公證制度歷史沿革

1、（一）國外公證制度歷史發(fā)展的概況 公證是一種古老的法律制度，最早出現在古羅馬共和國末期，起源于古羅馬的民事法律制度。 從羅馬歷史的早期起，羅馬人中就存在一些公職人員，一般被稱為scribas或者scribes。最初，他們只是單純的復寫人員或抄寫人員，由于他們具備專業(yè)知識和技能，廣泛介入到社會公共行為和私人行為中。在歷史的演進中出現了分化，一部分人成為附屬于議會和法庭的永久性公職人員，職責是記錄公共事務程序、轉錄國家文件、向治安法官提供法律意見和記錄判決和法令；另一部分人則主要介入私人行為，成為專門為奴隸起草各種文書、契約的notarius即“諾達里”?！爸Z達里”是大約在西塞羅時期產生的，當時有

2、一種新的速記方法，使用這種方法的人稱為notarius，翻譯為“諾達里”。因此，公證人最初只負責以速記的方式進行記錄，然后整理成備忘錄。這些“諾達里”是自由人或者是受雇抄寫文件、記錄簡短的指令和其他從屬性任務的奴隸。除了記錄司法程序和協作司法審判外，羅馬公證人還介入法院所管轄的非訴訟事務。基于這一職能，公證人起草法律文書和其他私人文件，然后在治安法官面前用法庭的官印密封，使其成為公文書，具有權威性。然而由于羅馬法及其所體現的司法程序上嚴重形式主義，廣大奴隸缺乏法律知識，為了適應羅馬居民辦理一些法律事務的需要，出了一批專門提供法律服務的“達比倫”（代書人）tablelliones專職代寫法律文書

3、。私文書更多地是由tablelliones起草并且予以證明。tablelliones只是單純的職業(yè)抄寫員，不擔任任何公職。他們在廣場上或市場上為公眾提供職業(yè)化的建議和幫助。當時的“達比倫”除提供法律服務外，還在代寫的文書上簽字作證，并且向當事人索取一定數目的酬金。而后，“達比倫”tablelliones漸漸取代了“諾達里”notarius，這種代書制度被公認為是現代公證制度的最初萌芽。當時的代書人制度具有下述特點：第一，代書人從事專門的代書職業(yè)，不能兼任國家或私人的其他職務；第二，代書人屬于自由職業(yè)者，但要接受國家監(jiān)督；第三，代書人應在國家的事務所從事代書，無特殊情況不得在其他場所辦理代書業(yè)務

4、；第四，代書人擬訂的文書，須由法院審查確認并作記錄后，才發(fā)生效力，成為無爭議的文書。 從上述職業(yè)的scribes起，公證人在大陸法系國家形成基本功能，他們以速記的方式將當事人的意思記錄下來，并且整理成備忘錄。然后，根據這些備忘錄起草正式文件，由當事人各方簽字，由證人作證，最后由公證人tablellio予以公證。當滿足了所有必需的形式要求后，該行為便完成了，并且對各方當事人產生約束力。 公元3世紀，在神圣羅馬帝國的晚期，有負責類似于現在公證事務的官員，他代表國家對民間簽訂的合同給予證明。羅馬人在高爾（Gaul）時代引入了“高爾公證條例”草案，主要用于土地的評估以便確定政府的稅收金額。 公元4世紀

5、后至公元5世紀，西羅馬帝國由于野蠻人的入侵而逐漸滅亡，公證人事務所或公證人tablellio并沒有完全消失，但這種主流的代表國家的公證體系逐漸被宗教公證所代替。到了公元9世紀，在當時的統治者查樂滿（Charlemagne）的命令下，又恢復了代表國家的公證制度。 羅馬帝國發(fā)展到君士坦丁時代，國王宣布把基督教確定為國教。因此，宗教公證開始盛行起來。自此，公證制度正式確立了。當時的教皇、大主教、主教等教會的最高統治者都配有自己的書記人，即公證人，專門負責教會的一般書寫工作，包括交談、會談記錄和擬訂各種文件等任務。這一時期宗教公證人還在世俗社會中與代書人競爭，教會公證得到了更大的發(fā)展。公元5世紀后，隨

