合同法重點(diǎn)知識總結(jié)

1、、合同法的概念 合同法，有廣義和狹義的區(qū)別。狹義的合同法，是指規(guī)范合同的專門法典，如中華人民共 和國合同法 。廣義的合同法，是指關(guān)于合同的法律規(guī)范的總稱，包括民法通則 、海商 法、著作權(quán)法以及涉及合同的條例、辦法、實(shí)施細(xì)則和司法解釋等。合同法是通過規(guī)范民事主體的合同行為， 調(diào)整民事主體之間的以商品交換為核心的民事財產(chǎn) 流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范總稱。廣義的合同法：調(diào)整合同關(guān)系法律規(guī)范總稱 狹義的合同法：合同法典二、合同法的調(diào)整對象 合同法調(diào)整對象與調(diào)整范圍 平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身分關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 第一，合

2、同是平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，屬民事法律關(guān)系。 第二，合同法是調(diào)整民事法律關(guān)系中的財產(chǎn)關(guān)系 調(diào)整范圍：主體：不論是中國人，還是外國的自然人、法人、其他組織之間訂立的合同；種 類：經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同、其他各類有關(guān)債權(quán)債務(wù)的民事合同。三、合同法的本質(zhì)和地位 合同法本質(zhì)上調(diào)整動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系 合同法的地位是民法體系中重要的民事單行法四、合同法的立法宗旨合同法 第1條規(guī)定： “為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益， 維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序， 促進(jìn)社會 主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法?！蔽?、合同法的基本原則 合同法的基本原則是指合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象和反映， 其效力貫穿于合同法始 終的根本原則。

3、（一）平等原則 民事主體的地位平等，任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加于對方。1. 自然人的民事權(quán)利能力一律平等2. 不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。3. 民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商（二）自愿原則 自愿是指民事主體在民事活動中， 充分表達(dá)自己的真實(shí)意思， 并根據(jù)自己的意思設(shè)立變更終 止民事法律關(guān)系。1. 締結(jié)合同的自由。2. 選擇相對人的自由。3. 決定合同內(nèi)容的自由。4. 變更解除合同的自由。5. 決定合同方式的自由。（三）公平原則 1包含等價有償?shù)囊馑?，在民事活動中除法律另有?guī)定或當(dāng)事人另有約定以外，當(dāng)事人取 得他人財產(chǎn)利益應(yīng)向他方給付相應(yīng)的對價。 公平原

4、則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要 公平合理， 要大體上平衡， 強(qiáng)調(diào)一方給付與對方給付之間的等值性， 合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險的 合理分配。2公平原則的體現(xiàn)：1）情事變更制度：是指作為法律關(guān)系存在的前提的情形，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由，發(fā)生不可預(yù)料的變更， 從而導(dǎo)致原來的法律關(guān)系嚴(yán)重喪失公平時， 應(yīng)變更原法律關(guān)系的制度。（2）顯失公平制度和重大誤解制度顯失公平： 當(dāng)事人一方利用優(yōu)勢或利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)， 致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯喪失公平的 情形。重大誤解：是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和 數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的情形。（四）誠實(shí)信

5、用原則（帝王規(guī)則） 民事主體在從事民事活動中應(yīng)誠實(shí)可信，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)。1. 確定誠實(shí)可信，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)等行為規(guī)則。2. 平衡當(dāng)事人之間的利益與社會利益之間沖突與矛盾。3. 解釋法律和合同的作用。合同訂立階段， 應(yīng)依誠信原則， 當(dāng)事人負(fù)善意的注意義務(wù)，先合同義務(wù)，否則承擔(dān)締約過失 責(zé)任。合同訂立后履行前，應(yīng)依誠信原則，做好履約準(zhǔn)備。合同履行中， 應(yīng)依誠信原則， 根據(jù)合同的性質(zhì)、 目的和交易習(xí)慣履行通知、 協(xié)助、 保密義務(wù)。 解除合同，應(yīng)提前通知對方。合同終止后，應(yīng)依誠信原則，履行保密等附隨義務(wù)。 合同發(fā)生爭議，應(yīng)依誠信原則，履行防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。（五）保護(hù)公

6、序良俗原則公序： 國家社會存在及其發(fā)展所必需的一般社會秩序；善良風(fēng)俗： 即社會公德，一個社會應(yīng) 有的道德準(zhǔn)則。（六）合法原則當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律行政法規(guī)，尊重社會公德， 不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩 序，損害社會公共利益。尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益，即是公序良俗原則。合同的訂立重點(diǎn)問題1合同成立的概念2合同訂立的程序3合同條款的內(nèi)容4格式條款的法律規(guī)制及其解釋5合同的形式6合同成立的要件7合同成立的時間和地點(diǎn)8締約過失責(zé)任案例分析2002年 11月，家住北京朝陽區(qū)西八間村的趙某全家人應(yīng)邀到海淀區(qū)清河南鎮(zhèn)其友家中作客。 不巧恰遇有雨， 趙某即招停一輛屬某出租車運(yùn)

7、輸公司的夏利牌出租車。 該出租車司機(jī)王某問 明目的地后，認(rèn)為偏遠(yuǎn)路難行， 空返車的可能性很大，而乘坐人多至 4 人， 遂以自己有急事 需馬上回家為由拒載。趙某只得再等，但很長時間卻無空車駛過。 由于長時間受涼，趙某的 小女孩受寒生病發(fā)高燒， 趙某于是取消出行回家。 趙某于是向法院起訴司機(jī)王某， 要求王某 賠償其小女兒的醫(yī)療費(fèi)。問 : 本案應(yīng)如何處理？第一節(jié) 合同成立概述 合同的訂立：通過要約和承諾來使合同雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致的民事法律行為。 一、合同成立的要件（一般成立要件） 合同當(dāng)事人對合同的主要條款達(dá)成一致意見合同即成立。（一）要有兩個或兩個以上合同當(dāng)事人（二）合同當(dāng)事人意思表示一致

