2009年司法考試真題解析知識產(chǎn)權(quán)法

1、2010 年司法法一、單選題14.小劉從小就顯示出很高的文學(xué)天賦，九歲時(shí)寫了小說隱形翅膀，并將該小說的網(wǎng)絡(luò)權(quán)轉(zhuǎn)讓給某。小劉的父母該轉(zhuǎn)讓行為。下列哪一說法是正確的？（ ）A.小劉父母享有該小說的著作權(quán)，因?yàn)樾o民事行為能力人B.小劉及其父母均不享有著作權(quán)，因?yàn)樵撔≌f未C.小該小說享有著作權(quán)，但網(wǎng)絡(luò)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效D.小該小說享有著作權(quán)，網(wǎng)絡(luò)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效：C：本題考核著作權(quán)的歸屬與合同的效力問題。著作權(quán)法第 11 條規(guī)定，著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。本題中，小小說隱形翅膀的創(chuàng)作者，因此，小項(xiàng)錯(cuò)誤。 著作權(quán)法第 2 條第 1 款規(guī)定，該作品的著作權(quán)人，不因其行為能力受到

2、影響。因此，A、法人或者其他組織的作品，不論是否，依照本法享有著作權(quán)。因此，B 項(xiàng)錯(cuò)誤。 民法通則第 58 條第（一）項(xiàng)規(guī)定，無民事行為能力人實(shí)施的民事行為無效。本題中，小確，D 項(xiàng)錯(cuò)誤。9 歲的無民事行為能力人，他簽訂的網(wǎng)絡(luò)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。因此，C15.甲創(chuàng)作的一篇雜文，丙將之譯成維文，均在國內(nèi)后引起較大轟動(dòng)。該雜文被多家報(bào)刊、無償。乙將該雜文譯成法文，未征得甲的同意，也未支付。下列哪一觀點(diǎn)是正確的？（ ）A.報(bào)刊和該雜文的行為不B.乙和丙的行為均不C.乙的行為不，丙的行為D.乙的行為，丙的行為不：D：本題考核著作權(quán)的與合理使用。著作權(quán)法第 32 條第 2 款規(guī)定，作品刊登后，除著作權(quán)人不得

3、、摘編的外，其他報(bào)刊可以或者作為、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付。本題中，報(bào)刊、對甲的作品進(jìn)行轉(zhuǎn)的行為不屬于著載需要向其支付，否則。因此，A 項(xiàng)錯(cuò)誤。 乙將雜文譯成法文在國內(nèi)作權(quán)法第 22 條規(guī)定的合理使用的范圍。因此，乙的行為。著作權(quán)法第 22 條第（十一）項(xiàng)規(guī)定，將在國內(nèi)、法人或者其他組織已經(jīng)的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品的，屬于著作權(quán)合理使用的范圍?？梢圆唤?jīng)著作權(quán)人，不向其支付，但應(yīng)當(dāng)指明作者、作品名稱，并且不得著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。據(jù)此可知，本題中丙將甲已經(jīng)發(fā)表的雜文譯成維文在國內(nèi)的行為不。因此，BC 項(xiàng)錯(cuò)誤，D確。16.下列哪一行為對的？（ ）A

4、.明知是盜版書籍而并閱讀B.明知是盜版而并安裝使用C.五湖公司明知是商標(biāo)的商品而并經(jīng)營性使用D.四海公司明知是外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的商品而并經(jīng)營性使用：B：本題考核的行為。計(jì)算機(jī)保護(hù)條例第 30 條規(guī)定，的品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該是品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該品。 如果停止使用并銷毀該著作權(quán)人支付合理費(fèi)用后繼續(xù)使用。根品將給品使用人造成損失的，品使用人可以在向據(jù)上述規(guī)定可知，盜版的持有人知道或應(yīng)當(dāng)知道該是品的，對的。B項(xiàng)中，明知是盜版而并安裝使用的行為對的。因此，B確。 對于ACD。中的情況，相關(guān)法沒有規(guī)定上述行為，所以法無明文規(guī)定不認(rèn)為是17.黑土公司獲得一種新型