6、著羅馬帝國的衰落，西歐逐步由奴隸制社會向封建制社會過渡。這時，已經鞏固的宗教公證制度又得到了更大的發(fā)展。 公元12世紀，歐洲大陸和其他受羅馬法影響較大的國家的公證人特點和職能開始形成，他們主張他們制作的文書應比以前有更高的權威性。雖然羅馬公證人tablellio制作的文書比其他人起草的文書具有更高的信用，但它們不具有真正公文書所享有的全部信用和確定性。在德意志法、舍拉法地區(qū)，由公證人制作文書的當事人必須出庭作證，并就公證起草的文書中有關事實的真實性宣誓。12世紀發(fā)生了一個非常重要的變化：由于羅馬法得以幸存，意大利公證人開始將他們起草的文書稱為公文書，對其文書中所提及事實的真實性予以證明，并聲稱

7、他們所起草的文書具有根據羅馬法的規(guī)定只有蓋有官印的官方文件所具有的確定性。這一革新逐漸取得各方認可。教會法庭被迫承認公證文書的這種地位，最后宗教法規(guī)承認所有公證文書均具有公文書的法律地位。 到了15世紀，由于封建社會的發(fā)展，皇權勢力不斷擴大，宗教公證制度受到限制，最后被取消。取而代之的是法國皇室、諸侯的公證人制度。他們在國家機構體系中有了自己的位置，公證人成為由國家最高權力機關或封建主任命的公職人員。公證人完全代替了代書人，其職權也取得了法律的確立，社會地位不斷提高。他們不僅擬訂法律文書和證明契約、遺囑，而且還直接參加有關審判及行政管理事項，在這些活動中記載有關程序、各種問題等。 根據史料記載

8、，近代意義拉丁公證制度誕生于1270年法國最后一次十字軍征討圣路易斯（Saint Louis）時代和菲利普貝爾（Philippele Bel）1302年的時代前夕，他們都發(fā)展了公證制度的作用。圣路易斯（Saint Louis）在齊利特（Chielet）任命了60個公證官員，他們代表地方行政長官行使公證事務。在菲利普貝爾（Philippele Bel）的時代，他將公證制度擴展到國王所統治的所有地區(qū)。1539年根據維爾斯哥德思（VillersCotters）的命令，弗朗西斯一世（Francis I）確定了公證的慣例：公證書由法文書寫、它的收藏得到保障并且留有記錄。1597年在亨利四世（Henry

9、IV）的統治下，公證官員成為國家公章的保管人。18世紀以后，歐美一些國家隨著商品經濟的發(fā)展，普遍沿用和發(fā)展了公證制度。法國大革命并沒有對專業(yè)公證制度產生任何沖擊。在法國共和制的最后階段，即拿破侖·波拿巴作為終身行政官的朝代，他授權公證制度的基礎和主要原則都大部分保持不變。1802年法國首先頒布了公證人法，這是世界歷史上第一部系統的公證法律，公證人事務所是法國資產階級大革命的產物。在此之前，公證人的社會地位很低，無獨立性可言，公證人的地位十分低賤，屬于不受歡迎的職業(yè)。自法國公證人法頒布后，公證人的地位得到了社會的認可和提高。公證人組織地位的確定，為公證制度的發(fā)展提供了良好的前提。180

10、4年拿破侖又頒布了拿破侖法典即法國民法典，對公證又作了相應規(guī)定。由于國家政體的改變，從此專業(yè)公證制度得到了迅猛的發(fā)展。公證制度實際上也為國家的法律制度和稅收的完善作出了重要的貢獻。爾后，德、意、日、英等國都先后采用了公證制度。到了20世紀，在世界各國出現了多種類型的公證制度。 法國于1945年11月2日頒布命令，確定了公證制度的專業(yè)結構并且成立了公證方面的高級理事會。法國目前的專業(yè)公證體系是根據1945年12月19日頒布的法令而建立起來的。 （二）世界公證制度的類型 1.拉丁公證制度 現代公證制度，按其歷史淵源分為拉丁公證制度和英美公證制度。拉丁公證制度即起源于拉丁語系國家的一種公證制度，目前

