第十二講 合同法(三)

1、第十二講第十二講 合同法（三）合同法（三）2第六節(jié)第六節(jié) 合同的終止合同的終止一、概述 合同的權(quán)利義務(wù)終止，又稱合同的消滅，合同關(guān)系不復(fù)存在，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)消滅，當(dāng)事人不再受合同關(guān)系的約束。n 合同終止的原因合同終止的原因 1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行（清償） 2、合同的解除（協(xié)議解除 法定解除） 3、債務(wù)相互抵銷 4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 5、債權(quán)人免除債務(wù) 6、履行債務(wù)同歸于一人（混同） 7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。32022-2-18二、合同的解除二、合同的解除 （一）概述（一）概述 合同解除是指在合同有效成立后，沒有履行或沒有履行完畢之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)議或者一方行

2、使解除權(quán)的方式，使合同關(guān)系提前消滅。 42022-2-18n 案例案例 甲服裝公司與乙童裝廠簽訂2000套童裝定作合同，約定乙必須在5月5日前把貨送交甲處。經(jīng)甲多次催貨，直到5月7日，乙因趕制另一訂單，仍有1000套未做出。甲要求將作好的1000套提回，終止合同。乙提出制作童裝的面料已全部買齊，不能終止合同，作好的1000套也不能提走。三日后，甲因另有銷路，隨向乙發(fā)函，要乙最遲在5月14日貨送到，否則終止合同。乙直到5月27日才將2000套童裝送到。甲堅決拒收。乙無奈提出，甲至少應(yīng)按已約定好的收1000套。甲仍不同意。 問：甲拒絕受領(lǐng)全部貨物是否有法律根據(jù)？52022-2-18 是雙方當(dāng)事人通

3、過協(xié)商一致而解除合同 （1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同的目的 （2）債務(wù)人預(yù)期違約 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確 表示或者以自己的行為表示不履行主要債務(wù)的，對方可以解除合同。 （3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理的期限內(nèi)仍未履行合同的，對方可以解除合同。 （4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其它違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。 （5）法律規(guī)定的其它情形。6三）合同解除的效力三）合同解除的效力 1、合同解除后，尚未履行的，終止履行。 2、合同解除不影響當(dāng)事人請求賠償損失的權(quán)利。 3、合同解除不影響合同中有關(guān)結(jié)算和清理條款的效力。7三、抵銷三、抵銷 （一）抵銷的概念（一）抵銷的概念 指兩

4、人互負(fù)債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)其債務(wù)的清償方式，而使自己的債務(wù)與對方的債務(wù)在對等的數(shù)額內(nèi)消滅。抵消法定抵銷約定抵銷82022-2-18n 案情介紹：案情介紹： 原告孫祥與被告李剛于2月1日訂立了一份家具買賣合同家具買賣合同，合同約定，孫祥于2月5日向李剛交付家具一套，李剛則于6月1日向?qū)O祥支付家具款1萬元。合同訂立的第二天天，李剛又向?qū)O祥借大米借大米200千克，約定6月1日歸還。3月1日，雙方又訂立一份服裝買賣合同服裝買賣合同，約定由李剛于3月2日向?qū)O祥交付服裝100套，價款1萬元，由孫祥分別于6月1日、7月1日各支付5000元。3月2日，孫祥在向李剛提取服裝時，向李剛借豆油借豆油100千克，約

5、定于6月1日歸還。92022-2-18 至6月1日，被告李剛通知原告孫祥，表示其家具款家具款1萬元萬元與原告孫祥的服裝款與原告孫祥的服裝款1萬元萬元抵銷；其所借的200千克大米大米與原告孫祥所借的與原告孫祥所借的100千克豆油價值相當(dāng)，也予以抵銷。千克豆油價值相當(dāng)，也予以抵銷。原告孫祥不同意，表示于6月1日只能抵銷5000元，剩余5000元被告必須依約按期支付；而其欠李剛的5000元則應(yīng)依約于7月1日歸還。至于大米與豆油，原告不同意抵銷。雙方爭執(zhí)不下，原告孫祥起訴至某縣人民法院，請求法院判令被告李剛支付家具款5000元（另外的5000元與孫祥應(yīng)于6月1日支付的5000元服裝款抵銷）；歸還大米2

6、00千克。10（二）法定抵銷（二）法定抵銷n 1、概念、概念 法定抵銷是指兩人互負(fù)給付種類相同的債務(wù)，且債務(wù)均已屆清償期，一方主張以自己的債權(quán)與對方的債權(quán)按對等數(shù)額消滅的單方意思表示。n 2、構(gòu)成要件、構(gòu)成要件 1）須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)； 2）須雙方債務(wù)的種類相同； 3）須雙方債務(wù)均屆清償期； 4）須債務(wù)之性質(zhì)可以抵銷。112022-2-18n 不得抵銷的情形不得抵銷的情形 第一、依債的性質(zhì)不得抵銷的。 第二、依法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)。 第三、依當(dāng)事人約定不得抵銷的債務(wù)。 抵銷自當(dāng)事人的通知到達(dá)對方時生效。 122022-2-18n 案件處理：案件處理： 某縣法院依據(jù)合同法第99、1

