第十節(jié)公司的合并分立,解散與清算

1、一、合并與分立：1 形式：（1）吸收合并（A+B=A） 與新設(shè)合并（A+B=C）；（2）派生分立（存續(xù)分立，A=A B） 與新設(shè)分立（A=B+C）（問：1. A+B+C+=A是？A+B+C+D=A是？A+B+C=D是？A=A+B+C+D是？A=B+C+D+E是？2.在合并和分立中ABC分別如何登記？3. 請你總結(jié)以上四個形式的概念。4. 請你說說為什么會產(chǎn)生公司的合并和分立） 2. 程序： (1)公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議;股東（大）會決議;并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單;公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30 日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30 日內(nèi)，未

2、接到通知書的自公告之日起45 日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保;辦理登記。(2)公司分立：由股東會決議;應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單;公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30 日內(nèi)在報紙上公告;辦理登記.（問題1.請大家比較合并分立的程序不同。2. 為什么合并可以要求清償和擔(dān)保，而分立不可以？）（3）公司合并與分立的債權(quán)、債務(wù)承擔(dān)。合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。(法人合并分立：企業(yè)法人合并分立的，因分立合并前的民事活動發(fā)生糾

3、紛的，以分立合并后的企業(yè)法人為當(dāng)事人。分立后的企業(yè)法人為共同訴訟人。問：1. 是普通共同還是必要共同，為什么？2. 在分立后，只起訴一方，法院是可以追加還是必須追加還是不追加其他分立的法人。)白陽有限公司分立為陽春有限公司與白雪有限公司時，在對原債權(quán)人甲的關(guān)系上，下列哪一說法是錯誤的？（ ） A.白陽公司應(yīng)在作出分立決議之日起10日內(nèi)通知甲 B.甲在接到分立通知書后30日內(nèi)，可要求白陽公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保 C.甲可向分立后的陽春公司與白雪公司主張連帶清償責(zé)任 D.白陽公司在分立前可與甲就債務(wù)償還問題簽訂書面協(xié)議 二、公司的解散與清算（一）、公司解散：是指已成立的公司基于一定合法事由而使

4、公司消滅的法律行為。公司解散的原因有三種:1. 一般解散：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； 股東會或股東大會決議解散；因公司合并或分立需要解散（無需清算）2. 強制解散：依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷3. 司法解散（股東請求解散）因股東提起強制解散之訴而解散（二）司法解散之訴公司僵局的解決途徑 請求法院解散公司的理由：單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)予受理：（1）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（2）股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能

5、做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（3）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（4）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。2. 訴訟中需要注意的問題（1）原告：單獨或合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東向法院提出請求。 （2）被告：股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原

6、告將其他股東變更為第三人；原告堅持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對其他股東的起訴。（3）股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進(jìn)行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進(jìn)行清算。（4）股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全。某經(jīng)營高檔餐飲的有限責(zé)任公司，成立于2004年。最近四年來，因受市場影響，公司業(yè)績逐年下滑，各董事間又長期不和，公司經(jīng)營管理幾近癱瘓。股東張某提起解散公司訴訟。對此，下列哪一表述是正確的？

7、（）A.可同時提起清算公司的訴訟B.可向法院申請財產(chǎn)保全C.可將其他股東列為共同被告D.如法院就解散公司訴訟作出判決，僅對公司具有法律拘束力鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機(jī)會，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護(hù)公司利益。關(guān)于付冰的做法，下列哪一選項是正確的?A.必須先書面請求甲公司董事會對鄭賀提起訴訟B.必須先書面請求甲公司監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟C.只有在董事會拒絕起訴情況下，才能請求監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟D.只有在其股權(quán)達(dá)到1%時，才能請求甲公司有關(guān)部門對鄭賀提起訴訟（三）、公司的清算：指公司解散時，為終結(jié)現(xiàn)存的財產(chǎn)和其他法律

8、關(guān)系，依照法定程序，對公司的財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行清理、處分和分配，以了結(jié)其債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而剝奪公司法人資格的法律行為。公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均須經(jīng)過清算程序。除公司合并、分立豁免清算外，其他公司解散的情形都需清算。1.時限：在解散事由出現(xiàn)之日起15 日內(nèi)成立清算組。2.類型： （1）自行清算：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。股份公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成。（2）司法清算：逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，雖然成立清算組但故意拖延的，違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人與股東利益的，債權(quán)人可申請法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。債權(quán)人未申請的，公司股東可以申請法院

9、指定清算組。（強制清算時清算組的3 類成員：公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；前述社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。 3. 清算的通知與公告義務(wù)：清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60 內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30 日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45 日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。 時間總結(jié)：減少注冊資本的限定程序是：10 日內(nèi)通知30 日內(nèi)公告30 或45 日內(nèi)要求清償或擔(dān)保。合并：10 日內(nèi)通知30 日內(nèi)公告30 或45 日內(nèi)要求清償或擔(dān)保。分立：10 日內(nèi)通知30 日內(nèi)公告。解散清算時的限定程序是：10 日內(nèi)通知60 日內(nèi)公告30 或45 日內(nèi)申報債權(quán) 4. 公司的清算中需要注意的知識（1）三不允許：在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償；清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動；剩余財產(chǎn)按順序分配（公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余