董事責任保險合同功效之多維解析

1、董事責任保險合同功效之多維解析【摘要】董事責任保險合同作為一種新型的保險產品，具有分散董事的經營責任風險，完善公司的治理結構以及實現(xiàn)公司社會責任等多種功效。由于董事責任保險合同內含了實現(xiàn)公司社會責任這一功效，因此，為了保護利益相關主體的合法權益，應當在一定范圍內推行董【摘要】董事責任保險合同作為一種新型的保險產品，具有分散董事的經營責任風險，完善公司的治理結構以及實現(xiàn)公司社會責任等多種功效。由于董事責任保險合同內含了實現(xiàn)公司社會責任這一功效，因此，為了保護利益相關主體的合法權益，應當在一定范圍內推行董事責任強制保險?！居⑽恼緼s a new-style insurance product,

2、 the efficacy of directorsand officers liability insurance contract mainly includes such threeaspects: to disperse the management liability risk of directors andofficers, to consummate the corporate governance and to actualizecorporate social responsibility. Because directors and officersliability i

3、nsurance contract contains the efficacy of actualizingcorporate social responsibility, so, to protect the right of thestakeholders, we should implement directors and officers compulsoryliability insurance legal system in some field.【關鍵詞】董事責任；保險合同；社會責任；強制保險【英文關鍵詞】directors liability; insurance contra

4、ct; socialresponsibility; compulsory insurance【正文】董事責任保險合同（全稱為董事及高級職員責任保險合同，Directors andOfficers Liability Insurance），有廣義和狹義之分，狹義的董事責任保險合同，又稱為董事個人責任保險合同，是指以公司董事和高級職員在執(zhí)行職務過程中因單獨或共同實施的不當行為給公司和第三人（包括股東和債權人等）造成損害而應承擔的賠償責任為保險標的訂立的保險合同。在該保險中，被保險人是公司的董事和高級職員。廣義的董事責任保險合同除了包含上述內容外，還包含公司補償保險合同，即以公司根據(jù)章程以及與董事和

5、高級職員訂立的補償合同向其承擔的補償責任為保險標的訂立的保險合同。在公司補償保險合同中，被保險人是董事和高級職員所在的公司。世界上第一份董事責任保險合同誕生的背景是 1929 年美國股市大崩盤，在這段期間，美國證券市場丑聞頻發(fā)，中小股東利益受到嚴重威脅，公眾對證券市場信心嚴重下挫。這段時期被西方經濟學家和法學家稱為“黑色年代”，這次危機充分暴露了美國資本市場的脆弱，并直接驗證了資本市場監(jiān)管的重要性。1此后，政府為了恢復投資公眾對證券市場的信心，通過立法的手段，加強對證券市場的監(jiān)管，并強化對公司及其董事和高級職員地監(jiān)督，以保護中小股東的合法權益。在當時的美國，伴隨著 1933 年證券法和 193

6、4 年證券交易法的制定，證券市場的監(jiān)管逐漸趨于完善，董事和高級職員的經營責任進一步得到強化。英國的勞埃德保險公司抓住這一商機，開發(fā)設計出董事責任保險合同，并將其出售給美國的一家公司。雖然董事責任保險合同產生的歷史并不是很長，從誕生之初到現(xiàn)在只有短短幾十年的時間，但是從各國董事責任保險市場的發(fā)展狀況考察，該保險產品具有旺盛的生命力。作為一種新型的保險產品，董事責任保險合同的功效主要表現(xiàn)在以下幾個方面：一、分散董事的經營責任風險在現(xiàn)代公司的經營管理中，為了完善公司的治理結構并保障股東、債權人、公司雇員、消費者以及廣大社會公眾等利益相關主體的合法權益不受侵害，各國從不同角度強化了董事和高級職員的職責

7、和義務，以增強其事業(yè)心和責任感。以美國為例，按照聯(lián)邦和州的相關立法規(guī)定，能夠對董事和高級職員提起民事賠償訴訟的主體如下圖所示：序序號號有權提起民事賠償訴訟的主體有權提起民事賠償訴訟的主體依照的法律依照的法律1公司各州公司法2公司股東、債券持有人各州公司法；各州藍天法；1933年證券法；1934年證券交易法；1939年信托債券法；1940年投資公司法；1940年投資顧問法；1970年證券投資者保護法；1995年私人證券訴訟改革法案等3公司的債權人各州公司法；聯(lián)邦破產法等4公司的破產管理人、破產接管人以及破產清算人聯(lián)邦破產法；金融機構改革、復興與執(zhí)行法案（FIRREA法案）等5消費者各州消費者保護