7、00條之規(guī)定，判決被告李剛應(yīng)立即支付原告孫祥人民幣5000元（另外的5000元與原告應(yīng)于6月1日支付的5000元服裝款抵銷）；被告李剛立即歸還原告大米200千克；原告孫祥立即歸還被告豆油100千克。13（三）合意抵銷（三）合意抵銷n 概念概念 合意抵銷又稱為“約定抵銷”、“意定抵銷”、“契約上抵銷”，是指依照雙方當(dāng)事人的意思表示一致而抵銷雙方所負(fù)的債務(wù)。n 行使條件：行使條件： 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。 合意抵銷對于標(biāo)的物的種類、品質(zhì)沒有特別要求，對于雙方所負(fù)債務(wù)是否屆履行期限也無要求，只要不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定和禁止性規(guī)定，原則上都可以合意抵銷。

8、 142022-2-18n 合意抵銷與法定抵銷的區(qū)別合意抵銷與法定抵銷的區(qū)別 1、抵銷的根據(jù)不同。 2、債務(wù)的性質(zhì)要求不同。 3、債務(wù)的履行期限要求不同。 4、抵銷的程序不同。 5、法定抵銷不得附條件或附期限，抵銷的意思表示亦不得附條件或附期限，但抵銷合同則可以附條件或附期限。 15四、提存四、提存（一）概念（一）概念 是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)而消滅債務(wù)，使債權(quán)債務(wù)關(guān)系終止的制度。n 提存的當(dāng)事人提存的當(dāng)事人提存機(jī)關(guān)債權(quán)人債務(wù)人162022-2-18n 案情介紹：案情介紹： 4月1日，趙強(qiáng)和王林訂立了汽油借貸合同和借款合同。汽油借貸合同約定

9、，由原告王林借給被告趙強(qiáng)100千克汽油，于6月1日歸還。借款合同約定，由原告王林借給被告趙強(qiáng)人民幣5000元，于7月1日歸還，不計利息。該年5月1日，原告王林搬家，被告趙強(qiáng)不知其搬至何處，經(jīng)多方打聽亦不知其下落。6月1日，被告趙強(qiáng)將汽油到公證處辦理提存，公證處在對證據(jù)進(jìn)行保全后，趙強(qiáng)將汽油予以變賣，對所得價款1000元辦理了提存。7月1日，被告趙強(qiáng)將其應(yīng)歸還原告王林的借款5000元，到公證處辦理了提存。10月5日，原告王林找到被告趙強(qiáng)，要求被告歸還其100千克汽油和借款5000元，并承擔(dān)遲延歸還的違約責(zé)任。被告趙強(qiáng)辯解說，他已經(jīng)將汽油款和借款辦理了提存，已經(jīng)依約履行了債務(wù)，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。雙

10、方協(xié)商未果，原告遂起訴至某縣法院，請求法院判令被告趙強(qiáng)歸還汽油100千克和借款5000元，并承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任。 17（二）提存的原因（二）提存的原因 1、債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng) 2、債權(quán)人下落不明 3、債權(quán)人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人或者監(jiān)護(hù)人； 4、法律規(guī)定的其他原因。182022-2-18（三）提存的主體與標(biāo)的（三）提存的主體與標(biāo)的n 1、提存主體、提存主體 提存人 提存受領(lǐng)人 提存部門（公證部門）n 2、提存標(biāo)的、提存標(biāo)的 貨幣、有價證券、票據(jù)、提單、權(quán)利證書； 貴重物品； 替代物等。192022-2-18（四）提存的效力（四）提存的效力 n 1、在提存人與提存機(jī)關(guān)之間

11、的效力、在提存人與提存機(jī)關(guān)之間的效力 （1）在提存人與提存機(jī)關(guān)之間產(chǎn)生向第三人履行的保管合同關(guān)系。 （2）提存物交付提存后，原則上提存人不得取回提存物。n 2、在提存人與債權(quán)人之間的效力、在提存人與債權(quán)人之間的效力 （1）自提存之日，債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同關(guān)系消滅。 （2）債務(wù)人應(yīng)及時通知債權(quán)人或其繼承人、監(jiān)護(hù)人。 （3）標(biāo)的物提存后的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。n 3、在債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)之間的效力、在債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)之間的效力 債權(quán)人從提存之日起5年內(nèi)不領(lǐng)取提存物的，失去提存物的所有權(quán)。202022-2-18五、免除五、免除n （一）概念（一）概念 是債權(quán)人拋棄債權(quán)，從而消滅合同關(guān)系的單方行為。 1

