論繼續(xù)履行是合同義務(wù)而非違約責任

1、遇到合同法問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪問>> 論繼續(xù)履行是合同義務(wù)而非違約責任繼續(xù)履行也稱為強制繼續(xù)履行、依約履行、實際履行，是指在一方違反合同約定的義務(wù)，拒絕履行或部分履行時，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的規(guī)定，繼續(xù)完成合同義務(wù)的履行行為，它是作為一種拒絕履行或部分履行的一種補救方式。我國合同法第一百零七條規(guī)定，“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”。從這一規(guī)定可以看出，繼續(xù)履行是屬于違約責任的范疇。但筆者認為繼續(xù)履行不屬違約責任，而是合同義務(wù)的范疇。一 繼續(xù)履行的特征及構(gòu)成要件1、繼續(xù)履行的特征第一，繼續(xù)履

2、行是一種拒絕履行或部分履行合同義務(wù)的一種補救方式。這就是說，在一方拒絕履行或部分履行合同義務(wù)時，另一方有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，也有權(quán)要求其承擔支付違約金和賠償損失等責任。是否請求繼續(xù)履行是非違約方的一項權(quán)利。第二，繼續(xù)履行的基本內(nèi)容是要求拒絕履行或部分履行合同義務(wù)方繼續(xù)依據(jù)合同規(guī)定作出履行。繼續(xù)履行也是我國合同法第六十條關(guān)于“當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)”的規(guī)定的具體體現(xiàn)。對繼續(xù)履行的適用，我國合同法區(qū)分了金錢債務(wù)和非金錢債務(wù)兩種情況，對金錢債務(wù)，如果一方不支付價款或報酬的，另一方當然有權(quán)要求對方支付價款和報酬。而對于非金錢債務(wù)，非違約方原則上雖可以請求繼續(xù)履行，但在法律上有一定的

3、限制。如法律上或事實上不能履行;債務(wù)標的不適于強制履行或者履行費用過高;債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行等不能請求繼續(xù)履行。第三，繼續(xù)履行可以與違約金、賠償損失和定金責任并用，但不能與解除合同的方式并用。因為解除合同旨在使合同關(guān)系不復(fù)存在，債務(wù)人不再負履行義務(wù)，所以它是與繼續(xù)履行相對立的補救方式。2、繼續(xù)履行的構(gòu)成要件繼續(xù)履行作為一種責任形式，必然具有自身的構(gòu)成要件，這些構(gòu)成要件包括：第一、必須有一方拒絕履行或部分履行合同義務(wù)行為的存在繼續(xù)履行責任是一方不履行合同的后果，只有在一方拒絕履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的情況下，另一方才有權(quán)要求其繼續(xù)履行。由于遲延履行中違約當事人已經(jīng)作出了履行

4、(只是履行不符合期限的規(guī)定)，因而不適用于繼續(xù)履行。同時，針對不適當履行而采取的修理、重做、更換的補救措施不包括在繼續(xù)履行中。因此，可適用于繼續(xù)履行的違約行為不包括不適當履行行為，而主要包括拒絕履行、部分履行行為。第二、必須要由相對方在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的請求我國合同法將是否請求繼續(xù)履行的選擇權(quán)交給相對方，由相對方?jīng)Q定是否采取繼續(xù)履行的方式。如果他認為繼續(xù)履行更有利于保護其利益，則可以采取這種措施。若采取繼續(xù)履行在經(jīng)濟上不合理，或確實不利于維護相對方的利益，則可以采取解除合同、賠償損失等其他補救措施。相對方?jīng)Q定采取繼續(xù)履行的補救措施，必須要在合理的期限內(nèi)向違約方提出繼續(xù)履行的要求。如果在違

5、約方違約后，相對方未在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的要求，不得再提出此種要求。第三、必須依據(jù)法律和合同的性質(zhì)能夠履行依法律或合同的性質(zhì)能夠繼續(xù)履行的，一般是指在金錢債務(wù)中，當事人一方不支付價款或報酬的，另一方有權(quán)要求其繼續(xù)履行，違約的一方不得以任何理由拒絕履行。然而，在非金錢債務(wù)中，如果依據(jù)法律和合同的性質(zhì)不能繼續(xù)履行，則違約方也可以拒絕非違約方的繼續(xù)履行的要求。具體來說：(1)法律上不能繼續(xù)履行。一方面，在某些情況下，法律并不要求違約方負繼續(xù)履行責任，而只是要求違約方承擔違約金和賠償損失責任。例如，對于提供個人服務(wù)的合同，在法律上不能采取繼續(xù)履行。另一方面，法律從保護債權(quán)人的利益和交易秩序考慮，也

