工程合同索賠專題

1、建設工程索賠與反索賠實務問題研究51234工程索賠現(xiàn)狀與作用建設工程中可提起的索賠項目工程索賠概述工程索賠應收集的材料目錄目錄CONTENTS反索賠3CHAPTERONE工程索賠現(xiàn)狀與作用.4工程索賠的現(xiàn)狀工程索賠的作用12工程索賠的現(xiàn)狀與作用5國際索賠特點我國工程索賠發(fā)展滯后原因 起步較早，經驗豐富 索賠意識較強 合同條件完善 工程索賠研究廣泛深入 索賠意識薄弱 索賠時效性重視不夠 缺乏索賠專業(yè)人才 缺乏索賠管理經驗 “人情扭結”現(xiàn)象嚴重工程索賠的現(xiàn)狀6作用保障合同的如約履行落實和調整合同雙方權責利關系國際工程承包市場中承包人獲利策略保證海外工程承包事業(yè)發(fā)展，增加外匯收入維護企業(yè)合法利益，提

2、高企業(yè)經營管理水平使受損者享有合法權利工程索賠的作用7CHAPTERTWO工程索賠概述.8工程索賠概述工程索賠與工程簽證工程索賠與違約責任1257影響索賠成功的關鍵性因素專業(yè)律師在工程索賠中的作用346工程索賠的基本原則工程索賠的起因工程索賠的分類8工程索賠的特征901工程索賠的分類10索賠的分類按當事人劃分承包人和發(fā)包人總承包人和分包人承包人和供應商承包人和保險公司按依據(jù)劃分合同內合同外道義索賠按目的劃分費用索賠工期索賠按事件性質劃分工程加速或延誤工程變更或終止意外和不可預見費用索賠按處理方式劃分單項索賠綜合索賠按發(fā)生時間劃分合同簽訂前合同期間合同終止后工程索賠的分類1102工程索賠的特征1

3、2工程索賠的特征特征特征索賠具有雙向性索賠以損失、損害的客觀發(fā)生為前提索賠是未經對方確認的單方行為1303工程索賠的起因14工程索賠的起因難以預見參與主體眾多周期長、技術性強風險分擔不均1504工程索賠的基本原則16工程索賠六大原則432615以合同為依據(jù)原則合理分擔風險原則有理有據(jù)原則實際損失原則逾期失效原則友好協(xié)商原則1705工程索賠與工程簽證18工程簽證“工程承發(fā)包雙方的法定代表人及其授權代表等在施工工程及結算過程中對確認工程量、增加合同價款、支付各種費用、順延竣工日期、承擔違約責任、賠償損失等內容達成的一致意見的補充協(xié)議”。19工程簽證與工程索賠的區(qū)別l 工程簽證是雙方協(xié)商一致的結果，

4、是雙方法律行為；工程索賠僅是單方主張權利的表示，是單方行為。l 工程簽證涉及的利益已經確定，可直接作為工程結算的憑據(jù)；工程索賠涉及的利益尚待確定，是一種期待權益。l 工程簽證是工程施工過程中的例行工作，一般不依賴于證據(jù)；工程索賠要求未獲確認的權利主張，必須依賴證據(jù)。20工程簽證與工程索賠的轉化工程簽證工程索賠2106工程索賠與違約責任22工程索賠與違約責任的聯(lián)系與區(qū)別l 是否基于合同約定l 不可抗力是否構成索賠原因l 損失結果與被索賠人行為上的因果關系l 工程索賠具有補償性，合同違約責任具有懲罰性l 權利請求具有差異性l 請求程序不同23工程索賠與違約責任的選擇選擇選擇合同內索賠合同外索賠和道

5、義索賠索賠期限與訴訟時效？2407影響索賠成功的關鍵性因素25影響索賠成功的五大因素強烈的索賠意識嚴密的證據(jù)鏈條良好的合同管理專業(yè)的索賠人員靈活的索賠策略2608工程管理人員在索賠中的作用27介入要趁早提高和深化企業(yè)家對工程索賠的認識組織和領導索賠工作組審查施工合同等法律文件提示索賠事項和時機28介入要趁早及時固定證據(jù)協(xié)助編制索賠報告參與索賠談判代理索賠仲裁或訴訟29可視化n 可視化有助于直觀、清晰地展示建設工程糾紛的事實、法律關系、雙方爭點和論證邏輯。案件事實越紛繁，法律關系和論證邏輯越復雜，可視化的效果可能愈加明顯。n 注意：在使用可視化表達方法時，應力求真實、準確、簡潔，否則適得其反，反