12、、單方行為 2、無償行為 3、非要式行為n （二）免除的成立要件（二）免除的成立要件 1、免除人應(yīng)對債權(quán)有處分權(quán) 2、免除人應(yīng)向債務(wù)人或其代理人為意思表示 3、不得撤回 4、免除不得損害債務(wù)人及第三人的合法權(quán)益212022-2-18六、混同六、混同 混同是指債權(quán)人與債務(wù)人同歸一人，致使合同關(guān)系及其他債的關(guān)系消滅的事實。222022-2-18一、違約責(zé)任概述一、違約責(zé)任概述n 違約責(zé)任的概念違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合約定或法律規(guī)定時，依法或依約所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。第七節(jié)第七節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任23n 違約責(zé)任的違約責(zé)任的法律特征法律特征 1 1、違約責(zé)任以

13、、違約責(zé)任以違反合同義務(wù)違反合同義務(wù)為前提；為前提； 違約責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是雙方當(dāng)事人之間存在合法有效的合同關(guān)系.違約責(zé)任以違反合同義務(wù)為前提. 2 2、違約責(zé)任具有、違約責(zé)任具有任意性任意性 可由當(dāng)事人在法律范圍內(nèi)約定違約形態(tài)、違約金的數(shù)額、損害賠償?shù)挠嬎惴椒ā⒚庳?zé)或限責(zé)事由等。 3 3、違約責(zé)任具有、違約責(zé)任具有補(bǔ)償性補(bǔ)償性 4 4、違約責(zé)任具有、違約責(zé)任具有相對性相對性 只能由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)。242022-2-18二、違約行為及其具體表現(xiàn)二、違約行為及其具體表現(xiàn)n 概念及特征概念及特征 違約行為即違反合同的行為，指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定條件的行為。 n 具

14、體表現(xiàn)具體表現(xiàn): 預(yù)期違約和實際違約252022-2-18n （一）預(yù)期違約（一）預(yù)期違約 當(dāng)事人在合同履行期到來之前無正當(dāng)理由明確表示將不履行合同，或者以自己的行為表明將不履行合同，即構(gòu)成預(yù)期違約。 預(yù)期違約又作先期違約，包括明示毀約和默示毀約。預(yù)期違約又作先期違約，包括明示毀約和默示毀約。n 與實際違約的區(qū)別與實際違約的區(qū)別 1、預(yù)期違約表現(xiàn)為將來不履行合同義務(wù)，而不象實際違約表現(xiàn)為現(xiàn)實違反合同義務(wù)。 2、預(yù)期違約是對期待債權(quán)的侵害而不是現(xiàn)實的債權(quán)的侵害。實際違約侵犯的是已到履行期的債權(quán)。 262022-2-18 3、預(yù)期違約是一種可選擇的違約救濟(jì)手段。 在一方當(dāng)事人明確表示違約情況下，當(dāng)

15、事人一方可以直接解除合同，使合同關(guān)系消滅，并可要求預(yù)期違約方承擔(dān)損害賠償責(zé)任；也可以等待合同履行期的到來，在另一方當(dāng)事人實際違約時，依照實際違約請求對方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。 4、預(yù)期違約是一種可能違約，由于預(yù)期違約發(fā)生在合同履行期限屆至前，因此是否履行合同取決于一方當(dāng)事人的行為。如果一方當(dāng)事人嚴(yán)格履行合同，則預(yù)期違約缺乏實際存在的基礎(chǔ)，也有一種可能是因一方當(dāng)事人最終仍不履行合同而轉(zhuǎn)為實際違約，因而預(yù)期違約并不必然承擔(dān)違約責(zé)任。 實際違約一般必然承擔(dān)責(zé)任。實際違約一般必然承擔(dān)責(zé)任。27n （二）實際違約（二）實際違約 即實際發(fā)生的違約行為，包括不履行和不適當(dāng)履行。 不履行包括履行不能和履行拒絕

16、不適當(dāng)履行包括履行遲延和瑕疵履行282022-2-18三、違約責(zé)任的免責(zé)事由三、違約責(zé)任的免責(zé)事由n 1、法定事由、法定事由不可抗力不可抗力 不可抗力是一項免責(zé)條款,是指合同簽訂后，不是由于合同當(dāng)事人的過失或疏忽,而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責(zé)任或者推遲履行合同。 自然災(zāi)害 政府行為 社會異常事件292022-2-18n 2、免責(zé)條款、免責(zé)條款 免責(zé)條款是指當(dāng)事人約定的用以免除或限制其未來合同責(zé)任的條款。 合同中的下列免責(zé)條款無效 （1）造成對方人身傷害的； （2）因故意或者重大過失給