6、不允許在某些情況下強制實施繼續(xù)履行。例如在債務(wù)人破產(chǎn)時，不能強制其履行與某個債權(quán)人所訂立的合同。(2)依據(jù)合同的性質(zhì)不能繼續(xù)履行。對一些基于人身依賴關(guān)系而產(chǎn)生的合同，例如委托合同、信托合同等，具有嚴格的人身性質(zhì)，如果強制債務(wù)人履行義務(wù)，則與合同的根本性質(zhì)是相違背的。第四、繼續(xù)履行在事實上是可能的和在經(jīng)濟上是合理的在非金錢債務(wù)中，如果在事實上不能繼續(xù)履行，或者債務(wù)的標的不適合于強制履行或履行費用過高的，則不能采取繼續(xù)履行措施。具體表現(xiàn)為：(1)繼續(xù)履行在事實上不可能。例如合同的標的物是特定物并已遭受毀損滅失。在此情況下，強制債務(wù)人履行債務(wù)也是不可能的。(2)債務(wù)的標的不適合于強制繼續(xù)履行。一般來

7、說，對于許多提供服務(wù)和勞務(wù)的合同來說，標的本身都具有不得強制繼續(xù)履行的性質(zhì)，例如，強制某個演員登臺演出，只能采取要求債務(wù)人賠償損失和支付違約金的辦法。(3)繼續(xù)履行在經(jīng)濟上不合理。如果繼續(xù)履行費用過高，則在經(jīng)濟上是不合理的，因此不宜采取繼續(xù)履行。故只有在事實上是可能的和在經(jīng)濟上是合理的才能適用繼續(xù)履行。二 繼續(xù)履行是合同義務(wù)的范疇我國合同法第二條規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議?！边@一規(guī)定明確了合同的概念。從這一概念可以看出，雖然合同本身不是法律，只是當事人之間的合意，不可能具有法律一樣的效力，但合同對雙方當事人有拘束力。合

8、同能具有法律的拘束力，并非來源于當事人的意志，而是來源于法律的賦予。也就是說，因為當事人的意志符合國家的意志和社會利益，因此國家賦予當事人意志以約束力;要求合同當事人嚴格履行合同，如果當事人不履行合同，則依靠國家強制力強制當事人履行合同并承擔違約責任。我國合同法第八條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！边@一規(guī)定提示了合同具有法律效力的根源。也正是因為合同是具有法律效力，當事人才必須按約履行。拒絕履行或部分履行，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行的法律責任。1、從繼續(xù)履行的前提上看，繼續(xù)履行是合同義務(wù)的范疇。繼續(xù)履行的前提是一方拒絕履行或部

9、分履行合同義務(wù)的行為。合同的效力主要體現(xiàn)在對當事人的約束力上。合同對當事人的約束力具體體現(xiàn)為合同權(quán)利和合同義務(wù)兩方面。從合同權(quán)利方面來說，合同當事人依據(jù)法律和合同的規(guī)定所產(chǎn)生的權(quán)利依法受法律保護;從合同義務(wù)來說，合同對當事人的約束力表現(xiàn)為，當事人根據(jù)合同所產(chǎn)生的義務(wù)具有法律的強制性，當事人必須依約履行。當事人拒絕履行和不適當履行合同義務(wù)，都是違反合同義務(wù)的行為，是對法律的違背，因此在本質(zhì)上屬于違法行為。一方拒絕履行或部分履行合同義務(wù)的，相對方在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行請求的、依據(jù)法律和合同的性質(zhì)能夠履行、在事實上是可能的和在經(jīng)濟上是合理的，拒絕履行或部分履行合同義務(wù)一方當事人應(yīng)當繼續(xù)履行合同中未

10、履行的義務(wù)。該繼續(xù)履行合同的行為仍為完成合同義務(wù)的行為。2、從繼續(xù)履行的內(nèi)容上看，繼續(xù)履行是合同義務(wù)的范疇。繼續(xù)履行的基本內(nèi)容是要求拒絕履行或部分履行合同義務(wù)方繼續(xù)依據(jù)合同規(guī)定作出履行。我國合同法第六十條規(guī)定：“當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)”。從這一規(guī)定可以看出，所謂的合同的履行，是指債務(wù)人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。合同的履行是債務(wù)人完成合同債務(wù)的行為，即所謂債務(wù)人為給付行為，這是合同履行的起碼要求。沒有債務(wù)人完成債務(wù)的行為，就不會有債權(quán)人達到成立合同目的的結(jié)果。因此合同的履行應(yīng)是債務(wù)人全面地、適當?shù)赝瓿珊贤瑐鶆?wù)，使債權(quán)人實現(xiàn)其合同債權(quán)的給付行為和給付