11、這種公證制度不僅通行于歐洲大陸諸國，而且也通行于亞洲的日本、中美、南美、中非、西非、北非、東非以及加拿大的魁北克省和美國的路易斯安那州，影響十分廣泛。拉丁公證制度一般以實質公證為主，不僅對法律事項進行形式上的公證，而且還對公證內容的真實性、合法性進行實質公證，因而，一般稱拉丁公證為實質公證。在拉丁公證制度中，以法國公證制度最具特色和代表性。 （1）法國公證制度。法國公證制度在世界公證制度中較有特色。法國把爭議事務管轄權與非爭議事務管轄權截然分開。爭議事項的管轄由法院負責，非爭議事項的管轄權屬于公證機關，可見，公證人在國家事務管理中占有重要的地位。公證事務所統一受理公證業(yè)務，公證人由司法部長任命

12、，在公證事務所辦理公證業(yè)務。公證人具有自由性和公務性兩大特色。公證人屬于自由職業(yè)者，其“自由”表現在： 第一，組織結構比較自由。法國的公證事務所分兩類：一類是由一個正式取得公證人資格的人開辦，雇用若干辦事人員組成的單一型事務所；另一類是由兩個以上的公證人、雇用若干人員辦理事務的合伙型事務所。而合伙型事務所近年來發(fā)展迅速。在這類事務所內部，凡有才能者都可能被吸收到公證人中來。在內部，大的事務所可按股份制管理，加強管理民主化。尤其是合伙型事務所又可在新的基礎上進行合伙，使其潛力得到了充分的發(fā)揮，為公證行業(yè)注入了勃勃生機。 第二，執(zhí)業(yè)獨立化，由于公證事務所由公證人出資興辦，因而經營權完全控制在公證人

13、手中，他們須承擔公證業(yè)務中的一切風險，國家不過多參與。由于公證事務所屬于私人財產，因此公證人有權依法指定繼承人，體現了私有財產神圣不可侵犯的法律原則。 第三，結社維護本行業(yè)的利益。法國憲法賦予公民以結社自由權，因此公證人可以組織公證人集團或公證人協會，達到維護本行業(yè)合法權益的目的。目前法國公證人協會人數眾多，它對外不依賴于任何團體或組織，在政治上高度獨立。 公證人又具有公務性。依據法國公證機關條例第1條：公證人是為了從事輔助性司法活動而設立的公務員?？梢姡C人是一名國家公務員，應由政府權力機構任命并授權公證事務。具體表現在： 第一，公證人資格的取得有嚴格的限制。首先應具有法學碩士學位，經過國

14、家專門考試后，經審查具備良好的職業(yè)道德后，才能取得公證人資格。公證人的任命程序也比較復雜，首先要報檢察院及司法部審查。審查內容包括應聘者專業(yè)文憑、業(yè)務實習的品行評語（由其進行業(yè)務實習所屬地區(qū)的懲戒公會作出）、出庭的品行證明及所屬省份的懲戒公會的調查評議意見，對上述材料審核后，司法部長予以任命。如果出現拒絕任命的情況，司法部長無須作任何說明。在公證人任職前，還需在法官面前保證任職公正無私，任職宣誓后，方可執(zhí)業(yè)。 第二，公證人出具的公證文書具有絕對的證據力和執(zhí)行力。法國公證法規(guī)定：公證文書具有裁判上的證明力，在法國域內有著執(zhí)行力，其他機關應予采納和執(zhí)行。同時，國家規(guī)定某些重要法律行為都須經過公證，

15、如公司成立、婚姻約定、遺囑以及不動產的相關事務等。同時，公證人還負責征收不動產稅，這實際上是履行國家稅收官員的職責。國家要求對大量重要法律行為都必須公證，通過這一制度，來保證國家的有效監(jiān)督?？梢娺@種監(jiān)督也是通過公證人實施的。 第三，公證人必須接受國家監(jiān)督，履行法律規(guī)定的義務。與公證人享有的權利相對應，公證人還需承擔法定的義務，以確保國家對公證人的嚴格管理。依照公證法律，公證人履行的義務較多，如辦公地點要固定，按管轄區(qū)域收受業(yè)務，辦理業(yè)務中實施回避原則，公證人不得兼任其他與公證職業(yè)相抵觸的營利性職業(yè)，公證印章統一樣式，不得隨意拒絕當事人的公證申請，收費標準依據國家規(guī)定等。 因而，法國公證人既是一