8、 實(shí)踐合同要以實(shí)際交付標(biāo)的物為其成立要件 要式合同有的要以完成一定的形式為其成立要件二、合同成立與合同生效的區(qū)別（一）兩者的法律后果不同（二）國家主動干預(yù)程度不同（三）對能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同 合同解釋制度主要就是為了彌補(bǔ)合同成立中的缺陷而設(shè)立的一種制度； 不適用于合同效力的 解釋，法院不能通過合同解釋來使合同發(fā)生效力。第二節(jié) 合同訂立的程序合同訂立的程序是指合同當(dāng)事人間意思表示一致， 就合同條款或內(nèi)容達(dá)成合意的過程， 這具 體表現(xiàn)為要約和承諾。合同法第 13 條：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”一、要約（一）要約的概念和性質(zhì)1要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。合同法第

9、14 條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下 列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2要約的法律拘束力 要約的法律拘束力是指要約的生效及對要約人、受要約人的拘束力。（1）對要約人而言，在要約有限期限內(nèi)，要約人須受自己發(fā)出的要約拘束。（2）要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更和撤銷要約的內(nèi)容。3性質(zhì) 要約屬于意思表示而非法律行為。 第一， 要約是一種意思表示， 是當(dāng)事人將其主觀意思通過 口頭或書面等形式予以外現(xiàn)的形式； 第二，要約是當(dāng)事人在合同訂立過程中所為的意思表示， 是合同成立的必要階段之一； 第三， 要約作為

10、一種意思表示所意欲實(shí)現(xiàn)的法律效果，是與他人訂立合同；第四，要約是雙方法律行為的構(gòu)成要素之一，沒有要約，承諾無從發(fā)生，因而 無法構(gòu)成一個雙方法律行為，同樣， 僅有要約而無承諾， 也無法構(gòu)成一個雙方法律行為；第 五，要約雖然僅是一個意思表示，也能產(chǎn)生一定的法律后果， 即要約人運(yùn)用要約不當(dāng)， 給對 方當(dāng)事人造成損失時，也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任締約過失責(zé)任。（二）要約的構(gòu)成要件1要約是由特定人作出的意思表示2要約必須反映其訂立合同的基本意圖 3要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的 向不特定人發(fā)出要約的構(gòu)成要件：（1）要約人發(fā)出的是要約而不是要約邀請（2）要約人應(yīng)承擔(dān)向多數(shù)人發(fā)出要約的法律后

11、果 4要約的內(nèi)容必須具體確定具體是指要約內(nèi)容中必須包括足以使合同成立的主要條款， 標(biāo)的、數(shù)量、 價款或酬金為三個 主要條款。確定是指那些足以使合同成立的要約主要條款的內(nèi)容必須明確。5表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束的意思。（三）要約邀請要約邀請， 又稱要約引誘， 是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示， 其本身不具有任何法 律拘束力。 其目的不是訂立合同，而是邀請對方當(dāng)事人向其為要約的意思表示。所以， 要約 邀請只是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為， 其本身并不發(fā)生法律效果。 在實(shí)際生活中， 一般認(rèn)為， 普通商業(yè)廣告、商品價目表、招標(biāo)、拍賣表示、商販的沿街叫賣等均為要約邀請。但其中的 商業(yè)廣

12、告在內(nèi)容清楚、 確定， 足以使相對人知其對待義務(wù)時， 可構(gòu)成要約。 懸賞廣告、 投標(biāo)、 拍買、 自動售貨機(jī)等則為要約。 對商品標(biāo)價陳列， 瑞士等國家的法律認(rèn)為是要約， 英美普通 法認(rèn)為是要約邀請。 我國合同法理論贊成前一種觀點(diǎn)。 對未經(jīng)定購而郵寄或投遞商品， 一種 觀點(diǎn)認(rèn)為系現(xiàn)物要約；另一種意見則主張為要約邀請。要約與要約邀請的區(qū)別：（1）要約是當(dāng)事人自己主動愿意訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的；要約邀請 不具有締約的目的， 其目的只是引誘他人向自己發(fā)出要約。 （ 2）要約必須包括未來可能訂立 的合同得主要內(nèi)容， 而要約邀請則不一定包含合同得以成立的主要內(nèi)容。 （ 3）要約大多數(shù)是 針

13、對特定的相對人的， 故要約往往采取對話方式和信函方式， 而要約邀請一般是針對不特定 多數(shù)人的，故往往通過電視、報刊等媒介手段。 （ 4）發(fā)出要約邀請的當(dāng)事人，可以隨時撤回 要約邀請， 對于他人根據(jù)要約邀請發(fā)出的要約， 要約邀請人也可以不予承諾， 而要約不能隨 意撤回或撤銷。 （5）要約邀請不是合同訂立的必然階段， 并不是任何合同的訂立都要經(jīng)過要 約邀請，而要約是合同訂立過程的必然階段。 （ 6）要約邀請有時也具有法律意義， 特別是當(dāng) 要約邀請中包含承諾方法或承諾標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容時， 如定標(biāo)方法與標(biāo)準(zhǔn)、 股票認(rèn)購方法等， 如果 他人發(fā)出要約， 而要約邀請人卻不按要約邀請中既定的方法或標(biāo)準(zhǔn)為承諾， 須承

14、擔(dān)締約過失 責(zé)任或者反不正當(dāng)競爭法上的責(zé)任等。案例 1： 2003年 5月1日至 6月30日，某百貨大樓舉辦有獎銷售活動。活動期間，凡在百 貨大樓購物滿 100 元者均可獲得獎券一張。周某因購物獲得數(shù)張獎券，其中一張?zhí)柎a為 047956。6 月 30 日，百貨大樓在公證員的公證下公開搖獎， 搖得獎金一個， 號碼即為 047956， 獎金 5000 元。百貨大樓當(dāng)即將中獎號碼及金額公布于大樓門前的公告牌上，并注明“中獎 者須在 7 月 10 日前兌獎，逾期作自動放棄處理”。除此之外，百貨大樓從未作出任何關(guān)于 兌獎時限的公開規(guī)定。 7月4日、9日和 11日，該市日報 3次公布了百貨大樓的中獎號碼及

