合同法培訓(xùn)文件(共16頁)

1、 合同法培訓(xùn)(pixn)文件一、合同(h tong)的概念合同(h tong)是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，指根據(jù)民事法律規(guī)范確立的以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，是由民事法律規(guī)范調(diào)整而形成的社會關(guān)系，也叫做民事法律關(guān)系。合同是適應(yīng)私有制的商品經(jīng)濟的客觀要求而出現(xiàn)的，是商品交換在法律上的表現(xiàn)形式。商品生產(chǎn)產(chǎn)生后，為了交換的安全和信譽，人們在長期的交換實踐中逐漸形成了許多關(guān)于交換的習慣和儀式。這些商品交換的習慣和儀式便逐漸成為調(diào)整商品交換的一般規(guī)則。隨著私有制的確立和國家的

2、產(chǎn)生，統(tǒng)治階級為了維護私有制和正常的經(jīng)濟秩序，把有利于他們的商品交換的習慣和規(guī)則用法律形式加以規(guī)定，并以國家強制力保障實行。于是商品交換的合同法律形成便應(yīng)運而生了。 HYPERLINK /view/48726.htm t _blank 古羅馬時期合同就受到人們的重視。簽訂合同必須經(jīng)過規(guī)定的方式，才能發(fā)生法律效力。如果合同儀式的術(shù)語和動作被遺漏任何一個細節(jié)，就會導(dǎo)致整個 HYPERLINK /view/322929.htm t _blank 合同無效。隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，這種繁瑣的形式直接影響到商品交換的發(fā)展。在理論和實踐上， HYPERLINK /view/128936.htm t _blan

3、k 羅馬法逐漸克服了締約中的形式主義。要物合同和合意合同的出現(xiàn)，標志著羅馬法從重視形式轉(zhuǎn)為重視締約人的意志，從而使商品交換從繁瑣的形式中解脫出來，并且成為現(xiàn)代合同自由觀念的歷史淵源。 合同制在 HYPERLINK /view/61891.htm t _blank 中國古代也有悠久的歷史。周禮對早期合同的形式有較為詳細的規(guī)定。判書、質(zhì)劑、 HYPERLINK /view/475025.htm t _blank 傅別、書契等都是古代合同的書面形式。經(jīng)過唐、宋、元、明、清各代，法律對合同的規(guī)定也越來越系統(tǒng)?，F(xiàn)代的合同都寫有一式兩份，因為以前民間訂制合同時就是一張紙，寫好后從中間撕開，一人拿一半，有爭

4、執(zhí)的時候在合起來，所以就有了合同和一式兩份的說法。最早的時候，合同被稱作“書契”。周易記述：“上古結(jié)繩而治，后世對人易之以書契。”“書”是文字，“契”是將文字刻在木板上。這種木板一分為二，稱為左契和右契，以此作為憑證?！皶酢本褪瞧跫s。周代的合同還有種種稱謂：“質(zhì)劑”，長的書契稱“質(zhì)”，購買牛馬時所用，短的書契稱“劑”，購買兵器以及珍異之物時所用；“傅別”，“傅”指用文字來形成約束力，“別”是分為兩半，每人各持一半；“分支”，將書契分為二支?！芭小本褪菍⒎譃閮砂氲臅鹾隙橐?，只有這樣才能夠看清楚契約的本來面目。代詞匯中的判案、審判、判斷、批判等等都是由此而來?！昂贤奔春蠟橥患?，這是“

5、合同”一詞的本義。今天簽訂的各種合同都是在紙張上，在古代卻是實物。由此看來，古今意義上的合同已不可同日而語。二、合同(h tong)的特征(tzhng)1、合同(h tong)是雙方的 HYPERLINK /view/17641.htm t _blank 法律行為，即需要兩個或兩個以上的當事人互為 HYPERLINK /view/300885.htm t _blank 意思表示（意思表示就是將能夠發(fā)生民事法律效果的意思表現(xiàn)于外部的行為）。民事法律行為是指公民或法人以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的的具有法律約束 力的 HYPERLINK /view/539619.htm t _blan