17、對方造成財產(chǎn)損失的。n 3、因法律的特別規(guī)定、因法律的特別規(guī)定 合同法合同法311條規(guī)定：條規(guī)定： 在符合法律和合同規(guī)定條件下的運輸，由于貨物本身的自然性質(zhì)或合理損耗的原因造成貨物滅失、缺少、變質(zhì)、污染、損壞的，承運人不承擔(dān)違約責(zé)任。30四、四、 違約責(zé)任的承擔(dān)方式違約責(zé)任的承擔(dān)方式n （一）繼續(xù)履行（一）繼續(xù)履行 是指當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方要求履行的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定繼續(xù)履行合同義務(wù)。 n 繼續(xù)履行的限制繼續(xù)履行的限制 1、法律上或事實上不能履行 2、債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或履行費用過高 3、

18、債權(quán)人在合理期限內(nèi)沒有要求31n （二）賠償損失（二）賠償損失n 概念概念 是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定給對方造成損失時，依照法律規(guī)定或合同約定賠償對方當(dāng)事人所受損失的行為。n 賠償?shù)姆秶r償?shù)姆秶?包括直接的損失和間接的損失； 直接損失指現(xiàn)有財產(chǎn)的減少，間接損失指可得利益的減少。n 損害賠償?shù)南拗埔?guī)則損害賠償?shù)南拗埔?guī)則 合理預(yù)見規(guī)則 322022-2-18n 案例：案例： 飛龍公司賣給金橋250生產(chǎn)設(shè)備一套，價金95萬元。金橋公司付款提貨后，發(fā)現(xiàn)設(shè)備運轉(zhuǎn)不正常，不能生產(chǎn)出合同規(guī)定的合格產(chǎn)品。經(jīng)飛龍公司多次維修，仍無法正常投入運營。 金橋公司向法院提起訴訟，要求（1）

19、退貨；（2）飛龍公司歸還貨款95萬元并賠償損失1259730元。訴訟過程中，法院委托技術(shù)監(jiān)督局對250生產(chǎn)線進(jìn)行質(zhì)量鑒定，金橋公司墊付46162元；另金橋公司還墊付零件更換費27000元，以及運費等5462元。經(jīng)鑒定，250生產(chǎn)線確實存在嚴(yán)重質(zhì)量問題。n 問：如何計算飛龍公司的違約損害賠償額？問：如何計算飛龍公司的違約損害賠償額？33飛龍公司違約責(zé)任的計算：飛龍公司違約責(zé)任的計算：n 1、返還利益損失、返還利益損失 金橋公司支付的貨款95萬元n 2、信賴?yán)鎿p失（實際損失）、信賴?yán)鎿p失（實際損失） 金橋公司為鑒定墊付的費用：46162元； 金橋公司為更換零件及運輸?shù)葔|付的費用：28162元。

20、 合計：7.4324萬元34n 3、可期待利益損失、可期待利益損失 （1）對比法）對比法 以守約方與自己同樣歷史時期縱比，看其在相同條件下所獲得的利益確定。 以守約方與他人現(xiàn)狀橫比在相同條件下其他人獲得的利益確定。 （2）估算法）估算法 由法院或仲裁機(jī)關(guān)根據(jù)個案具體情況，結(jié)合交易類型，依據(jù)企業(yè)利潤會計核算的基本原理，選取一定數(shù)量的參數(shù)作為基本因素，建立可得利益損失數(shù)額的計算公式，進(jìn)行合理估算。35n （三）支付違約金（三）支付違約金n 概念概念 違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。 n 我國合同法中違約金的性質(zhì)主要是我國合同法中違約金的性質(zhì)主要是

21、補(bǔ)償性的，有限度補(bǔ)償性的，有限度地體現(xiàn)懲罰性地體現(xiàn)懲罰性。 “約定的違約金低于或過分高于實際損失的，當(dāng)事人可請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少 ”36n （四）采取補(bǔ)救措施（質(zhì)量不符合約定的）（四）采取補(bǔ)救措施（質(zhì)量不符合約定的） 修理 更換 重作 退貨 減少價款或報酬n （五）定金制裁（五）定金制裁 不能與違約金同時適用，同時有約定的，選擇其中一種。 37372022-2-18n 案例：案例： 某甲與某工廠訂立了一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將一部行駛3萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內(nèi)余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應(yīng)多交車款50元；一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，未能在6月底以前返回。7月1日，卡車途經(jīng)山路時，因遇暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車進(jìn)行了修理，于7月10日交付給甲。10天后，甲在運貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動機(jī)經(jīng)過大修理，遂請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。另有