召開，以保障債權人共同利益的實現(xiàn)及債權人破產程序參與權的行使為目的，以方便破產程序的公正、順利進行為必要。v按照企業(yè)破產法的規(guī)定精神，債權人會議的召集權歸屬于法院和會議主席，召集的根據包括：1、第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內召開。（法定召開）2、以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。（任意召開，對比股東大會臨時會議的召開）第二節(jié) 債權人會議的召集及其職權一、債權人會議的召集（二）債權人會議的召集程序v召開債權人會議，管理人應當

14、提前15日通知已知的債權人。并應就會議時間、地點、內容、目的等發(fā)布公告，此外應當遵守關于召集方法和通知事項的其他規(guī)定。v關于債權人會議的最低出席人數，從債權人會議的表決規(guī)則以人數和債權額占總債權額的多數可決來解釋，應以一半以上債權人出席為已足?；诔鱿瘋鶛嗳藭h系債權人享有的權利而非義務，故其不出席會議時，不得強制其參加，并不得視其為放棄債權，也不得因其未出席會議而做出損害其利益的決議。二、債權人會議的職權v概括起來，主要包括：1、決定破產監(jiān)督人的設置，選任、撤換其人選2、調查債權3、決定營業(yè)的繼續(xù)與否4、討論通過和解協(xié)議5、討論通過重整計劃6、選任、撤換破產管理人人選7、指示破產財產的管理方

15、法8、聽取破產管理人等所做的報告9、議決破產財產的處理方案等我國破產法的規(guī)定（并與股東會職權比較）第六十一條第六十一條債權人會議行使下列職權： （一）核查債權； （二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬； （三）監(jiān)督管理人； （四）選任和更換債權人委員會成員； （五）決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)； （六）通過重整計劃； （七）通過和解協(xié)議； （八）通過債務人財產的管理方案； （九）通過破產財產的變價方案； （十）通過破產財產的分配方案； （十一）人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。 n第三十八條第三十八條股東會行使下列職權： （一）決定公司的經營方針和投資計劃 （二）選舉和

16、更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項 （三）審議批準董事會的報告 （四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告 （五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案 （六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議 （八）對發(fā)行公司債券作出決議 （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議 （十）修改公司章程 （十一）公司章程規(guī)定的其他職權一、債權人會議的議決規(guī)則 理論上可以分為三類： 1. 以同意的債權人所代表的債權額的多數或者絕對多數可決。 2. 以人數和債權額雙重多數為標準。 3. 以出席會議的人數的多數同意為已足。第三節(jié)

17、債權人會議的決議規(guī)則及決議效力我國法的規(guī)定第六十四條第六十四條債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上。但是，本法另有規(guī)定的除外。第八十四條第二款 出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。第九十七條債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的三分之二以上。第六十五條本法第六十一條第一款第八項、第九項所列事項，經債權人會議表決未通過的，由人民法院裁定。（破產財產的管理方案、破產財產的變價方案 ） 本法第六十一條第一款第十項所列事項，經債權人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。（破產財產的分配方案）二、債權人會議的決議效力v債權人會議的任何一項決議，一旦為會議所通過，對所有