6、k 合法民事行為。民事法律行為為民法通則所采用，民事法律行為的上位概念是民事行為， 具有表意性和目的性，排除了事實行為；同時民事法律行為是合法行為，以適法性為特征，不包括無效民事行為、可變更、可撤銷民事行為以及 HYPERLINK /view/1059696.htm t _blank 效力未定民事行為。嚴格稱謂是“法律行為”， HYPERLINK /view/61891.htm t _blank 中國民法稱民事法律行為。2、雙方當事人意思表示須達成協(xié)議，即意思表示要一致。3、合同以發(fā)生、變更、終止 HYPERLINK /view/10563.htm t _blank 民事法律關(guān)系為目的。4、合

7、同是當事人在符合法律規(guī)范要求條件下而達成的協(xié)議，故應(yīng)為合法行為。合同一經(jīng)成立即具有 HYPERLINK /view/21562.htm t _blank 法律效力，在雙方當事人之間就發(fā)生了權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；或者使原有的民事法律關(guān)系發(fā)生變更或消滅。當事人一方或雙方未按 HYPERLINK /view/322936.htm t _blank 合同履行義務(wù)，就要依照合同或法律承擔 HYPERLINK /view/299861.htm t _blank 違約責任。三、合同的法律性質(zhì)1、合同是一種 HYPERLINK /view/48791.htm t _blank 民事法律行為。2、合同是兩方或多方當事

8、人意思表示一致的 HYPERLINK /view/48791.htm t _blank 民事法律行為。3、合同是以設(shè)立、變更、 HYPERLINK /view/189182.htm t _blank 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。四、合同的分類1、雙務(wù)合同與單務(wù)合同雙務(wù)合同即締約雙方相互負擔義務(wù)，雙方的義務(wù)與權(quán)利相互關(guān)聯(lián)、互為因果的合同。如買賣 合同、 HYPERLINK /view/129640.htm t _blank 承攬合同、 HYPERLINK /view/129659.htm t _blank 委托合同（無償有償都是雙務(wù)）、 HYPERLINK /view/129653

9、.htm t _blank 保管合同（無償有償都是雙務(wù)）。 HYPERLINK /view/322894.htm t _blank 單務(wù)(dn w)合同指僅由當事人一方負擔義務(wù)(yw)，而他方只享有權(quán)利的合同。如贈與（純粹的無償(wchng)合同）、自然借款（無償有償都是單務(wù)）等合同為典型的單務(wù)合同。2、有償合同與無償合同 HYPERLINK /view/322893.htm t _blank 有償合同為合同當事人一方因取得權(quán)利需向?qū)Ψ絻敻兑欢ù鷥r的合同，如買賣、 HYPERLINK /view/1630005.htm t _blank 互易合同等。 HYPERLINK /view/32289

10、2.htm t _blank 無償合同即當事人一方只取得權(quán)利而不償付代價的合同，故又稱恩惠合同，如贈與、使用合同等。有些合同既可以是有償?shù)囊部梢允菬o償?shù)模僧斒氯藚f(xié)商確定，如委托、保管等合同。雙務(wù)合同都是有償合同，單務(wù)合同原則上為無償合同，但有的單務(wù)合同也可為 HYPERLINK /view/322893.htm t _blank 有償合同，如有息貸款合同。3、諾成合同與實踐合同 實踐合同，是指除當事人雙方意思表示一致以外尚須交付標的物才能成立的合同。在這種合同中，除雙方當事人的意思表示一致之外，還必須有一方實際交付標的物的行為，才能產(chǎn)生法律效果。實踐合同則必須有法律特別規(guī)定，比如定金合同，

11、HYPERLINK /view/129653.htm t _blank 保管合同等。 諾成合同，是指當事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即“一諾即成”的合同。特點在于當事人雙方意思表示一致，合同即告成立。買賣合同4、要式合同與非要式合同凡合同成立須依特定 HYPERLINK /view/115814.htm t _blank 形式始為有效的，為要式合同；反之為 HYPERLINK /view/1178519.htm t _blank 非要式合同。（房產(chǎn)合同）5、主合同與從合同 凡不依他種合同的存在(cnzi)為前提而能獨立成立的合同，稱為 HYPERLINK /view/

