企業(yè)并購中的法律問題

1、企業(yè)并購重組中的法律問題陳志武陳志武北京國家會(huì)計(jì)學(xué)院北京國家會(huì)計(jì)學(xué)院2013-11本材料只限于作者本人在北京國家會(huì)計(jì)學(xué)院教學(xué)中使用，任何人未經(jīng)本材料只限于作者本人在北京國家會(huì)計(jì)學(xué)院教學(xué)中使用，任何人未經(jīng)作者本人同意，禁止在任何場合以任何方式使用本材料作者本人同意，禁止在任何場合以任何方式使用本材料 法學(xué)博士 中國大陸執(zhí)業(yè)律師、美國紐約州執(zhí)業(yè)律師主要內(nèi)容 法律概念的厘清及基本原理 法律依據(jù) 基本流程 合同主要條款 個(gè)性實(shí)務(wù)問題 上市公司收購的特殊問題 信息披露與持股變化 重組幾個(gè)概念的法律厘清 并購 收購 兼并 重組 改制 公司制改造 股份制改造 國有資產(chǎn)法的界定基本并購原理 概念及基本分類 購

2、并的概念 購并的法律目的 基本分類 購并的主體單獨(dú)收購與共同收購 目標(biāo)公司-上市與非上市公司，國有與非國有 購并的客體股權(quán)與資產(chǎn) 購并的對(duì)價(jià)現(xiàn)金、證券與其他資產(chǎn) 購并的方式協(xié)議與要約基本并購原理 交易對(duì)價(jià) 現(xiàn)金 易券 杠桿收購 管理層收購主要法律依據(jù) 法律類 民法通則、公司法、證券法、合同法公司法、證券法、合同法、企業(yè)國有資產(chǎn)法、物權(quán)法、勞動(dòng)合同法、反壟斷法 行政法規(guī) 企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例 企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法 國有資產(chǎn)評(píng)估管理?xiàng)l例 股票發(fā)行與交易條例 公司登記管理?xiàng)l例主要法律依據(jù) 部門規(guī)章 上市公司收購管理辦法 上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法 國有

3、資產(chǎn)評(píng)估管理若干問題的規(guī)定 關(guān)于做好國有大中型企業(yè)主輔分離改制分流安置富余人員有關(guān)工作的通知 公司登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則 其他 關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)督管理工作的通知 企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記業(yè)務(wù)辦理規(guī)則 最高法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定基本流程 意向文件的簽署 盡職調(diào)查 律師的盡職調(diào)查 目標(biāo)企業(yè)的主體合規(guī)性及風(fēng)險(xiǎn)法律審查 目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)的法律審查 目標(biāo)企業(yè)業(yè)務(wù)的法律審查 重組與并購中可能的法律障礙 已有訴訟及仲裁糾紛 可采取的交易模式基本流程 注冊(cè)會(huì)計(jì)師的盡調(diào) 第三人的協(xié)商與談判 債權(quán)人 政府機(jī)構(gòu) 方案的審定與批準(zhǔn) 外部審批機(jī)構(gòu) 公司審批程序 協(xié)議的簽署 協(xié)議的履行合同

4、主要條款 合同中的主要內(nèi)容 承諾與保證條款 禁止重大不利處分條款 禁止竟業(yè)條款 價(jià)金支付及保留條款 資產(chǎn)轉(zhuǎn)移及處置條款 債務(wù)處置條款 過渡安排條款合同主要條款 控制權(quán)安排及其轉(zhuǎn)移 職工安置條款 履約擔(dān)保條款 爭議解決條款 生效條款重組實(shí)例 目標(biāo)企業(yè)的基本情況 主體合規(guī)性方面 資產(chǎn)方面 固定資產(chǎn) 對(duì)外債權(quán) 存貨 對(duì)外債務(wù) 民間借貸 銀行債權(quán) 其他抵押債權(quán) 其他普通債權(quán) 股東借款 勞動(dòng)債權(quán)重組實(shí)例 或有債務(wù)風(fēng)險(xiǎn) 對(duì)外擔(dān)保 已收預(yù)付貨款 方式的選擇 股權(quán)重組方式 資產(chǎn)重組方式 破產(chǎn)重整方式 方案的確定法律實(shí)務(wù)問題 股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題-股權(quán)收購方式中的重要問題股權(quán)收購方式中的重要問題有限公司的股

