罪行法定主義

1、罪刑法定主義原則授課提綱 一、罪刑法定主義概述 二、罪刑法定主義的淵源 （一）法律淵源 （二）思想淵源 三、罪刑法定主義的思想基礎(chǔ) （一）民主主義 （二）尊重人權(quán)主義 四、罪刑法定主義的基本內(nèi)容 （一）形式側(cè)面 （二）實(shí)質(zhì)側(cè)面罪刑法定主義概述基本含義：“法無明文規(guī)定不為罪”、“法無明文規(guī)定不處罰”。法律體現(xiàn)：新刑法 第三條法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。 舊刑法 第七十九條本法分則沒有明文規(guī)定的犯罪,可以比照本法分則最相類似的條文定罪判刑,但是應(yīng)當(dāng)報(bào)請最高人民法院核準(zhǔn)。合同法 第一百二十四條 本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本

2、法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。 現(xiàn)在罪刑法定不僅成為一項(xiàng)憲法原則，而且得到了國際法的認(rèn)可違反罪行法定主義的例子：強(qiáng)奸男性；拐賣男性。罪刑法定主義的淵源（一）法律淵源1.大憲章 1215年英王約翰簽署大憲章 NO.39、NO.40 其后的一系列制憲性文件： 如權(quán)利請?jiān)笗?628）人身保護(hù)法（1688）2.現(xiàn)代意義的罪刑法定人權(quán)宣言（1789）、法國憲法（1791）、法國刑法典（1810）大憲章 NO.39：對于任何自由人，不依同一身份的自由的適當(dāng)?shù)牟门谢驀业姆?，不得逮捕、監(jiān)禁、剝奪領(lǐng)地、剝奪法的保護(hù)或放逐出境，不得采取任何方法使之破產(chǎn)，不得施加暴力，不得使其入

3、獄。大憲章 NO.40：國王不得向任何人出售、拒絕或延擱其應(yīng)享有之權(quán)利和公正裁判。權(quán)利請?jiān)笗?1628 ：國王非依法律的判決，不得逮捕、審訊任何自由人，不得做出沒收的判決。人身保護(hù)法 1688 ：審判的“適當(dāng)?shù)姆沙绦颉薄Ｈ藱?quán)宣言1789 ：在絕對必要的刑罰之外不能制定法律，不依據(jù)犯罪行為前制定且頒布并付諸實(shí)施的法律，不得處罰任何人。法國刑法典1810 ：沒有在犯罪行為時(shí)明文規(guī)定刑罰的法律，對任何人不得處以違警罪、輕罪和重罪。（二）思想淵源1.三權(quán)分立學(xué)說 洛克 孟德斯鳩 司法機(jī)關(guān)只能根據(jù)立法機(jī)關(guān)制定的法律做出判決，不能變更。2.心理強(qiáng)制說 費(fèi)爾巴哈 理性人 趨利避害性罪刑法定主義的思想基礎(chǔ)（

4、一）民主主義 法律保留：國家重大事項(xiàng)由人民決定（選舉代 表組成立法機(jī)關(guān)） 刑法關(guān)系到人民的基本權(quán)利，屬特別重大事項(xiàng)（二）尊重人權(quán)主義 預(yù)測可能性 保障國民行動(dòng)自由，防止行為萎縮 罪刑法定主義的基本內(nèi)容（一）形式側(cè)面 限制司法，反對主觀擅斷。 1. 法律主義 成文法（保證法的安定性） 排斥習(xí)慣法（社會(huì)復(fù)雜，價(jià)值多元；習(xí)慣法的適用必須得到法律的明文確認(rèn)） 2. 禁止溯及既往 法的安定機(jī)能 信賴?yán)?法的塑造機(jī)能 修案八之前的危險(xiǎn)駕駛 修案七之前的利用影響力受賄罪 只禁止不利于被告人的溯及既往 修案八廢除13項(xiàng)罪名的死刑 3. 禁止類推解釋 類推與擴(kuò)大 “機(jī)動(dòng)車”“農(nóng)用車”“自行車” 4. 禁止（絕對）不定期刑 沒有法定的刑罰就沒有犯罪 相對確定、一定的自由裁量權(quán) 13項(xiàng)被廢除死刑的罪名 走私文物罪走私貴重金屬罪走私普通貨物、物品罪票據(jù)詐騙罪金融憑證詐騙罪信用證詐騙罪盜竊罪傳授犯罪方法罪盜掘古文化遺址、古墓葬罪走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪盜掘古人類化石、古脊椎動(dòng)物化石罪虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪（二）實(shí)質(zhì)側(cè)面限制立法權(quán)，反對惡法亦法。1.明確性源于美國“因明確而無效”的理論相對明確2.適正性禁止處罰不當(dāng)罰的行為禁止不均衡、殘虐的刑罰參考文獻(xiàn)張明楷.外國刑法