12、322899.htm t _blank 主合同。凡必須以他種合同的存在為前提(qint)始能成立的合同，稱為從合同(h tong)。例如債權(quán)合同為主合同，保證該 HYPERLINK /view/1187117.htm t _blank 合同債務(wù)之履行的 HYPERLINK /view/322972.htm t _blank 保證合同為從合同。從合同以主合同的存在為前提， HYPERLINK /view/8261273.htm t _blank 故主合同消滅時，從合同原則上亦隨之消滅。反之，從合同的消滅，并不影響主合同的效力。6、本約與預(yù)約約定將來訂立一定合同的協(xié)議為預(yù)約。嗣后履行預(yù)約而訂立的合

13、同為本約，即本合同。凡訂有預(yù)約的，即負有訂立本合同的義務(wù)，違背預(yù)約而使對方遭受損失時亦應(yīng)負 HYPERLINK /view/181040.htm t _blank 民事責任。7、當事人與第三人利益 根據(jù)訂立的合同是為誰的利益，可將合同分為為訂約當事人利益的合同與為第三人利益的合同。為訂約當事人利益的合同，是指僅訂約當事人享有合同權(quán)利和直接取得利益的合同。為第三人利益的合同，是指訂約的一方當事人不是為了自己，而是為第三人設(shè)定權(quán)利，使其獲得利益的合同。在這種合同中，第三人既不是締約人，也不通過代理人參加訂立合同，但可以直接享有合同的某些權(quán)利，可直接基于合同取得利益。如為第三人利益訂立的保險合同。8

14、、格式合同 格式合同：又稱定型化合同、標準合同，是指合同條款由當事人一方預(yù)先擬定，對方只能表示全部同意或者不同意的合同，亦即一方當事人要么整體上接受合同條件，要么不訂立合同。五、合同的訂立過程1、要約為當事人一方向(fngxing)他方提出訂立合同的要求或建議。提出 HYPERLINK /view/31680.htm t _blank 要約(yo yu)的一方稱要約人。在要約里，要約人除表示欲簽訂合同的愿望外，還必須明確提出足以決定合同內(nèi)容(nirng)的基本條款。要約可以向特定的人提出，亦可向不特定的人提出。要約人可以規(guī)定要約 HYPERLINK /view/257528.htm t _bl

15、ank 承諾期限，即要約的有效期限。在要約的有效期限內(nèi)，要約人受其要約的約束，即有與接受要約者訂立合同的義務(wù)；出賣特定物的要約人，不得再向第三人提出同樣的要約或訂立同樣的合同。要約沒有規(guī)定 HYPERLINK /view/257528.htm t _blank 承諾期限的，可按通常合理的時間確定。對于超過 HYPERLINK /view/257528.htm t _blank 承諾期限或已被撤銷的要約，要約人則不受其拘束。2、承諾為當事人一方對他方提出的要約表示完全同意。同意要約的一方稱要約受領(lǐng)人，或受要約人。受要約人對要約表示承諾，其合同即告成立，受要約人就要承擔履行合同的義務(wù)。對要約內(nèi)容的

16、擴張、限制或變更的承諾，一般可視為拒絕要約而為新的要約，對方承諾新要約，合同即成立。成立與生效根據(jù)合同法的規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。其中，合同的成立，是指雙方當事人依照有關(guān)法律對合同的內(nèi)容和條款進行協(xié)商并達成一致。 HYPERLINK /view/1008461.htm t _blank 合同成立的判斷依據(jù)是承諾是否生效。而合同生效，是指合同產(chǎn)生法律上的效力，具有法律上的約束力。通常合同依法成立之際，就是合同生效之時。兩者在時間上是同步的。但是，合同法還規(guī)定，法律、 HYPERLINK /view/14951.htm t _blank 行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等 HYPERLI

17、NK /view/1464530.htm t _blank 手續(xù)生效的，合同經(jīng)批準、登記后即生效。合同有效成立的5個條件：1雙方當事人應(yīng)具有實施法律行為的 HYPERLINK /view/278141.htm t _blank 資格和能力2當事人應(yīng)是在自愿的基礎(chǔ)上達成的意思表示一致3合同的標準的和內(nèi)容必須合法4合同雙方當事人必須互為有償。5合同必須符合法律規(guī)定的形式。六、合同的法律約束力合同的法律約束力，應(yīng)是法律賦予合同對當事人的強制力,即當事人如違反合同約定的內(nèi)容，即產(chǎn)生相應(yīng)的 HYPERLINK /view/483256.htm t _blank 法律后果,包括承擔相應(yīng)的法律責任。約束力是