5、權(quán)變動(dòng)與優(yōu)先權(quán)有限公司的股權(quán)變動(dòng)與優(yōu)先權(quán)股權(quán)的取得時(shí)間股權(quán)的取得時(shí)間股權(quán)變動(dòng)的要件股權(quán)變動(dòng)的要件轉(zhuǎn)讓中的內(nèi)部程序瑕疵與表見行為轉(zhuǎn)讓中的內(nèi)部程序瑕疵與表見行為表見行為表見行為內(nèi)部瑕疵的后果內(nèi)部瑕疵的后果隱名出資問題隱名出資問題對(duì)第三人的效力對(duì)第三人的效力對(duì)當(dāng)事人的效力對(duì)當(dāng)事人的效力股權(quán)證明文件的沖突解決股權(quán)證明文件的沖突解決出資證明出資證明 股東名冊(cè)股東名冊(cè) 股東權(quán)證股東權(quán)證 工商登記工商登記股東名冊(cè)股東名冊(cè) 股票股票 工商登記工商登記 托管登記托管登記 結(jié)算登記結(jié)算登記股權(quán)托管問題股權(quán)托管問題法律實(shí)務(wù)問題 自我交易和關(guān)聯(lián)交易自我交易和關(guān)聯(lián)交易可能導(dǎo)致的交易無效可能導(dǎo)致的交易無效 定義定義 與該

6、交易存在利益關(guān)系與該交易存在利益關(guān)系 將導(dǎo)致利益沖突將導(dǎo)致利益沖突 具有重要性具有重要性 法律要求法律要求 公平性原則公平性原則 非利害關(guān)系董事同意非利害關(guān)系董事同意 股東（大）會(huì)同意股東（大）會(huì)同意 實(shí)質(zhì)公平實(shí)質(zhì)公平 披露要求披露要求法律實(shí)務(wù)問題 債務(wù)承擔(dān)及債權(quán)人的保護(hù)問題債務(wù)承擔(dān)及債權(quán)人的保護(hù)問題 債務(wù)承擔(dān)債務(wù)承擔(dān)-原債務(wù)不消滅原債務(wù)不消滅 債務(wù)轉(zhuǎn)移債務(wù)轉(zhuǎn)移-原債務(wù)消滅原債務(wù)消滅 債權(quán)人的保護(hù)債權(quán)人的保護(hù) 公司法的規(guī)定公司法的規(guī)定 債權(quán)人的擔(dān)保請(qǐng)求權(quán)與提前清償權(quán)債權(quán)人的擔(dān)保請(qǐng)求權(quán)與提前清償權(quán) 阻止公司分立合并的可能性阻止公司分立合并的可能性 困境及解決方法困境及解決方法改制中的合并分立改制

7、中的合并分立法律實(shí)務(wù)問題 公司的控制權(quán)問題公司的控制權(quán)問題-收購的終極目標(biāo)收購的終極目標(biāo) 公司控制權(quán)出售公司控制權(quán)出售 為什么會(huì)有控制權(quán)出售為什么會(huì)有控制權(quán)出售 法律的態(tài)度法律的態(tài)度 例外例外 劫掠行為劫掠行為 董事職務(wù)的出售董事職務(wù)的出售 與控制權(quán)有關(guān)的四種股東表決權(quán)與控制權(quán)有關(guān)的四種股東表決權(quán) 表決權(quán)代理表決權(quán)代理 表決權(quán)信托表決權(quán)信托 股東表決協(xié)議股東表決協(xié)議 累積投票制累積投票制 小股東的搭售行為小股東的搭售行為法律實(shí)務(wù)問題 評(píng)估與回贖權(quán)評(píng)估與回贖權(quán)-中小股東的中小股東的 保護(hù)問題保護(hù)問題 為什么要有回贖權(quán)為什么要有回贖權(quán) 適用標(biāo)準(zhǔn)適用標(biāo)準(zhǔn) 適用范圍適用范圍 評(píng)估程序與公平價(jià)格評(píng)估程序