8、法等6公司過去和現(xiàn)在的雇員員工退休收入保障法案；聯(lián)邦民權法案；雇傭年齡歧視法案；美國殘疾人法案等7公司的競爭對手謝爾曼法；克萊頓法；反欺詐與腐敗組織法；聯(lián)邦商標法；聯(lián)邦版權法；專利綜合法；聯(lián)邦經濟間諜法；各州商標法；各州商業(yè)秘密保護法等8廣大社會公眾、政府機關和相關部門聯(lián)邦國內稅收法案；各州（包括稅務機關、證券監(jiān)管機關、反壟斷機關、環(huán)境保護部門等）稅收法案；1933年證券法；1934年證券交易法；謝爾曼法；克萊頓法；河流與海港保護法案；聯(lián)邦水污染控制法案；資源保護與恢復法案；綜合性環(huán)境反應、補償與責任法案等綜上所述，在美國，能夠對董事提起民事賠償訴訟的主體的范圍非常廣泛，不僅包括公司、股東、債

9、權人，還包括公司的破產管理人、消費者、公司雇員、公司的競爭對手、廣大社會公眾、甚至還包括政府機關和監(jiān)管機構。由此可見，在公司的日常經營管理中，董事承受著沉重的責任風險。這種責任風險督促著董事勤勉盡職、兢兢業(yè)業(yè)的為公司利益服務，并時時刻刻提醒董事在為公司服務之余，還必須注意保護股東、債權人、消費者、公司雇員、公司客戶、公司的競爭對手以及廣大社會公眾等利益相關主體的合法權益。應當看到的是，強化董事的職責和義務固然有利于完善公司的治理結構并加強對公司以及股東、債權人等利益相關主體的保護，但是，過于嚴苛的責任負擔可能導致董事權利、義務的失衡，并嚴重挫傷董事經營的積極性，最終導致董事在公司經營決策的實施

10、過程中畏首畏尾，停滯不前，喪失創(chuàng)新的勇氣和開拓精神。從長遠看來，這種心理狀態(tài)會嚴重制約企業(yè)的發(fā)展，并可能導致企業(yè)錯失發(fā)展的良機。考慮到上述情況，西方國家設計了一系列的董事責任救濟制度，來分散董事因正常履行職責可能導致的經營責任風險，上述制度具體包括經營判斷規(guī)則、公司補償制度、董事責任保險合同以及董事責任減免制度。上述制度，從經營判斷規(guī)則開始，到公司補償制度和董事責任保險合同，再到董事責任減免制度，構成了一條完整的董事經營責任救濟鏈。其中，董事責任保險合同是這條救濟鏈中非常重要的一個環(huán)節(jié)。例如，在美國，50個州的公司立法都明確規(guī)定，公司可以為董事購買董事責任保險合同，并以此來分散董事的經營責任風

11、險，確保董事能夠放心、大膽的實施經營決策，鼓勵他們大膽經營、開拓創(chuàng)新，從而確保公司能夠在激烈的商業(yè)競爭中立于不敗之地。二、完善公司的治理結構公司治理（corporate governance）也稱公司治理結構、公司管制、公司督導，是目前世界范圍內普遍開展的一項公司素質提升和規(guī)范運動。它是指用來協(xié)調企業(yè)內部不同利害關系者之間的利益差別和行為的一系列法律、文化、習慣和制度的統(tǒng)稱。2在公司的經營實踐中，投保公司通過購買董事責任保險合同可以起到完善公司治理結構的作用，這主要體現(xiàn)在以下兩個方面：（一）確保優(yōu)秀管理人才梯隊的建立：優(yōu)化公司治理隨著各國法制的不斷健全，董事所面臨的索賠訴訟的數(shù)量和賠償金額都在

12、不斷增加。例如，在美國，2000 年，由股東提起的訴訟案件共有 264 件，平均索賠金額高達 860 萬美元；2001 年提起的證券民事賠償案件高達 460 件，有超過 30%的美國上市公司的董事遭受了索賠訴訟，索賠金額超過 1 億美元的案件也有 14 件之多。在日本，自 1992 年至 1999 年，股東向董事和高級職員提起索賠訴訟的案件數(shù)量增長了 9倍。3由此可見，董事和高級職員，尤其是那些在大公司任職的董事和高級職員經常處于索賠訴訟的風口浪尖之上，過重的責任風險極大的制約了董事經營策略的制定和實施，更為嚴重的后果是導致董事和高級職員為了規(guī)避責任風險而主動辭職。例如，在美國，安然事件爆發(fā)之后，僅在 2002 年的 7 月至 8 月間，就有大約 120 名CEO 請求辭職。4從某種意義上說，優(yōu)秀的領導者是企業(yè)的核心靈魂，如果失去優(yōu)秀的管理人才，企業(yè)的發(fā)展可能會陷入困境，甚至遭受滅頂之災。在這種情況下，許多企業(yè)選擇購買董事責任保險合同來分散董事和高級職員執(zhí)行職務的責任風險，以吸引那些優(yōu)秀的管理人員擔任公司的董事和高級職員。事實上，作為一種行之有效的保障制度，董事責