6、而增加秘書或仲裁員的工作量。n 核心要素主要有三個，分別是：時間、數(shù)據(jù)和主體關系30可視化圖表之思維導圖31可視化圖表之時間軸32可視化圖表之流程圖時間施工單位工程監(jiān)理建設單位2015/3/42015/7/9準備預驗收預驗收發(fā)出竣工驗收申請報告檢查驗收簽收竣工驗收證明書遞交驗收材料組織竣工驗收準備驗收簽發(fā)竣工驗收證明書33CHAPTERTHREE建設工程中可提起的索賠項目34開工階段施工階段2345竣工驗收階段保修階段1中標簽約階段如果你是承包人3501中標簽約階段3612中標后招標人拒簽合同中標價低于成本價被迫讓利3合同缺陷4中標簽約階段3702開工階段38567發(fā)包人未及時辦理施工前置手續(xù)

7、發(fā)包人或監(jiān)理人未按期下達開工通知發(fā)包人未按合同約定提供圖紙911發(fā)包人拖延提供施工現(xiàn)場、條件及資料發(fā)包人提供的工程基準、水準資料存在錯誤發(fā)包人或監(jiān)理人拖延審批施工方案或進度計劃10開工階段8承包人代辦工程有關保險3903施工階段40121314發(fā)包人或監(jiān)理人發(fā)布指示延誤或不當發(fā)包人設計變更發(fā)包人調整承包人工作內容及工作量1517工程量減少導致合同單價變更發(fā)包人提出超出原合同約定的設計、施工、材料質量要求發(fā)包人違約指定材料、設備生產廠家或供應商16施工階段41181920甲供材料供應時間延誤或地點變更發(fā)包人原因導致承包人供應材料、設備交貨時間或地點變更甲供材料質量缺陷2123發(fā)包人拖延支付工程款

8、發(fā)包人指定的分包人違約或延誤發(fā)包人原因導致暫估價合同訂立或履行遲延22施工階段42242526發(fā)包人拖延關鍵線路上工序的驗收發(fā)包人要求加速施工發(fā)包人原因導致暫停施工2729發(fā)包人原因導致無法按時復工發(fā)包人要求承包人提前交付單位工程發(fā)包人造成承包人人員傷亡及損失28施工階段43303132監(jiān)理人檢查檢驗影響施工正常進行監(jiān)理人延期檢查隱蔽工程或重新檢查已覆蓋隱蔽工程監(jiān)理人重新試驗和檢驗材料、設備及工程3335非承包人原因導致工程試車費用增加和/或工期延誤非承包人原因導致投料試車不合格非因承包人原因導致工期延長，承包人繼續(xù)提供履約擔保34施工階段44363738承包人合理化建議承包人采用合同約定外的

9、必要安全措施不利物質條件3941文物及地下障礙物不可抗力導致的延誤遭遇不可抗力期間的工程照管、清理、修復40施工階段45424344基準日期后法律變化情勢變更成本變動4547通貨膨脹及貨幣貶值工程延期造成承包人機會利潤損失合同終止造成承包人預期利潤損失46施工階段4604竣工驗收階段4748發(fā)包人拖延竣工驗收發(fā)包人無正當理由拒絕接收工程49竣工驗收階段4805保修階段4950保修期內因發(fā)包人原因造成的承包人修復費用保修階段50開工階段施工階段2345竣工驗收階段保修階段1中標簽約階段如果你是發(fā)包人5101中標簽約階段521中標后中標人拒簽合同承包人資質不足2中標簽約階段5302開工階段5434

10、承包人測量放線不當承包人未合理預見進出施工現(xiàn)場的方式、手段、路徑承包人未投相應保險5開工階段5503施工階段56678承包人怠于或拒不執(zhí)行工程師指令承包人違約導致項目經理更換承包人擅自變更工程范圍、內容911工程量增加導致合同單價變更承包人挪用安全文明施工費承包人造成場內道路、交通設施損壞10施工階段57121314承包人違規(guī)覆蓋隱蔽工程承包人私自將材料、設備撤離施工現(xiàn)場承包人違反安全施工及管理義務1517承包人違反環(huán)保法律法規(guī)承包人未盡工程照管義務資源配置不足16施工階段58181920施工組織不當勞動生產率低承包人選定的分包人、供應商引起的延誤2123承包人原因導致暫估價合同訂立或履行遲延

11、承包人原因導致工程試車不合格承包人原因導致投料試車不合格22施工階段59242526發(fā)包人直接分包人因承包人原因發(fā)生損失承包人施工對第三人利益造成損害承包人場外交通及運輸對第三人利益造成損害2729承包人原因導致暫停施工暫停施工期間承包人未確保工程質量及安全承包人無故拖延或拒絕復工28施工階段60303132承包人原因導致工期延誤工期延誤造成發(fā)包人擔保費用損失基準日期后法律變化3335承包人原因造成工期延誤期間遭遇法律變化承包人轉包、違法分包發(fā)包人采取緊急搶險手段34施工階段61363738不可抗力情形下處置不當承包人嚴重違約或破產導致合同解除物價下跌3941情勢變更工程延期造成發(fā)包人機會利潤