16、種自由職業(yè)者，又是公共職務的履行者，公證人具有雙重性。 （2）德國公證制度。德國公證制度與審判制度聯系密切。公證人依附于法院，公證人與法官都可以辦理公證業(yè)務。公證人職責、組織、權利與義務都在德意志聯邦共和國公證法中有明確規(guī)定。公證的業(yè)務主要由公證人辦理，但法官在不違法的前提下，也可以辦理公證業(yè)務。德國公證人也屬于國家公務員，但不領取政府薪金，由當事人直接向公證人支付酬金。這是因為公證人以其個人才能為當事人提供服務，無需按社會化大生產的管理方式來工作，屬于自由職業(yè)者，其服務也具有有償性。同時，公證人的公證行為要接受法院院長的監(jiān)督，以確保公證的公正性。 2.英美公證制度 與拉丁公證制度的實質公證不

17、一樣的是，英美公證制度一般只作形式上的公證，內容的真實合法性由當事人自己負責。 （1）英國公證制度。英國公證制度有著悠久的歷史，由于受傳統宗教公證的影響，公證人的授權仍保留著宗教意識。如一名經正式授權的公證人，就意味著他（她）已取得了大主教的委托授權。英國的公證人屬于正式指定的國家官員，其業(yè)務范圍比較廣，主要包括：起草、證明或鑒別包括動產與不動產的轉移有關的合同和其他文件；協助設定遺囑，提供海損證明；傳遞、證明匯票；主持宣誓和聲明等。辦理公證業(yè)務并非單獨由公證人辦理，根據英國法律，審判機關和行政機關也有權辦理公證。主要依照不同性質和不同種類的契約和文書劃分各自的管轄范圍。 （2）美國公證制度。

18、美國公證人的資格取得條件是：年滿18周歲、品德良好，屬美國居民，經考試合格后，由州長負責任命。美國的公證人是私營職業(yè)人員，與英國不同。他們按照服務勞動的付出量收取酬金。此外，律師和其他職業(yè)者也可擔任公證人。公證人職責包括：確認和證明書面文件；確認和證明經宣誓所作的證言、主持宣誓等。美國公證只進行形式公證，負責審查文書上簽名、蓋章的真實性，而不負責文書內容的真實與否。證明文書內容的真實性合法性、文書的可靠性與否等，由聲明的當事人負責。但是，如果公證人明知當事人所持公證的事實是虛假的，還執(zhí)意予以公證，公證人就應負法律責任。 （三）拉丁公證制度的特點及發(fā)展趨勢 1.拉丁公證制度的特點和原則 拉丁公證

19、制度作為一種歷史悠久的法律制度，與英美公證制度相比，具有以下特點：（1）公益性。即公證事業(yè)是一種服務于公共利益，代表社會全體成員利益的事業(yè)。雖然公證人是自由職業(yè)者，但他們首先是公共利益服務者，所以收費較低，收費標準由國家司法行政部門統一制定。（2）排他性。采用拉丁公證制度的國家普遍規(guī)定，公證人有兩類專有業(yè)務：一類是不動產移轉；一類是公司章程的訂立。其目的是為了保證這些行為的合法性。不動產的移轉和公司的成立都要進行登記。只有在公證人參與下，幫助起草不動產移轉契約，制定公司章程，國家才予以登記。（3）公證人職務的雙重性。一方面，公證人作為自由從業(yè)人員，要建立起自己的公證人事務所，招聘工作人員，決定

20、內部機構設置和管理方式，獨立開展業(yè)務，經濟上自負盈虧，照章納稅，因工作失誤給當事人造成損失須承擔民事賠償責任。另一方面，公證人是在執(zhí)行國家公務，利用國家賦予的權力為國家利益盡職盡責。在所有自由職業(yè)者隊伍中只有公證人才具有這種雙重性格。這種奇怪的“兩面角色”存在于歐陸諸國、南美、墨西哥、加拿大的魁北克、日本以及非洲的科特迪瓦（象牙海岸）、摩洛哥、貝寧、馬里、塞內加爾等國。 拉丁公證制度在其產生與發(fā)展過程中，形成了一些特殊原則，它們是：（1）公證人必須是受過正規(guī)高等教育，并在國家監(jiān)督下通過專門的公證人考試，方能取得從業(yè)資格；經國家任命的公證人為終身職務。（2）公證人無論如何都必須參加到一個公證人協