15、 中獎金額（但未注明兌獎期限） 。周某從報上得知自己中獎后， 于 7月 21日到百貨大樓兌獎， 百貨答樓以期限已過為由拒絕。 無奈， 周某向人民法院提起訴訟， 請求百貨大樓兌付其中獎 獎金。問題： 1、百貨大樓從事有獎銷售活動，屬于要約行為還是要約邀請行為？為什么？2、百貨大樓在搖獎后公告領(lǐng)獎期限的行為性質(zhì)如何認(rèn)定？對周某是否具有約束力？為什么？（五）要約的生效與失效 1要約的生效時間 要約到達(dá)受要約人時生效。（1）要約送到受要約人所能控制的地方視為到達(dá)（2）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入 該特定系統(tǒng)的時間即為到達(dá)時間； 未指定特定系統(tǒng)的， 該數(shù)據(jù)電

16、文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的 首次時間，即為到達(dá)的時間。2要約的存續(xù)時間 （1）口頭要約的存續(xù)期間：從相對人了解要約的內(nèi)容時開始生效。約定承諾期限的，受要 約人在約定期限內(nèi)作出承諾的， 對要約人有拘束力； 未約定承諾期限的， 僅在受要約人立即 承諾時，才對要約人有拘束力。（2）書面要約的存續(xù)期間 : 約有承諾期限的， 與期限屆滿后對要約人喪失拘束力； 未約定承 諾期限的，應(yīng)以合理期限作為要約存續(xù)期間。合理期間因素：第一，要約到達(dá)受要約人的時間 第二，受要約人作出承諾所需的時間 第三，承諾通知到達(dá)要約人所須的時間3要約的撤回與撤銷（1）要約的撤回：在要約發(fā)出后，尚未到達(dá)受要約人之前，要約人使其失去法

17、律效力的意 思表示。 撤回要約的方式是通知， 撤回要約的通知必須先于或同時與要約到達(dá)受要約人， 才 產(chǎn)生撤回的效力。 但因途中障礙而遲到的， 受要約人應(yīng)當(dāng)在收到撤回通知后， 立即將遲到的 情況通知對方，未立即通知對方的，視為撤回的通知未遲到。要約撤回的實(shí)質(zhì)是阻止要約生效。 （2）要約的撤銷：要約人在要約到達(dá)受要約人并發(fā)生法律效力以后，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng) 在要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)要約人。以下兩種要約不可撤銷： 第一，要約人確定了承諾期限或以其他方式明示要約不可撤銷； 第二，受要約人有理由認(rèn)為該要約是不可撤銷的，并已為履行合同作了準(zhǔn)備工作的。（3）要約的撤回與撤銷的區(qū)別第一， 發(fā)生時間不同。

18、撤回發(fā)生在要約生效之前， 撤銷發(fā)生在要約已到達(dá)受要約人并生效以 后，受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。第二， 限定條件不同。要約的撤銷發(fā)生在要約生效后，對要約的撤銷有嚴(yán)格的限定。撤回的 限定不嚴(yán)格。4要約的失效 定義：要約喪失法律拘束力，不再對要約人與受要約人具有拘束作用。合同法第 20條規(guī)定了四種使要約消滅的情形： （）拒絕要約的通知到達(dá)要約人時； （） 要約人依法撤銷要約； （）要約中確定的承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； （）受要 約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。原因：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。 （2）要約人依法撤銷要約或撤回要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約

19、人對要約的內(nèi)容作出了實(shí)質(zhì)性變更。關(guān)于是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性變更的判斷， 難以抽象確定， 必須視每一交易的具體情況而定。 有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價格或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的 方法等變更，構(gòu)成對要約的實(shí)質(zhì)性變更（合同法第 30條） 。（5）要約人死亡或喪失民事行為能力，或作為法人的要約人被撤銷，或受要約人死亡或被 撤銷。案例 2：香港 A商行于 10月 20 日來電向上海 B公司發(fā)盤出售一批木材。發(fā)盤中列明各項(xiàng)交 易條件，但未規(guī)定有效期限。 B公司于當(dāng)天收到來電，經(jīng)研究決定后，于22 日上午 11 時向上海電報局交發(fā)對上述發(fā)盤表示接受的電報，該電報于 22 日下午 1

20、時送達(dá)香港 A 商行。此 期間，因木材價格上漲，香港 A商行于 10月22日上午 9時 15分向香港電報局交發(fā)電報， 其電文如下：“由于木材價格上漲，我10 月 20 日電發(fā)盤撤銷?！盇 商行的電報于 22 日上午 11 時 20 分送達(dá) B 公司。問題： 1、A 公司是否已成功地撤銷了 10 月 20 日的發(fā)盤，為什么？2、A、 B公司之間的合同是否成立，為什么？二、承諾1、承諾的概念 承諾，是受約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。在商業(yè)交易中，承諾又稱為接盤。2、承諾的要件（1）承諾必需由受約人作出 要約和承諾是一種相對人的行為， 只有受約人享有承諾的資格， 因此，承諾須由受約人作出。

21、 受約人為特定人時， 承諾由該特定人作出； 受約人為不特定人時， 承諾由該不特定人中的任 何人作出。 受約人的代理人可代為承諾。 受約人以外的第三人即使知曉要約內(nèi)容并作為同意 的意思表示，也不以承諾論。（2）承諾必須向要約人作出 受約人承諾的目的在于同要約人訂立合同， 故承諾只有向要約人作出才有意義。 向要約人的 代理人作出承諾同樣有其意義。 在要約人死亡， 合同不需要約人親自履行的情況下， 受約人 可以向要約人的繼承人作出承諾。（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約內(nèi)容一致 承諾是受約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的意思表示， 所以， 欲取得成立合同的 法律效果， 承諾就應(yīng)該在內(nèi)容上與要約的內(nèi)容一

22、致。 如果受約人在承諾中對要約的內(nèi)容加以 擴(kuò)張、限制或變更，便不構(gòu)成承諾，而應(yīng)視為對要約的拒絕而構(gòu)成反要約。隨著交易的發(fā)展， 要求承諾與要約內(nèi)容絕對一致， 確實(shí)不利于鼓勵交易， 于是立法開始采取 靈活的態(tài)度。 合同法規(guī)定，承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表示 反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外， 該承諾有效， 合同的內(nèi)容以 承諾的內(nèi)容為準(zhǔn) （第31 條）。關(guān)于是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性變更的判斷， 難以抽象確定， 必須視每一交易的具體情況而定。 有關(guān)合 同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價格或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的 方法等變更，構(gòu)成對要約的實(shí)質(zhì)性變更（