5、藥品制造方法的發(fā)明專利權(quán)后，發(fā)現(xiàn)市場上有大量公司制造的該種新型藥品定，下列哪一說法是錯(cuò)出售，遂向誤的？（ ）要求公司停止并賠償損失。依據(jù)新修改專利A.所有基層均無該案管轄權(quán)B.黑土公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的藥品制造方法與專利方法相同的證明責(zé)任C.公司如能證明自己實(shí)施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)，應(yīng)告知公司另行提起專利無效宣告程序D.如償額專利權(quán)成立，即使沒有證據(jù)確定損害賠償數(shù)額，黑土公司仍可獲得一萬元以上 100 萬元以下的賠：C：本題考核專利糾紛的相關(guān)規(guī)定。民訴意見第 2 條第 1 款規(guī)定，專利糾紛由確定的中級沒有管轄權(quán)。因此，A管轄。據(jù)此可知，專利糾紛于民事由中級以上的管轄，基層確。 關(guān)，證據(jù)的若干規(guī)定第 4

6、 條第（一）項(xiàng)規(guī)定，因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利由制造同樣產(chǎn)品的或者個(gè)人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任。據(jù)此可知，本案中應(yīng)該由公司對此承擔(dān)證明責(zé)任，而非黑土公司。因此，B確。 專利法第 62 條規(guī)定，在專利糾紛中，被控人有證據(jù)證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不專利權(quán)。，據(jù)此可知，如果公司可以證明自己實(shí)施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)的，那么公司的行為則不應(yīng)當(dāng)駁回黑土公司的請求，而非告知公司另行提起專利無效宣告程序。因此，C 項(xiàng)說法錯(cuò)誤。 專利法第 65 條第 2 款規(guī)定，權(quán)利人的損失、人獲得的利益和專利使用費(fèi)均難以確定的，可以根據(jù)專利權(quán)的類型、行為的性質(zhì)和情節(jié)等，確定

7、給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。因此，D 項(xiàng)說法正確。18.甲創(chuàng)作并的經(jīng)典童話大灰狼超過著作權(quán)保護(hù)期后，乙將“大灰狼”文字及圖形申請?jiān)凇皶钡壬唐奉悇e上并獲準(zhǔn)。丙隨后甲和乙同意了甲的大灰狼童話，并使用了“大灰狼”文字及圖形，但署名為另一著名歌星法是錯(cuò)誤的？（ ）對此并不知情。關(guān)于丙的行為，下列哪一說A.了甲的權(quán)B.了甲的署名權(quán)C.了丁的權(quán)D.了乙的商標(biāo)權(quán)：A：本題考核著作權(quán)及商標(biāo)的相關(guān)規(guī)定。著作權(quán)法第 10 條第（五）項(xiàng)規(guī)定，權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。著作權(quán)人對自己的作品享有權(quán)，本題中，甲創(chuàng)作的大灰狼已經(jīng)超過了著作權(quán)的保護(hù)期限，不再對此享有著作

8、權(quán)中的權(quán)。因此，丙的行為并沒有甲的復(fù)制權(quán)，A 項(xiàng)說法錯(cuò)誤。 著作權(quán)法第 20 條規(guī)定，作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。因此，丙的行為了甲的署名權(quán)，B 項(xiàng)說法正確。 民法通則第 99 條第 1 款規(guī)定，公民享有權(quán)，決定、使用和依照規(guī)定改變自己的，他人、盜用、。本題中，丙將甲創(chuàng)作的大灰狼童話署上丁的的行為了丁的權(quán)。因此，C確。 本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請?jiān)凇皶钡壬唐奉悇e上并獲準(zhǔn)。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為了乙的商標(biāo)權(quán)。因此，D 項(xiàng)說法正確。二、多選題63.創(chuàng)作星光燦爛詞曲并于音樂雜志，在個(gè)人舉辦的義演中演唱該歌曲，南極熊唱片公司錄制并

9、的演唱會(huì)唱片，星星電臺該唱片并了該歌曲。下列哪些說法是正確的？（ ）A.演唱星光燦爛應(yīng)征得同意并支付B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應(yīng)當(dāng)征得同意并支付C.星星電臺該歌曲應(yīng)征得同意D.星星電臺該歌曲應(yīng)征得南極熊唱片公司同意：AB：本題考核著作權(quán)行為。著作權(quán)法第 36 條第 1 款規(guī)定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出）應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人，并支付。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權(quán)人，并支付。第 22 條第（九）項(xiàng)規(guī)定，的，使用作品可以不經(jīng)著作著作權(quán)人依照本法享有的其免費(fèi)表演已經(jīng)的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付權(quán)人，不向其支付，但應(yīng)當(dāng)指明作者、作品名稱，并且不得他權(quán)利。本題中，