11、結(jié)果的統(tǒng)一。因為合同關(guān)系存在的法律目的，乃是將合同債權(quán)轉(zhuǎn)變成物權(quán)或與物權(quán)具有相等價值的權(quán)利，乃是債務(wù)人約定給付使債權(quán)人獲得滿足，獲得合同結(jié)果。如果債務(wù)人拒絕履行或部分履行合同約定的，債權(quán)人的利益就不能獲得滿足，也就不能實現(xiàn)合同的結(jié)果。反過來說，要使債權(quán)的利益能夠獲得滿足，實現(xiàn)合同結(jié)果，債務(wù)人就必須承擔繼續(xù)履行的責任。這種繼續(xù)履行的責任也是合同義務(wù)的范疇。根據(jù)合同履行原則，當事人在合同中約定的義務(wù)，必須全面地、適當?shù)芈男?。從合同的具有法律約束力上看，履行義務(wù)的一方必須在合同約定的期限履行。在合同期限內(nèi)拒絕履行或不適當履行，都將構(gòu)成違約，都應(yīng)承擔法律責任。如果在合同期限內(nèi)拒絕履行或不適當履行，相對

12、方要求違約方繼續(xù)履行合同義務(wù)的，違約方承擔繼續(xù)履行合同義務(wù)的，也是其完成合同義務(wù)的行為。這樣我們就不難得出這么一個結(jié)論無論是在合同期限內(nèi)履行合同的義務(wù)，還是在履行期限界滿后繼續(xù)履行合同義務(wù)，都是合同義務(wù)人履行合同義務(wù)的行為。三 繼續(xù)履行不屬違約責任違約責任，也稱為違反合同的民事責任，是指合同當事人因不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，而向?qū)Ψ匠袚拿袷仑熑?。違約責任與合同債務(wù)有密切聯(lián)系。一方面，違約責任的產(chǎn)生是以合同債務(wù)的有效存在為前提的。合同一旦生效以后，將在當事人之間產(chǎn)生法律約束力，當事人應(yīng)按照合同的約定全面地、嚴格地履行合同義務(wù)。另一方面，承擔違約責任是債務(wù)人不履行合同債務(wù)的法律后

13、果。任何一方當事人因違反有效合同所規(guī)定的義務(wù)均應(yīng)承擔違約責任，所以違約責任是違反有效合同所規(guī)定的義務(wù)的后果。1、從違約責任補償性和制裁性的特征上看，繼續(xù)履行不屬違約責任。違約責任的補償性，是指違約責任旨在彌補或補償因違約行為造成的損害后果。具體說，違反合同的當事人一方承擔違約責任，主要目的在于消除由于其違約而給合同履行帶來的不利影響，賠償對方當事人因此所受到的經(jīng)濟損失。違約責任主要應(yīng)體現(xiàn)補償性，這符合現(xiàn)代國際立法的發(fā)展趨勢。例如，約定的違約金或賠償金不能過高，否則一方當事人有權(quán)要求法院減少數(shù)額。作為違約責任主要形式的賠償損失應(yīng)當主要用于補償受害人因違約所遭受的損失，而不能將賠償損失變成為一種懲

14、罰。受害人也不能因違約方承擔責任而獲得額外的不應(yīng)獲得的補償。違約責任具有補償性，從根本上說是平等、等價原則的體現(xiàn)，也是商品交易關(guān)系在法律上的內(nèi)在要求。根據(jù)平等、等價原則，在一方違約使合同關(guān)系遭到破壞，當事人利益失去平衡時，法律通過違約責任的方式要求違約方對受害人所遭受的損失給予充分的補償，從而使雙方的利益達到平衡狀況。違約責任的制裁性是指違約責任和其他法律責任一樣都具有一定的強制性，此種強制性也體現(xiàn)了一定程度的制裁性。在債務(wù)人不履行合同時，強迫其承擔不利的后果，本身就體現(xiàn)了對違約行為的制裁。正是通過這種制裁性，才能有效地促使債務(wù)人履行債務(wù)，保證債權(quán)實現(xiàn)。違約責任具有補償性和懲罰性特征，主要是違