18、當事人必須為之或不得為之的強制 HYPERLINK /view/705553.htm t _blank 狀態(tài),約束力或來源于法律，或來源于道德規(guī)范,或來源于人們的自覺意識，當然,源于法律的法律約束力，對人們的行為具有最強迫約束力。合同的約束力主要(zhyo)表現(xiàn)為：當事人不得擅自變更或者解除合同；當事人應(yīng)按合同約定履行其 HYPERLINK /view/490836.htm t _blank 合同(h tong)義務(wù);當事人應(yīng)按 HYPERLINK /view/26009.htm t _blank 誠實信用原則(yunz)履行一定的合同外義務(wù),如完成合同的報批、登記手續(xù)以使 HYPERLINK

19、 /view/533298.htm t _blank 合同生效。不得惡意影響附條件法律行為的條件的成就或不成就，不得損害附期限法律行為的 HYPERLINK /view/1257323.htm t _blank 期限利益等。1自成立起，合同當事人都要接受合同的約束；2如果情況發(fā)生變化，需要變更或解除合同時，應(yīng)協(xié)商解決，任何一方不得擅自變更或解除合同；3除 HYPERLINK /view/27178.htm t _blank 不可抗力等法律規(guī)定的情況以外，當事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)承擔 HYPERLINK /view/299861.htm t _blank 違約責任；4合

20、同書是一種 HYPERLINK /view/1283030.htm t _blank 法律文書，當事人發(fā)生 HYPERLINK /view/31933.htm t _blank 合同糾紛時，合同書就是解決糾紛的根據(jù)。依法成立的合同，受法律的保護。七、合同的形式：主要包括下列四種1、口頭方式2、書面形式：一般書面形式：合同書、信件、電報、郵件、傳真；特殊書面形式：核準登記、批準3、默示形式：作為的默示（推定形式）、不作為的默示（沉默形式）4、其他形式：如視聽資料形式作為的默示：也叫推定形式，指行為人不直接用口頭或者書面語言形式進行意思表示，而是通過實施某種特定行為來進行意思表示，稱作默示。如日常

21、生活中在超市拿礦泉水到柜臺買單交付貨款的行為，可推定為購買物品的意思表示。不作為的默示：指行為人既不用語言表示，也不用行為表示，而是以消極的不作為方式進行意思表示。形象的說沉默就是無言、無聲、無動作。 不作為的默示的法律意義：積極的意思表示的有：（1）、民法通則第66條第1款：本人知道他人以本人名義代理而不作否認的，視為同意；（2）、合同法第171條：試用買賣中試用期滿，買受人的沉默視為購買；（3）、繼承法第25條第1款：繼承開始(kish)后，繼承人放棄繼承的應(yīng)當在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示(biosh)。沒有表示的，視為接受繼承。 消極的意思(y s)表示的有：（1）、合同法第47條第

22、2款：第三人催告后，限制行為能力人的法定代理人沉默的，視為拒絕；（2）、合同法第48條第2款：第三人催告后，無權(quán)代理人的被代理人沉默的，視為拒絕；（3）、繼承法第25條第2款：受遺贈人應(yīng)當在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。八、合同的內(nèi)容可以有當事人自由約定，但是一般情況下必須包含以下條款：1、當事人的名稱或者姓名和住所2、標的、3、數(shù)量、4、質(zhì)量、5、價格或者報酬、6、履行期限、地點和方式、7、違約責任、8、解決爭議的方式。以上1、2項內(nèi)容的欠缺，則影響合同的成立。九、可撤銷的合同根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定，以下情況合同可以撤銷：（一）因重大誤

23、解成立的合同（二）顯失公平的合同（三）因欺詐成立的合同；（四）因脅迫成立的合同；（五）乘人之危訂立的合同。根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定，以下情況合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益 ；（二）惡意串通，損害國家、集體或第三者利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定。十、合同的解除和變更合同(h tong)無效（一）、 HYPERLINK /view/164819.htm t _blank 無效(wxio)合同的概念(ginin)與特征 無效合同是相對于 HYPERLINK /view/296367.htm t _bla