23、合同法第 30條） 。案例 3：法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤：“供應(yīng)50 臺拖拉機(jī)。 100 匹馬力，每臺 CIF 北京4000 美元，合同訂立后 3 個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復(fù)?！币疫€盤：“接 受你方發(fā)盤，在訂立合同后裝船?！眴栴}：雙方的合同是否成立？為什么？案例 4：我某出口公司于 2月 1 日向美國商人報出發(fā)盤， 出列明各項(xiàng)必要條件外， 還表示“用 堅(jiān)固包裝”。在發(fā)盤有效期內(nèi)， 美商復(fù)電稱： “用新包裝”。 我方收到上述復(fù)電后即著手備 貨。數(shù)日后該產(chǎn)品價格猛跌，美商來電稱：我方對包裝條件作了變更，你方未確認(rèn)，合同并 未成立。而我公司則堅(jiān)持合同已經(jīng)成立，于是雙方發(fā)生糾紛。（4）

24、承諾必須在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出 要約在其存續(xù)期間內(nèi)才有效力， 包括一旦受約人承諾便可成立合同的效力， 因此承諾必須于 此期間內(nèi)作出。如果要約未規(guī)定存續(xù)期間，在對話人間，承諾應(yīng)立即作出；在非對話人間， 承諾應(yīng)在合理的期間作出。 該承諾遲到的通知， 屬于一種事實(shí)通知， 以要約人將遲到的事實(shí) 通知承諾人即足夠，并且依發(fā)送而生效力，不到達(dá)的風(fēng)險由承諾人負(fù)擔(dān)。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 這里所言行為，通常是履行行為，如預(yù)付價款，裝運(yùn)貨物或在工地上開工等。3、承諾的效力 承諾通知到達(dá)要約人時生效。 承諾不需要通知的， 根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾

25、的 行為時生效 （ 合同法第 26 條第 1款） 。所謂根據(jù)交易習(xí)慣，如向旅館預(yù)訂房間、向餐廳 預(yù)訂酒席， 承諾即不需通知，而以行為作出。 自動售貨機(jī)之售貨， 是依事情性質(zhì)決定承諾不 需通知。所謂根據(jù)要約的要求，如甲向乙緊急訂貨，通知即刻發(fā)貨，就是承諾以行為作出。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間的確定，如同要約到達(dá)時間的確定（ 合同法第 26條第 2 款）。承諾生效， 在諾成合同場合使合同成立； 在實(shí)踐合同場合，若交付標(biāo)的物先于承諾生效，同 樣使合同成立， 若交付標(biāo)的物后于承諾生效， 則合同自交付標(biāo)的物時成立； 在以登記、 公證、 簽證、 審批為成立要件的要式合同場合， 承諾生效雖

26、不決定合同成立的時間， 但至少是合同 成立的必要因素。 正因?yàn)槌兄Z生效在合同法中具有如此重要的意義， 所以確定承諾生效的時 間便成為各國立法十分重視的問題。4、承諾的撤回與遲到承諾的撤回， 是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。 撤回的通知必須先于或同時與承諾到 達(dá)要約人， 才發(fā)生阻止承諾生效的效力。 如果遲于承諾到達(dá)要約人，因承諾已經(jīng)生效， 合同 往往隨之成立，那么不發(fā)生承諾撤回的效果。凡在要約的存續(xù)期間屆滿后承諾， 是遲到的承諾， 不發(fā)生承諾的效力， 應(yīng)視為新要約。 但是， 受約人在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出承諾， 依通常情形在相當(dāng)期間內(nèi)可到達(dá)要約人， 但因電報故 障、信函誤投等傳達(dá)故障致使承諾遲

27、到， 為特殊的遲到。 在這種特殊遲到的情況下，承諾人 原可期待合同因適時承諾而成立， 依誠實(shí)信用原則， 要約人應(yīng)有通知義務(wù)， 即及時地向承諾 人發(fā)出承諾遲到的通知。怠于為此通知的，承諾視為未遲到，合同因而成立。所謂及時發(fā)出， 指依善良管理人的注意， 在情事所允許的范圍內(nèi)， 不遲延而為發(fā)送。在承諾 使用快速的傳達(dá)工具時， 承諾遲到的通知原則上亦須使用相當(dāng)?shù)耐ㄖ椒ā?承諾遲到的通知 義務(wù)，不是法律上真正的義務(wù)，而是非真正義務(wù)，違反它不產(chǎn)生損害賠償責(zé)任。合同法第二十四條： 要約以信件或者電報作出的， 承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā) 之日開始計算。 信件未載明日期的， 自投寄該信件的郵戳日期開

28、始計算。要約以電話、 傳真 等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。案例 5：2001 年 10 月 10 日，甲國 A公司向乙國 B 公司（甲乙兩國均為 聯(lián)合國國際貨物銷 售合同公約的締約國）發(fā)出一封信函，上稱：“我公司欲向你公司出售安哥拉一級羊毛 3000 噸。單價 980 美元噸 FOB（某某港） ，合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期信用證 付款，要約有效期為 15日”，該信函以平信的方式寄出， 于 10月15 日到達(dá)乙國 B公司。B 公司在考慮兩天之后， 10 月 17 日回復(fù)： “完全同意”， 該回復(fù)信件以快件的方式當(dāng)日寄交。 由于郵局的傳遞失誤， B公司答復(fù)信件

29、于 2001年 11月 5日才到達(dá)甲國 A公司。而 A公司因 遲遲未收到 B公司的回復(fù)，已于 10月 31日將該批羊毛售予本國 C公司。因此， A公司對 B 公司的回復(fù)信函沒作任何答復(fù)。2001 年 1 月，乙國 B 公司根據(jù) A公司信件中的 FOB條件租船，并將船名和裝船時間通知A公司， 此時， A公司否認(rèn)雙方之間有任何貨物買賣合同存在。B公司遂向甲國法院提起訴訟。法院最后判決認(rèn)定 A公司和 B 共之間合同成立， A公司賠償 B公司直接損失和間接損失。 問題： 1、A 公司和 B公司之間貨物買賣合同是否成立？為什么？2、本案中 A 公司的要約有效期截止于哪一日？三、合同的成立合同法第 25