8、與公平價(jià)格 程序程序 公平價(jià)格的確定公平價(jià)格的確定法律實(shí)務(wù)問題 并購中的反制措施及司法態(tài)度并購中的反制措施及司法態(tài)度 對(duì)反制措施的態(tài)度對(duì)反制措施的態(tài)度 制造絆腳石制造絆腳石 驅(qū)鯊劑驅(qū)鯊劑 提高或者限制股份的表決權(quán)提高或者限制股份的表決權(quán) 毒丸毒丸 對(duì)目標(biāo)公司估價(jià)的操縱對(duì)目標(biāo)公司估價(jià)的操縱 綠色郵件與白色郵件綠色郵件與白色郵件 小精靈小精靈 白衣騎士白衣騎士 鎖定交易鎖定交易 焦土政策焦土政策上市公司收購中的特殊法律問題披露與持股變化 特殊機(jī)構(gòu)投資者持股變動(dòng)的信息披露和交易限制特殊機(jī)構(gòu)投資者持股變動(dòng)的信息披露和交易限制問題問題 全國社會(huì)保障基金全國社會(huì)保障基金 證券投資基金證券投資基金 合格境外

9、機(jī)構(gòu)投資者合格境外機(jī)構(gòu)投資者 境外境外BVI公司公司 上市公司收購中的特殊法律問題披露與持股變化 投資者違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份問題投資者違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份問題 通過證券交易所競價(jià)交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司通過證券交易所競價(jià)交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份股份 通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份股份 持股持股30%以下的投資者通過競價(jià)交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)違規(guī)以下的投資者通過競價(jià)交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持上市公司股份超比例增持上市公司股份 持股持股30

10、%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題 增持前投資者已經(jīng)為上市公司第一大股東的情形增持前投資者已經(jīng)為上市公司第一大股東的情形 增持前投資者不是上市公司第一大股東的情形增持前投資者不是上市公司第一大股東的情形 上市公司收購中的特殊法律問題披露與持股變化 國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對(duì)上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對(duì)上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化的認(rèn)定問題變化的認(rèn)定問題 實(shí)際控制人與控股股東之間的主體發(fā)生變更或者實(shí)際控制人與控股股東之間的主體發(fā)生變更或者被注銷要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問題被注銷要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問題 中間層主體被注銷或者發(fā)生

11、變更涉及到所持上市公中間層主體被注銷或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過戶的情形司股份過戶的情形 中間層主體被注銷或者發(fā)生變更不涉及到所持上市中間層主體被注銷或者發(fā)生變更不涉及到所持上市公司股份過戶的情形公司股份過戶的情形 上市公司收購中的法律問題-重組 上市公司重大資產(chǎn)重組中的程序性問題上市公司重大資產(chǎn)重組中的程序性問題 正在被立案調(diào)查的上市公司進(jìn)入重大資產(chǎn)重組程序問題正在被立案調(diào)查的上市公司進(jìn)入重大資產(chǎn)重組程序問題 股東大會(huì)決議有效期內(nèi)終止執(zhí)行重大重組方案的程序問題股東大會(huì)決議有效期內(nèi)終止執(zhí)行重大重組方案的程序問題 重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)再次啟動(dòng)重大資產(chǎn)重組程序重大資產(chǎn)重組方案未獲得證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)再次啟動(dòng)重大資產(chǎn)重組程序的時(shí)間間隔問題的時(shí)間間隔問題 重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會(huì)重組委否決的主要原因重大資產(chǎn)重組方案被證監(jiān)會(huì)重組委否決的主要原因 擬注入的資產(chǎn)權(quán)屬存在瑕疵擬注入的資產(chǎn)權(quán)屬存在瑕疵 擬注入的資產(chǎn)定價(jià)不公允（預(yù)估值或評(píng)估值過高）擬注入的資產(chǎn)定價(jià)不公允（預(yù)估值或評(píng)估值過高） 擬注入資產(chǎn)的評(píng)估方法不符合規(guī)定擬注入資產(chǎn)的評(píng)估方法不符合規(guī)定 重組方關(guān)于業(yè)績承諾的履約能力存在不確定性重組方關(guān)于業(yè)績承諾的履約能力存在不確定性 重組方案的實(shí)施未有利于上市公司提高盈利能力、獨(dú)立