24、nk 有效合同而言的，是指合同雖然已經(jīng)成立，但由于存在無效事由，故自始不具有法律約束力的合同。特征：1、合同已經(jīng)成立2、合同具有違法性3、合同沒有約束力4、合同自始無效。（二）、合同無效的情形1 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益3 以合法形式掩蓋非法目的4 損害社會 HYPERLINK /view/2101617.htm t _blank 公眾利益5 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定6 格式條款及免責條款無效7 虛偽表示與隱匿行為。（三）、合同解除類型1、約定解除。即當事人以合同的形式，約定一方或雙方在某種條件下享有解除合同的權(quán)利。2、法定解除

25、。即當事人依法律的規(guī)定通過行使解除權(quán)解除合同的行為。3、 HYPERLINK /view/322795.htm t _blank 協(xié)議解除。即當事人通過協(xié)商一致而解除合同的行為，實際上是 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就 時，解除權(quán)人可以解除合同。十一、合同法概述 合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范 HYPERLINK /view/1551.htm t _blank 合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止、 HYPERLINK /view/322878.htm t _blank 違反合同的責任及各類 HYPERL

26、INK /view/453040.htm t _blank 有名合同等問題。在我國，合同法并不是一個獨立的法律部門，而只是我國民法的重要組成部分。合同法在為 HYPERLINK /view/1994297.htm t _blank 經(jīng)濟(jngj)交易關(guān)系提供(tgng)準則，保護合同當事人的合法權(quán)益，維 護正常(zhngchng)的交易秩序方面具有重大意義，一部好的合同法能夠促進一國經(jīng)濟的發(fā)展十二、合同法的基本原則1、平等原則：合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給對方。第3條2、自愿原則：當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。第4條3、公平原則：當事人

27、應(yīng)當遵循公平原則確立各方的權(quán)利義務(wù)。第五條4、誠實信用原則：當事人行使權(quán)利，履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用的原則。5、公序良俗原則：當事人定立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德。不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。十三、合同的種類 供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同。十四、違約責任：（一）、逾期違約 1、明示毀約 2、默示毀約 （二）、實際違約1、不履行 2、遲延履行：遲延給付、遲延受領(lǐng) 3、不完全履行：瑕疵履行（數(shù)量短缺、質(zhì)量不夠好） 部分履行 （履行一

28、半、履行停滯）4、其他違約形態(tài)5、實際違約：當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。第107條6、預(yù)期違約：當事人一方明確表示(biosh)或者以自己的行為表示不履行合同義務(wù)的，對方可在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。108瑕疵履行：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責任。對于違約責任沒有約定或者約定不明確(mngqu)的，受損方根據(jù)標的的性質(zhì)以及(yj)損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、退貨、減少價款或者報酬等違約形式。1117、遲延履行：遲延履行的，雙方當事人有約定違約金的，按照約定的違約金來

29、支付，如果沒有約定的，則可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標準計算。當事人就遲延履行違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。1148、不可抗力：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但是法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。1179、違約責任：繼續(xù)履行、采取補救措施（修理、更換、重做、退換、減價）、違約金、賠償損失、定金罰則。10、違約金過高或者過低 當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約的情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法 114約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求

30、人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加：約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。 114當事人約定的違約金超過損失的30% 的，一般可以認定為合同法第114條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。（最高法院合同法司法解釋二）十五、定金 定金是合同當事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律規(guī)定或者當事人雙方的約定，由當事人一方在合同訂立時，或者訂立后、履行前，按合同標的額的一定比例（不超過20%），預(yù)先給付對方當事人的金錢或者其他代替物。它是作為債權(quán)擔保的一定數(shù)額的貨幣，它屬于一種法律上的擔保方式，目的在于促使債務(wù)人履行債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)。簽合同時，對定金必需以