30、條規(guī)定：承諾生效時合同成立。（一）合同的實(shí)際成立 法律法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同， 當(dāng)時人未采用書面形式， 當(dāng)一方已經(jīng)履 行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（二）合同確認(rèn)書的意義及其性質(zhì)當(dāng)時人采用信件、 數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的， 可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書， 簽訂 確認(rèn)書時合同成立。在采用書面形式訂立合同時，雙方簽字或蓋章時合同依法成立。（三）合同成立的時間或地點(diǎn)1. 合同成立的時間承諾實(shí)際生效的時間即合同成立的時間 （1）承諾遲到。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因?qū)е鲁兄Z期滿后才到達(dá) 要約人。除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾

31、有效。 合同法第 28 條規(guī)定，“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約 人該承諾有效的以外，為新要約?！保?）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同的，指定了特殊系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，承諾的數(shù)據(jù)電文 進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間， 視為到達(dá)時間； 未指定特定系統(tǒng)， 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系 統(tǒng)的首次時間為到達(dá)時間。2. 合同成立的地點(diǎn)（1）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 （2）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立地；沒有主營業(yè)地的， 其經(jīng)常居住地為合同成立地，當(dāng)事人另有約定的，按其約定。（3）當(dāng)時人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立地。 不要式合

32、同以承諾發(fā)生效力地為合同成立地。要式合同以完成法定或約定形式的地點(diǎn)為合同成立地。案例 6：被告某市溫泉大酒店， 分別向甲電視機(jī)廠、 乙電視機(jī)廠及原告丙電視機(jī)廠發(fā)出函件， 稱：“我店急需 25寸彩電 500 臺，如貴廠有貨，請速來函電，我方愿派人前往購買”三 家電視機(jī)廠都先后向被告回復(fù)， 告知備有現(xiàn)貨， 且通報了彩電價格。 而原告海浪電視機(jī)廠在 發(fā)出函件的同時， 給被告發(fā)送了 500臺彩電。 在該批彩電送達(dá)被告之前， 被告聽說“長江” 牌彩電質(zhì)量較好，且價格合理，因此向長江電視機(jī)廠發(fā)出函件稱： “我酒店愿購買貴廠 500 臺 25 寸彩電，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我方負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出函件后第二天上午，長江

33、電視機(jī) 廠發(fā)函稱準(zhǔn)備發(fā)貨。 下午，原告海浪電視機(jī)廠將 500 臺彩電送到， 被告告知原告，他們已決 定購買長江電視廠的彩電， 因此不能接受原告送來的彩電。 原告認(rèn)為， 被告拒收貨物已構(gòu)成 違約，雙方協(xié)商未成，原告遂向法院提起訴訟。問合同是否成立？為什么？本案該如何處理？四、強(qiáng)制締約 作為合同一方當(dāng)事人的個人或企業(yè)負(fù)有應(yīng)對方的請求與其訂立合同的法定義務(wù)。 如郵政、電 訊、電業(yè)、煤氣、天然氣、自來水、鐵路、公共汽車等公用事業(yè)單位負(fù)有強(qiáng)制締約義務(wù)。法 律特點(diǎn)：1. 依然采取要約和承諾的程序進(jìn)行，一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的法定義務(wù)。2. 合同內(nèi)容有國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)即以該標(biāo)準(zhǔn)確定；沒有的按合理的標(biāo)準(zhǔn)確定。3

34、. 在強(qiáng)制締約時，負(fù)有強(qiáng)制締約義務(wù)的人對要約的沉默，稱為默示承諾。合同的條款一、合同條款的概述 合同由條款組成。合同條款是合同內(nèi)容的相對獨(dú)立結(jié)構(gòu)， 是合同當(dāng)事人依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)， 將 其構(gòu)成合同內(nèi)容的合意分解化、條理化、體系化，由此所形成的一條一條的文字。 合同主要條款的特性包括： （ 1）合同的主要條款是合同必須具備的條款，當(dāng)事人就主要條款達(dá)成意思表示一致， 合同就成立，否則合同就不成立； （2）合同的主要條款因合同的類型和 性質(zhì)不同而有所不同； （3）合同的主要條款范圍， 可以由法律直接規(guī)定，也可以由合同當(dāng)事 人自行約定，前者如合同法第12 條的規(guī)定，后者指當(dāng)事人要求必須在合同中規(guī)定的條款。

35、現(xiàn)行合同法對一般合同的內(nèi)容與條款進(jìn)行了歸納與列舉， 但此種列舉并不具有決定合同存廢 的效力，合同法第 12 條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款”。 “一般包括”的表述方式表明合同法第 12 條所列舉的條款對合同當(dāng)事人僅具參考示范 作用，缺失與否不直接作為合同成立的判斷標(biāo)準(zhǔn)， 此種規(guī)定一方面避免了對合同條款作出主 要條款與非主要條款劃分的難題， 另一方面亦賦予了當(dāng)事人較大的自由空間， 符合現(xiàn)代合同 法的趨勢。二、合同條款的內(nèi)容合同法第 12 條規(guī)定： “合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定， 一般包括以下條款： （一）當(dāng)事人的名稱 或者姓名和住所； （二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價

36、款或者報酬； （六）履行期 限、地點(diǎn)和方式； （七）違約責(zé)任； （八）爭議解決的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范 文本訂立合同?！比?、合同的其他條款 除了合同法所列舉的八種條款， 還有兩種條款性質(zhì)較為特殊： 一是不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商而當(dāng)然地 成為合同內(nèi)容的條款；二是不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能成為合同內(nèi)容的條款。 前者可稱為通常條款， 后者可稱為偶爾條款。合同的通常條款一般是由法律或交易慣例所規(guī)定的，合同一旦成立，就會成為其中的內(nèi)容， 當(dāng)事人沒有必要協(xié)商。 例如，買賣合同的賣方負(fù)有保證出賣物符合質(zhì)量規(guī)定的義務(wù)， 這種條 款，不必由當(dāng)事人協(xié)商，當(dāng)然成為買賣合同的組成部分， 合同的偶爾條款與通常條款的意思 恰好