21、會中去；公證人行使職務必須遵循“公正、獨立”的準則。公證人要受到其行業(yè)組織和國家司法行政部門的雙重監(jiān)督。關于公證人的公正性，正如聯合國教科文組織所指出的：公證人是第三人，作為第三人首先要求有良好的職業(yè)道德，要保守職業(yè)秘密。關于公證人的獨立性，歐陸議會也做過總結：公證人是中證人，公證人事務所應是個自由區(qū)，既相對于普通公民，也有別于國家政權，一旦涉及民事方面的利益，公證人應該使社會利益和公民個人利益得到保證。（3）公證文書具有無可置疑的絕對的證據力。在拉丁公證制度下，公證人進行公證或草擬公證文書是代表國家，具有完全意義上的證據效力，不經過特殊的法律程序，不能推翻其證據力。（4）公證文書具有無可置疑

22、的執(zhí)行力。拉丁公證制度規(guī)定，對于追索金錢物品的債權文書，如果債務人不能履行其給付的義務并經過一定時限，債權人有權依據公證文書副本徑直向法院申請執(zhí)行，無需另經法院的審判程序。（5）公證文書所有原件均須保存在公證人事務所，其后經過一定期間才交檔案機關存檔。公證文書是國家檔案的重要組成部分。 2.拉丁公證制度的發(fā)展趨勢 第一，是國際拉丁公證聯盟的組織不斷擴大。自第二次世界大戰(zhàn)結束以來，拉丁公證制度漸漸成為一種有影響的國際性法律制度，這有賴于國際拉丁公證聯盟的努力。 自1948年國際拉丁聯盟成立以來，這一組織由小到大，現已擁有44個成員國，并與60多個國家和地區(qū)建立了聯系。不僅如此，它還與國際上的一些

23、重要組織，如聯合國教科文組織和糧農組織、國際統一司法學會、國際法律學會、美洲自由貿易協會、國際律師學會、國際法官聯盟建立了密切的合作關系，且在上述組織中派有自己的代表。我國已經于2003年3月加入國際拉丁公證聯盟。 第二，公證服務國際化。目前，國際拉丁公證聯盟正在國際合作與交往中發(fā)揮著重要作用。例如，在國際經濟技術合作領域，當事人到外國投資，它的身份、權利、法人資格、信譽問題一直是個障礙。一方面，他們不清楚應該向所投資國的哪個行政機關提供證明文書；另一方面，不知道應提供什么樣的證明文書才算合法。同時，各個國家在這方面的規(guī)定不盡相同，紛繁復雜。為了解決當事人到外國投資可能遇到的公證方面的難題，國

24、際拉丁公證聯盟設計了為各國所承認的法人公證文書，內容包括公司的情況、權利等，使公司法人公證國際化。 第三，公證范圍擴大化。隨著國際形勢的發(fā)展，拉丁公證制度中的公證人已經介入到了裁軍、環(huán)境保護、經濟戰(zhàn)略、醫(yī)療衛(wèi)生、文化交流等廣闊領域，從而改變了以往那種僅僅局限于經濟和法律領域里的狀況。 第四，公證服務社會化。一方面，公證人走出公證人事務所，深入到社會中去，利用公證手段為社會提供服務。例如，為了調查法人實體的一些情況，拉丁公證制度中的公證人一般都親自深入到具體的法人單位，與法人的代表一道工作，依照法律和當事人的意愿起草文件，對各項要素進行核查，嚴格監(jiān)督其合法性，妥善保存文件的原本；解答法人關于行政

25、權和審議權的咨詢，特別是當合伙人或第三者遇到特殊情況時提出的咨詢；核查各種法人及其代表機構的資格。另一方面，公證人用調解和仲裁等手段為社會服務。為了減輕法院負擔，同時幫助那些打不起官司又需要司法救濟的人們，拉丁公證制度中的公證人越來越多地利用調解和仲裁等手段來解決糾紛。 二、我國公證制度的建立與發(fā)展 （一）古代私證制度 我國的公證制度是從古代私證制度演化而來的?！八阶C”在封建社會相當普遍。西漢時期，從土地以至布袍、長褲買賣的“券書”，都有證人參加。唐代買賣奴婢、牛、馬等物品時，應立“市券”。立券時由賣方出立契券，由文書代寫后，再由當事人畫押。在場的中證人，也必須在契券上簽名畫押，清代以后統一把中證人稱為“中人”，意思是居中見證，屬于第三者。買賣時有“中人”介入后，當事人雙方就輕易不能在事后隨意更改契券內容，起到了預防糾紛的作用。但古代的“中人”只證明文書內容所載明的內容存