31、書面形式進行約定，同時還應(yīng)約定定金的數(shù)額和交付期限。給付定金一方如果不履行債務(wù)，無權(quán)要求另一方返還定金；接受定金的一方如果不履行債務(wù)，需向另一方雙倍返還債務(wù)。債務(wù)人履行債務(wù)后，依照約定，定金應(yīng)抵作價款或者收回。 如果不履行(lxng)債務(wù)一方是支付方,則喪失返還定金的請求權(quán),如果是收受方,則對方有雙倍返還定金的請求權(quán),此即為定金罰則 定金(dn jn)類型及適用范圍 根據(jù)最高法院在2000年12月8日公布的關(guān)于適用擔保法若干問題(wnt)的解釋，定金的類型和適用主要有如下幾種： 1、訂約定金?！敖忉尅钡谝话僖皇鍡l規(guī)定了訂約定金。訂約定金即立約定金，其設(shè)立是為了擔保主合同的簽訂。訂約定金的特點

32、是，其法律效力的發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有關(guān)系。凡在意向書一類的協(xié)議中設(shè)定了訂約定金，其法律效力自當事人實際交付定金時就存在，在其所擔保的訂約行為沒有發(fā)生時，對拒絕訂立主合同的當事人就要實施定金處罰。 2、成約定金?！敖忉尅钡谝话僖皇鶙l規(guī)定了成約定金。作為主合同成立或生效要件而約定的定金，稱之為成約定金。當事人在合同中約定有成約定金的，定金未交付，則合同不成立或不生效。若當事人約定定金并明確表示定金的交付構(gòu)成合同的成立或生效要件的，該定金具有成約定金的性質(zhì)。但是，為了鼓勵交易，如果主合同已經(jīng)履行或者履行了主要部分，即使給付定金的一方當事人未按約實際交付定金，仍應(yīng)當承認主合同的成立或生效

33、。 3、解約定金。“解釋”第一百一十七條規(guī)定了解約定金。解約定金是指以定金做為保留合同解除權(quán)的代價，即支付定金的一方當事人可以放棄定金以解除合同，接受定金的一方當事人也可以雙倍返還定金以解除合同。需要注意的是，當事人一方雖然以承擔定金損失解除了合同，但在守約的當事人因合同解除受到的損失大于定金收益的情況下，解約方仍然應(yīng)承擔損害賠償?shù)呢熑巍?4、違約定金。擔保法第八十九條對違約定金作了規(guī)定，解釋第一百二十條、第一百二十二條對違約定金作了補充規(guī)定。違約定金是指以定金的放棄或者雙倍返還作為違反合同的補救方法而約定的定金。 擔保法規(guī)定以當事人一方不履行約定的債務(wù)作為適用定金罰則的條件，解釋進一步對不履

34、行分不同情況作了不同規(guī)定。一是明確規(guī)定違約定金處罰的條件不但要有遲延履行等違約行為，還要有因該違約行為致使合同目的落空的結(jié)果，這兩個條件缺一不可。二是主合同部分得到履行，部分沒有履行，一方當事人因此受到了損失，但是合同的目的沒有完全落空，這時，既要對不完全履行合同的當事人進行定金處罰，又不能使定金全部被罰。三是因不可抗力、意外事件或第三人過錯致使主合同不能履行，能否適用定金罰則的規(guī)定。對于因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。當事人一方受定金處罰后，可以依法向第三人追償。 訂金與定金(dn jn)的區(qū)別 訂金(

35、dn jn)在法律上是不明確的，也是不規(guī)范的，在審判實踐中一般被視為預(yù)付款，即使認定為一種履約保證，這種保證也是單方的，它只對給付方形成約束，即給付方對收受方的保證。若收受方違約，只能退回原訂金，得不到雙倍返還；若給付方違約，收受方會以種種理由把訂金抵作賠償金或違約金而不予退還。 根據(jù)我國民法通則和擔保法規(guī)定，定金與訂金的區(qū)別主要表現(xiàn)(bioxin)在四個方面： 1、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而未付的，不構(gòu)成對主合同的違反；而交付訂金的協(xié)議是主合同的一部分，依約定應(yīng)交付訂金而未交付的，即構(gòu)成對主合同的違反。2、交付和收受訂金的當事人一方不履行合同債務(wù)時，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預(yù)付