37、相反，即不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能成為合同內(nèi)容的條款。 如標(biāo)的物的特殊包裝方法、 運(yùn)輸中 特殊要求等等。偶爾條款也是合同的重要組成部分， 它更多地體現(xiàn)和反映著合同當(dāng)事人的自 由意志和對合同內(nèi)容的特殊要求。四、合同的形式 當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，分為約定形式與法定形式。1. 口頭形式2. 書面形式公正、鑒證、登記、審批等手續(xù)屬于合同生效的條件3. 推定形式：當(dāng)事人為用語言、 文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約， 對方接受 其要約，作出一定或指定的行為作承諾，合同成立。4. 默示形式：當(dāng)事人用沉默不語的方式進(jìn)行意識表示，合同成立。 行為默示形式，又稱推定形式，或稱意思實(shí)現(xiàn)形式。合同法第 26 條規(guī)定

38、“承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行 為時生效”，這是對行為默示形式的法律認(rèn)可。默示分為兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒 有任何意義。法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。沉默僅僅在兩種情況下才有意義：（1）法律有明確規(guī)定； （ 2）當(dāng)事人事前有約定。格式合同一、格式合同含義格式合同： 通過附合締約而成立的合同。 當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定好了合同的條 款，而且在訂立合同時無須與對方當(dāng)事人就其進(jìn)行協(xié)商， 只要相對人同意簽訂合同即意味著 其決定全部接受了這些條款而簽定了合同。附合締約的定義：合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只有

39、附合該條款表示出來的意思， 方能成立合同的締約方式。二、格式合同的法律特征：1. 格式合同的要約具有廣泛性、持久性和細(xì)致性2. 條款具有一方事先決定性3. 合同條款的非協(xié)商性4. 合同當(dāng)事人法律地位的不平等性5. 合同簽訂的快捷性與經(jīng)濟(jì)性三、格式合同的法律調(diào)整1. 立法控制合同法 40條規(guī)定：格式條款具有本法第 52條和 53 條規(guī)定情形的，或者免除提供格式條款 一方當(dāng)事人主要義務(wù)、加重對方責(zé)任、排出對方主要權(quán)利的，該條款無效。合同法 52 條：由下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非

40、法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 合同法 53 條 合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的 （二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的2. 司法措施合同法 41 條：對格式條款的理解發(fā)生爭議的應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方當(dāng)事人的 解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。3. 行政措施 某些格式條款應(yīng)事先經(jīng)過行政機(jī)關(guān)審核，方能投入使用。合同效力概述 案例分析1. 甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密儀器成套設(shè)備， 雙方協(xié)商， 簽訂了如下合同： 由甲公 司給付一公司貨款 500 萬元；乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司。 該合同由甲

41、乙公 司的法定代表人簽字， 甲公司加蓋了合同專用章， 乙公司未加蓋合同專用章。 根據(jù)合同法及 相關(guān)法律回答下列問題：現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張合同無效，其理由能否成立？為什么？ 甲公司能否不受領(lǐng)乙公司的貨物？現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違約責(zé)任？為什么？一、合同效力的涵義1. 廣義：合同的一般法律拘束力，存在與合同成立至終止的全過程。2. 狹義：合同約定的權(quán)利義務(wù)的約束力存在于合同自生效至失效的全過程。（一）合同的一般法律拘束力（廣義）1. 當(dāng)事人不得擅自變更或解除合同2. 當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同約定義務(wù)3. 當(dāng)事人應(yīng)依法或依誠實(shí)信用原則履行一定

42、合同外義務(wù)（二）合同權(quán)利義務(wù)的約束力合同約定的權(quán)利義務(wù)對當(dāng)事人的約束力二、合同的成立與生效 合同成立產(chǎn)生合同的一般法律拘束力，合同生效產(chǎn)生合同的權(quán)利義務(wù)效力。合同成立要件：1. 要有兩個或兩個以上當(dāng)事人2. 當(dāng)事人的意思表示一致3. 要通過要約與承諾的過程 合同生效的普通要件：1. 當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事能力2. 意思表示真實(shí)3. 合同內(nèi)容合法 合同生效的特殊要件：1. 附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來；2. 法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。三、批準(zhǔn)、登記與合同的成立與生效 法律法規(guī)規(guī)定辦理批準(zhǔn)、 登記等手續(xù)合同生效，依照其規(guī)定， 不是成立要件；法律法規(guī)未規(guī)

43、定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同效力。具體涉及合同成立與合同生效聯(lián)系與區(qū)別的論述在前文合同成立概述中已作了分析， 此處不 再贅述。第二節(jié) 合同的生效要件 依民法通則第 55條和合同法第 44 條的規(guī)定，已成立的合同要產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的后 果，則須滿足法定的生效要件。 其生效要件可分為一般生效要件和特別生效要件。 一般生效 要件是所有合同生效必須滿足的基本條件。 特別生效要件則是合同生效除滿足一般生效要件 外，還須滿足的法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定的生效要件。 我們依現(xiàn)行立法規(guī)定， 從 理論上將合同的一般生效要件歸納如下 :一、當(dāng)事人締約時有相應(yīng)的締約能力 所謂締約能力，是指合同

44、主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。 民法通則司法解釋第 6 條規(guī)定， 無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、 贈 與、報酬， 他人不得以行為人無民事行為能力、 限制民事行為能力為由， 主張上述行為無效。 合同法第 47 條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同，不必經(jīng)法定代理人 追認(rèn)即可生效。所謂“締約時”是指合同成立之時。 如果當(dāng)事人締約時不具備相應(yīng)的締約能力， 待缺乏相應(yīng) 締約能力的障礙消失后， 在合同履行期到來之前， 尚須經(jīng)追認(rèn)方能使合同生效。 如限制行為 能力人訂立的合同在取得或恢復(fù)民事行為能力后，對合同的追認(rèn)可使合同生效。二、意思表示真實(shí) 意思表示真實(shí)，