15、反合同義務(wù)的當事人給相對方造成損失給予的合理的補償，以使相對方的利益能夠得到平衡狀態(tài);同時，也對違約方的適當?shù)膽土P，以使其能認識到違約帶來的不良后果，增進其合同嚴守的理念，提高合同當事人履行合同的自覺性，鼓勵交易的正常進行，促進市場經(jīng)濟的高度發(fā)展。繼續(xù)履行是純粹的履行合同的行為，是依合同具有的約束力，由未按照合同約定的時間履行義務(wù)的義務(wù)人，繼續(xù)完成其應(yīng)履行義務(wù)的行為。它是合同義務(wù)人為滿足合同權(quán)利人實現(xiàn)債權(quán)的目的，而作出的積極行為。這種行為的依據(jù)就是合同上約定的內(nèi)容，即平等主體之間設(shè)立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這種協(xié)議是合同雙方當事人經(jīng)過平等協(xié)商，自愿達成的，而且是等價有償?shù)摹Ｒ虼?，繼續(xù)履行不帶

16、有任何的補償性和懲罰性。2、從違約責任可以由當事人約定的特征上看，繼續(xù)履行也不屬違約責任。違約責任可以由當事人約定。違約責任盡管具有明顯的強制性特點，但是作為民事責任的一種，仍有一定的任意性，即當事人可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，對一方的違約責任作出事先的安排。根據(jù)合同法第一百一十四條的規(guī)定，“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的賠償損失額的計算方法”。此外，當事人還可以設(shè)定免責條款以限制和免除其在將來可能發(fā)生的責任。對違約責任的事先約定，從根本上說是由合同自由原則決定的。此種約定避免了違約發(fā)生后確定賠償損失的困難，有利于合同糾紛的及時解決，也有

17、助于限制當事人在未來可能承擔的風險。同時還可以彌補法律規(guī)定的不足。但是，當事人設(shè)定違約責任條款也要符合法律規(guī)定，否則，法律也要對其約定加以干預(yù)。如果約定不符合法律要求，也將會被宣告無效或被撤銷。違約責任可以由當事人約定的特征，充分體現(xiàn)了當事人意思自治，使當事人的市場行為，能夠最大限度地反映和符合市場經(jīng)濟的供需規(guī)律和價值規(guī)律。當事人簽訂合同是為實踐一定的經(jīng)濟利益為目的，權(quán)利人要求義務(wù)人履行合同約定的義務(wù)是合同本旨所體現(xiàn)。雖然當事人在簽訂合同中有可能預(yù)見義務(wù)人會違約，但他并不希望也不允許義務(wù)人發(fā)生違約。合同法的立法目的是鼓勵交易進行，促進商品流通，促進社會經(jīng)濟發(fā)展。如果當事人可以事先約定允許相對方

18、可以違約的話，那就不能體現(xiàn)合同的本旨，不能實現(xiàn)合同所希望達到的預(yù)期結(jié)果，就會影響交易的進行，阻礙社會經(jīng)濟發(fā)展，這就與合同法的立法目的相背。因此，合同當事人就不可能在合同中約定，哪些應(yīng)當繼續(xù)履行，哪些可以免除繼續(xù)履行。四 合同義務(wù)與違約責任不存在責任競合所謂的責任競合是指由于某種法律事實的出現(xiàn)而導(dǎo)致兩種或兩種以上的責任產(chǎn)生，這些責任彼此之間是相互沖突的。在民法中，責任競合主要表現(xiàn)為違約責任和侵權(quán)責任的競合。在民法上，責任競合具有以下特征：第一，責任競合因某個違反義務(wù)的行為而引起，責任競合的產(chǎn)生是由一個違反義務(wù)的行為所致;第二，某個違反義務(wù)的行為符合兩個以上的責任構(gòu)成要件，這就是說，行為人雖然僅實

19、施了一種行為，但該行為同時觸犯了數(shù)個法律規(guī)定，并符合法律關(guān)于數(shù)個責任構(gòu)成要件的規(guī)定;第三，數(shù)個責任彼此之間相互沖突，即一方面是指行為人承擔不同的法律責任，在后果上是不同的;另一方面，相互沖突意味著數(shù)個責任既不能相互吸收，也不應(yīng)相互并存。如果合同義務(wù)與違約責任存在著責任競合，那么拒絕履行或部分履行合同義務(wù)需要繼續(xù)履行的，這種繼續(xù)履行可歸責為違約責任。但是合同義務(wù)的責任是履行合同所約定的義務(wù)，這種責任著重體現(xiàn)在于履行;而違約責任是違反合同所承擔的責任，著重體在因違反合同所應(yīng)當承擔的采取補救措施和接受違約懲罰的責任。合同義務(wù)與違約責任這兩責任不存在著責任競合。：1、劉凱湘合同法.北京大學法學院組編.2、李國光