12、損失合同終止造成發(fā)包人預期利潤損失40施工階段6204竣工驗收階段634243工程質量未達到合同約定標準承包人未按要求或約定完成竣工清場承包人無正當理由拒不移交工程44承包人原因導致竣工驗收合格工程缺陷或損壞45竣工驗收階段6405保修階段6546保修期內承包人拖延或拒絕修復因其原因造成的工程缺陷或損壞保修階段66CHAPTERFOUR工程索賠應收集的材料.67開工階段施工階段2345竣工驗收階段保修階段1招投標及簽訂合同階段6結算階段工程索賠應收集的材料6801中標簽約階段69123項目前期審批手續(xù)發(fā)包人資質文件承包人資質文件46標前文件招標文件招標圖紙5中標簽約階段70789水文、地質、坐

13、標資料技術標準、規(guī)范及有關技術文件法律及政策性文件1012發(fā)包人在招標過程中提供的其他資料投標文件中標通知書11中標簽約階段711314中標文件中標備案合同15標后未備案合同中標簽約階段7202開工階段731617施工圖紙施工現(xiàn)場條件18工程進度計劃開工文件19開工階段7403施工階段75202122發(fā)包人指令及確認文件監(jiān)理通知往來函件及簽收記錄2325會議紀要承包人施工記錄施工工料機動態(tài)文件24施工階段76262728工程照片及聲像資料氣象資料監(jiān)理月報2931分包合同發(fā)包人材料、設備供應文件承包人材料、設備供應文件30施工階段77323334工程洽商、簽證文件設備、材料認價文件階段性質量驗收

14、文件35工程款申報文件工程款支付文件36施工階段7804竣工驗收階段79373839分部分項驗收申請文件單位工程竣工驗收報告行政驗收文件4042竣工驗收資料、竣工圖工程質量文件質量獎項41竣工驗收階段8005結算階段814344工程結算資料結算協(xié)議書45造價信息資料結算階段8206保修階段8346工程保修文件保修階段84CHAPTERFIVE反索賠85索賠報告的普遍問題反擊或反駁索賠報告12反索賠8601索賠報告的普遍問題87不能準確計算和解釋索賠金額或索賠時間不能準確區(qū)分責任范圍不能依據(jù)合同及法律證明索賠資格不能清楚、客觀說明索賠事實期望留有余地與對方討價還價$索賠報告的普遍問題8802反擊

15、或反駁索賠報告89反擊或反駁索賠報告根據(jù)雙方簽訂的合同及事實證據(jù)，找出對方索賠 報告中的漏洞和薄弱環(huán)節(jié)，以全部或部分否定對方的索賠要求。.432615索賠要求或報告的時限性即對方是否在合同約定的索賠時限內提出了索賠要求或報告。干擾事件原因、責任分析通過對事件的調查，分析事件產生的原因和責任歸屬。除特殊情況外，只有確屬是自己一方的責任時，對方的索賠才能成立。索賠證據(jù)分析即分析對方所提供的證據(jù)是否真實、有效、合法，是否能證明索賠要求成立。索賠事件的真實性索賠事件必須是真實可靠的，符合工程實際狀況。索賠理由分析即分析對方的索賠要求是否與合同條款或有關法規(guī)一致，所受損失是否屬于不應由對方負責的原因所造

16、成。索賠值審核審核的重點是索賠值的計算方法是否合情合理，各種取費是否合理、適度，有無重復計算，計算結果是否準確等。90干擾事件是否發(fā)生在關鍵線路上。如果不在，則不會影響工程的竣工日期，工期索賠值即為零；如果受干擾事件影響的工作項目開始不在關鍵線路上，但由于它的延期而影響了其他工作項目的進度，而使該項工作變成了關鍵線路上的工作，則應選擇合理的計算方法，計算其合理的工期索賠值。是否有重復計算。有些延誤工期可能是多種原因相互重疊造成的，即某一原因造成工期延誤期間，又發(fā)生了影響工程進展的其他原因。共同或交叉延期。即同一時間內發(fā)生了兩種或兩種以上的、不同責任的延期。這種共同或交叉延期，如果合同有約定，則按合同約定處理；如果合同沒有約定，則應實事求是，分清責任，各負其責。工期索賠值審核要點工期索賠值審核91索賠事項不屬于發(fā)包人的責任，而是其他第三方的責任發(fā)包人和承包人共同負有責任，