45、 包含兩個方面的含義： 一是指行為人的內(nèi)心意思與外部德表示行為相一致的 狀態(tài)；二是指當(dāng)事人是在意志自由的前提下，進(jìn)行意思表示的狀態(tài)。行為人意思表示不真實(shí)的情形有兩種： 一是意思與表示不一致， 即行為人的內(nèi)心意思與外部 的表示行為不一致；二是指行為人意思表示不自由。（一）意思與表示不一致1真意保留 我國現(xiàn)行法律未規(guī)定。中國民法典草案建議稿附理由 （總則編）（梁慧星） 第一百二八條規(guī)定了真意保留， 即“表 意人故意表示與其真實(shí)意思不一致的意思的， 不得主張?jiān)撘馑急硎緹o效。 但該不一致為相對 人所明知的除外。”本條規(guī)定， 表意人如故意表示出于其內(nèi)心意思不一致的意思， 則表意人以后不能以其意思與 表示

46、不一致而主張意思表示無效。 本條同時規(guī)定了一個“但書”， 即如相對人明知表意人的 真意與其表示不一致的，表意人就可以撤銷其意思表示。真意保留位德國民法上的概念。其構(gòu)成要件是：第一，須有意思表示。第二，須表示與表意 人內(nèi)心效果意思不一致。 第三， 須表意人自己意識到其意思與表示的不一致。 真意保留使表 意人的故意行為，過失所導(dǎo)致的不一致，可能構(gòu)成錯誤，不構(gòu)成真意保留。對真意保留的效力， 有三種立法例： （ 1）意思主義。 即指在效果意思與表示行為不一致的情 況下，以表意人的內(nèi)心真意確定意思表示的內(nèi)容與效力。 法律應(yīng)當(dāng)按照效果意思賦予行為以 法律上的效果。如采取意思主義，則真意保留無效。 （ 2）

47、表示主義。行為的效果意思與其表 示行為不一致時， 按行為人表示出來的意思賦予此種行為以法律上的效果。 如采取表示主義， 則真意保留的行為有效。 （3）折衷主義。以表示主義為原則，以意思主義為例外。對于真意 保留， 因?yàn)槠湟馑家呀?jīng)向相對人表示出來， 所以真意保留的行為原則上有效， 只在例外情形 無效。大多數(shù)國家采此原則。立法例：“中國臺灣地區(qū)民法典”第 86 條：表意人無欲為其意思表示所拘束之意， 而為意思表示者， 其意思表示，不因之無效。但其情形為相對人所明知者，不在此限。德國民法典 第 116 條：表意人對所表示的事項(xiàng)心中保留有不愿意的意思的， 意思表示并 不因此無效。應(yīng)向他人進(jìn)行表示的，并

48、且他人明知保留的，表示無效。日本民法典第 93 條：意思表示，不因當(dāng)事人知其意思表示而妨礙其效力。但相對人已 知或可得而知表意人的真意時，該意思表示為無效。2戲謔表示 所謂戲謔的意思表示， 是指表意人根本就沒有追求私法上效果的意思， 而所作出的意思表示 屬于開玩笑。民法通則對此未有規(guī)定。德國民法典第 118 條：預(yù)期對真意缺乏不致誤認(rèn)而進(jìn)行非真意表示的，意思表示無效。 3虛偽表示4錯誤 所謂錯誤，指表意人因誤認(rèn)或不知，致其表示與意思不一致。錯誤之構(gòu)成要件： 表示與意思不一致； 不一致出于表意人之誤認(rèn)或不知。 誤認(rèn)是指認(rèn)識不正 確，不知是通常的筆誤、口誤。如銀行多付款。錯誤的主要表現(xiàn)：（1）對當(dāng)

49、事人本身之錯誤（2）標(biāo)的物本身之錯誤（3）關(guān)于當(dāng)事人資格之錯誤（4）關(guān)于標(biāo)的物性質(zhì)之錯誤；誤贗品為真跡；（5）關(guān)于法律行為性質(zhì)之錯誤。如誤借貸為贈與（6）關(guān)于價格、數(shù)量、履行地、履行期之錯誤 錯誤的效力： 各國規(guī)定不一致，有規(guī)定無效者，如日本民法；有規(guī)定為可撤銷者；如德國民法及中國臺灣 地區(qū)民法。傳統(tǒng)民法理論， 嚴(yán)格區(qū)別錯誤與誤解， 錯誤指表意人非故意的表示與意思不一致。 誤解指相 對人對意思表示內(nèi)容了解之錯誤。 傳統(tǒng)民法為保護(hù)無過失的表意人， 而規(guī)定錯誤的意思表示 為無效或可撤銷，而誤解，意思表示生效采到達(dá)主義，則不得主張無效或撤銷。 我國民法在保護(hù)雙方當(dāng)事人利益上務(wù)求公平， 民法通則 第

50、59 條規(guī)定“行為人對行為有重 大誤解”屬于可撤銷。 合同法 第 54 條第 1 款規(guī)定，“因重大誤解訂立的合同”， 當(dāng)事人 一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 民法通則 司法解釋 71 條規(guī)定“行為 人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等錯誤認(rèn)識，使行為的 后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解”。（二）意思表示不自由1欺詐2脅迫三、不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范及公序良俗四、標(biāo)的確定和可能合同標(biāo)的的確定， 是指合同標(biāo)的在合同成立時已確定或處于將來履行時可以確定的狀態(tài)。 所 謂“處于可以確定的狀態(tài)”， 包括合同約定了將來確定標(biāo)的的方法； 或者依照

51、法律補(bǔ)缺性規(guī) 定補(bǔ)充當(dāng)事人意思不足而可以確定合同的標(biāo)的； 或者以交易習(xí)慣和商業(yè)慣例可以確定合同的 標(biāo)的；或經(jīng)法官、仲裁員對合同的解釋能夠確定合同標(biāo)的。標(biāo)的的可能， 是指合同標(biāo)的客觀上有實(shí)現(xiàn)的可能。 客觀上不可能實(shí)現(xiàn)的標(biāo)的， 民法理論上稱 之為標(biāo)的不能。此種情形，按標(biāo)的不能的原因和后果的不同分為以下幾種： 1事實(shí)不能與法律不能。前者又稱自然不能或物理不能，即依客觀規(guī)律不能實(shí)現(xiàn)；后者指 因法律禁止性規(guī)定而不能。兩種情形，都將使合同當(dāng)然無效。2自始不能和嗣后不能。 前者又稱原始不能， 即標(biāo)的在合同成立之時就不存在實(shí)現(xiàn)的可能； 后者又稱后發(fā)不能，指合同成立之時，標(biāo)的尚存實(shí)現(xiàn)之可能，于合同成立后因故不能