10、是義演，雖然收取觀眾的費(fèi)用沒有自己占有而捐給災(zāi)區(qū)，但是不滿足法律規(guī)定的“未向公眾收取費(fèi)用”的條件，不屬于合理使用的范圍，演唱?jiǎng)?chuàng)作的星光燦爛應(yīng)征得的同意并向其支付。因此，A確。 著作權(quán)法第 37 條第（四）項(xiàng)規(guī)定，表演者對其表演享有他人向其支付，并獲得的權(quán)利。本題中，南極熊唱片公司錄制的歌曲，應(yīng)征得已經(jīng)的同意并。因此，B確。 著作權(quán)法第 43 條規(guī)定，廣播電臺、的制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人，但應(yīng)當(dāng)支付。當(dāng)事人另有約定的除外。具體辦法由規(guī)定。據(jù)此可知，星星電臺該歌曲不需要征得著作權(quán)即和南極熊唱片公司的同意，但是應(yīng)當(dāng)向他們支付。因此，CD 項(xiàng)錯(cuò)誤。64.下列哪些出租行為對的？（ ）A.甲正版暢銷用于出租

11、B.乙正版殺毒用于出租C.丙正版唱片用于出租D.丁正宗專利產(chǎn)品用于出租：BC：本題考核的行為。著作權(quán)法第 10 條第（七）項(xiàng)規(guī)定，出租權(quán)，即有償他人臨時(shí)使用作品和以類似攝制的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)的權(quán)利，計(jì)算機(jī)不是出租的主要標(biāo)的的除外。據(jù)此可知，并非所有的著作權(quán)人都對自己的作品享有出租權(quán)，享有出租權(quán)的主體是作品和以類似攝制的方法創(chuàng)作的作品及其進(jìn)行出租的行為不計(jì)算機(jī)對的著作權(quán)人。 因的著作權(quán)人不享有出租權(quán)，甲對其的正版的。因此，A 項(xiàng)錯(cuò)誤。 殺毒是計(jì)算機(jī)，其著作權(quán)人享有對該作品的出租權(quán)。乙將的正版殺毒進(jìn)行出租需要再次得到著作權(quán)人的，否則制品，享有。因此，B確。著作權(quán)法第 41 條第 1 款規(guī)定，

12、制作者對其制作的他人、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾并獲得的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的 12 月 31 日。據(jù)此可知，唱片的著作權(quán)人享有片的出租權(quán)，丙的雖然是正版唱片，但是沒有經(jīng)過著作權(quán)人同意而擅自用于出租的，對著作權(quán)人出租權(quán)的。因此，C確。 專利法沒有的正宗專利產(chǎn)品用于出租對出租權(quán)進(jìn)行規(guī)定，專利權(quán)人對自己的專利產(chǎn)品不享有出租權(quán)。因此，丁將的行為不，D 項(xiàng)錯(cuò)誤。65.甲公司在食品上“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)后，與乙公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同，獲五萬元轉(zhuǎn)讓費(fèi)。合同履行后，乙公司丙公司在食品上使用“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)的行為。作出認(rèn)定的書剛生效，“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)就因有“不良影響”被依法撤銷。下列哪

13、些說法是錯(cuò)誤的？（ ）A.“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)權(quán)視為自始不存在B.甲公司應(yīng)當(dāng)向乙公司返還五萬元C.撤銷“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)的裁定對不具有追溯力D.丙公司可以將“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)作為未商標(biāo)繼續(xù)使用：BCD：本題考核商標(biāo)權(quán)被撤銷后的法律。中民商標(biāo)法實(shí)施條例第 36 條規(guī)定，依照商標(biāo)法第四十一條的規(guī)定撤銷的商標(biāo)，其商標(biāo)權(quán)視為自始即不存在。有關(guān)撤銷商標(biāo)的決定或者裁定，對在撤銷前作出并已執(zhí)行的商標(biāo)的標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用、裁定，工商行政管理部門作出并已執(zhí)行的商標(biāo)合同，不具有追溯力；但是，因商標(biāo)人的處理決定，以及已經(jīng)履行的商給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。 根據(jù)上述規(guī)定可知，“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)被撤銷后，其商標(biāo)權(quán)視為自始即不存在。因此，A確。 商標(biāo)權(quán)被撤銷后，已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或使用合同，不具有追溯力。因此，B 項(xiàng)錯(cuò)誤。 商標(biāo)被撤銷后，對已執(zhí)行的商標(biāo)的、裁定不具有追溯力，并非對所有的商標(biāo)的、裁定都沒有追溯力。因此，C 項(xiàng)錯(cuò)誤。 商標(biāo)法第 46 條規(guī)