52、實(shí)現(xiàn)。 前者是合同無效之原因，后者則是合同解除的原因。3全部不能或部分不能。合同標(biāo)的全部無實(shí)現(xiàn)之可能，合同當(dāng)然無效。部分不能則部分無 效。4客觀不能與主觀不能。前者指非因人為原因而致不能；后者則指因當(dāng)事人自身原因而致 不能。原始客觀不能則合同無效，后發(fā)客觀不能，則成為合同解除原因。主觀不能，則由當(dāng) 事人承擔(dān)違約責(zé)任。5永久不能與暫時不能。永久不能指合同成立之時標(biāo)的永無實(shí)現(xiàn)之可能，合同無效。暫時 不能指不能之情形是暫時的，在履行之前不能的情形可以消除。合同的無效和撤銷一、合同的無效（一）概念：合同已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當(dāng)然地不 發(fā)生法律效力。合同無效的法律效力是

53、指廣義上的合同效力。 合同無效后將在當(dāng)事人之間產(chǎn)生返還財產(chǎn)， 賠 償損失等締約過失責(zé)任。（二）合同無效的原因 1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 欺詐的構(gòu)成要件：（1）須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真實(shí)情況。（2）須欺詐人有欺詐故意（3）須欺詐人因欺詐而陷于錯誤（4）須受欺詐人基于錯誤而與欺詐人簽訂合同 脅迫：一方當(dāng)事人以將來要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅， 而使對方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼 并與之簽訂合同。（1）脅迫人具有脅迫的故意（2）脅迫人實(shí)施了脅迫行為（3）受脅迫者因脅迫而訂立了合同（4）脅迫行為是非法的 以欺詐、脅迫手段訂立合同，未損害國家利益，可作為可撤銷或可變更的合同

54、。 2惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 惡意串通的合同是指雙方當(dāng)事人非法串通在一起， 共同訂立某種合同， 造成國家、 集體或第 三人利益的損害。（1）須訂立損害國家集體或第三人利益的合同（2）須當(dāng)事人為惡意（3）須當(dāng)事人之間有通謀 3以合法形式掩蓋非法目的如訂立贈與合同，目的是為了逃避法院的強(qiáng)制執(zhí)行。 4損害社會公共利益合同。如賭博5違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定（包括禁止性規(guī)定）二、合同的撤銷（一） 概念：已經(jīng)生效但因當(dāng)事人的意思表示沒有表現(xiàn)其真實(shí)意志， 違反自愿原則而可以由 一方當(dāng)事人請求撤銷的合同。受害人有要求變更或撤銷合同的權(quán)利，請求機(jī)關(guān)：法院與仲裁機(jī)構(gòu)。（二）合同撤銷的原因 1

55、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同2乘人之危訂立合同 定義：合同一方當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)睦孟鄬θ说奈ｋU處境， 使相對人在不得已的情況下與其訂立的對相對人嚴(yán)重不利的合同。構(gòu)成要件：（1）須合同相對人處于危難境地（2）須乘危之人有乘人之危的行為（3）須乘危之人有乘危故意（4）須合同內(nèi)容對相對人嚴(yán)重不利3因重大誤解而訂立合同 定義：合同一方當(dāng)事人因自己的過失而對合同的重要事項(xiàng)發(fā)生認(rèn)識上的錯誤， 并因此而訂立 合同，使自己遭受重大不利。構(gòu)成要件：（1）合同一方當(dāng)事人對合同的重要事項(xiàng)發(fā)生錯誤認(rèn)識 對合同性質(zhì)的誤解對合同當(dāng)事人的誤解對合同標(biāo)的（品種、規(guī)格、數(shù)量）的誤解（2）該當(dāng)事人基于誤解而與對方當(dāng)事人訂立了合同

56、（3）誤解是由于誤解一方當(dāng)事人的過失所造成的，而不是對方的欺騙或不正當(dāng)?shù)挠绊懺斐?的（4）誤解人因此遭受重大不利4訂立合同時顯失公平定義： 在雙務(wù)有償?shù)拿袷滦袨橹校?一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)， 致使雙方當(dāng)事 人的權(quán)利義務(wù)明顯不對等，使另一方遭受重大不利。構(gòu)成要件：（ 1）該合同須是有償合同（2）該同內(nèi)容明顯違反公平原則，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)明顯不對等，使另一方遭受重大 不利（3）這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒有經(jīng)驗(yàn)或在交易中處于劣勢所致（三）合同撤銷權(quán)的行使與消滅1合同撤銷權(quán)的行使期間（除斥期間） 一年。自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起計算。2合同撤銷權(quán)的放棄 放棄撤銷權(quán)的兩種

57、方式： （1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán)（明示方式） （2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人以自己的行為放棄撤銷權(quán)（默示方式）（四）關(guān)于撤銷權(quán)的性質(zhì)三、效力未定合同已成立的合同因欠缺一定的生效要件， 其生效與否尚未確定， 須由第三人作出承認(rèn)或拒絕的 意思表示才能確定自身效力的合同。特征：1. 合同已經(jīng)成立2. 合同是否有效還未確定3. 合同是否有效將取決于第三人的同意與否（一）限制民事行為能力人訂立的合同 限制民事行為能力人訂立合同， 經(jīng)法定代理人追認(rèn)后， 該合同有效， 單純獲利益的合同或者 與其年齡、 智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)?？刹捎妙愅?方法解決無民事行為能力人訂立的合同。 追認(rèn)權(quán)由法定代理人享有， 追認(rèn)權(quán)必須在除斥期間 一個月內(nèi)行使法定代理人為作表示，視為拒絕。 合同被追認(rèn)前，善意相對人有催告權(quán)、撤銷權(quán)，撤銷權(quán)以通知的方式作出。 注意：這里的撤銷權(quán)與債權(quán)人撤銷權(quán)（二）無權(quán)代理人訂立的合同行為人沒有代理權(quán)、 超越代理權(quán)或