36、款的后果，訂金僅可作損害賠償金。3、定金的數(shù)額在法律規(guī)定上有一定限制，例如擔保法就規(guī)定定金數(shù)額不超過主合同標的額的20%；而訂金的數(shù)額依當事人之間自由約定，法律一般不作限制。4、定金具有擔保性質(zhì)，而訂金只是單方行為，不具有明顯的擔保性質(zhì)。 可見定金和訂金雖只一字之差，但其所產(chǎn)生的法律后果是不一樣的，訂金不能產(chǎn)生定金所有的四種法律效果，更不能適用定金罰則。適用條件(一)必須有違約行為。違約行為的存在是適用定金罰則的前提。違約行為是指不按合同約定履行債務(wù)的行為，其表現(xiàn)形式是多種多樣的，包括不能履行、遲延履行及不完全履行等多種形態(tài)。(二)必須有合同目的落空的事實。合同目的落空即合同目的不能實現(xiàn)，是適

37、用定金罰則的基本條件。這里的合同目的僅指主合同的直接目的和主要目的。(三)違約行為與合同目的落空之間有因果關(guān)系。違約行為或合同目的落空，并不必然導(dǎo)致定金罰則的適用，只有二者同時具備且存在因果關(guān)系時方可適用，即只有因違約行為致使合同目的不能實現(xiàn)時，才能適用定金罰則。十六、管轄法院1、侵權(quán)之訴的法院管轄：被告所在地、侵權(quán)行為地、產(chǎn)品銷售地、產(chǎn)品制造地人民法院。2、違約之訴的地域管轄：被告(bigo)所在地、原告住所地、合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地人民法院。3、管轄(gunxi)法院的重要性質(zhì)公司在簽訂合同時，如果雙方當事人在合同中沒有約定雙方因為合同發(fā)生糾紛時的管轄法院，那么糾紛一旦發(fā)生，

38、根據(jù)民訴法的規(guī)定，應(yīng)當由合同履行地或者被告住所地的人民法院(rnmnfyun)管轄。如果在合同中約定了管轄法院，發(fā)生糾紛時就應(yīng)該向約定的法院提起訴訟。我們在簽訂一個合同的時候，我們往往是從對我們有利訴訟的、成本預(yù)算等角度去選擇管轄法院，視具體情況而定。十七、承攬合同1、定義：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定做、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。2512、內(nèi)容：包括承攬的標的、數(shù)量、質(zhì)量、報酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗收標準和方法等條款。 252承攬合同應(yīng)該注意的問題：（一）、人身性（合同法253、254）1、承攬人以自己的設(shè)備

39、、技術(shù)、勞力、親自完成主要工作的義務(wù)；2、未經(jīng)過定做人同意，承攬人不得將承攬的主要工作交由第三人完成；3、違反第2點的，定作人可以解除合同；4、承攬人將承攬的輔助工作交由第三人完成的，不以定做人同意為要件；5、無論主要工作還是輔助工作，一旦交由第三人完成，承攬人應(yīng)就第三人的工作成果向定做人負責。換言之，第三人不對定做人負違約責任。（二）、承攬合同應(yīng)該注意以下幾個方面： 1、材料的提供：承攬人提供的材料的，定做人應(yīng)當按照約定提供材料。承攬人對定做人提供材料的，應(yīng)當及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應(yīng)當及時通知定做人更換、補齊、或者采取其他補救措施。2、承攬人不得擅自更換定做人提供的材料，不得更換不需要

40、修理的零部件。3、定作人的任意變更、解除權(quán) 256 268 （1）、合同成立(chngl)后，承攬人交付完成的工作成果(chnggu)前，定做人可隨時變更合同；定作人也可隨時解除合同(h tong)（2）、以上權(quán)利的行使，不以承攬人有違約行為為要件；、因為定做人變更、解除合同而致承攬人損失的，應(yīng)負賠償責任。4、承攬人的重要義務(wù)、保密義務(wù)266、（2）、交付工作成果261、（3）、對工作成果負瑕疵擔保責任2625、承攬的留置權(quán)利 定作人未向承攬人付酬或付材料費的，承攬人得就完成的工作成果為留置。264（三）、風險承擔1、若原材料或半成品由定作人提供，承攬人保管期間因不可抗力等不可歸責于當事人的因

41、素導(dǎo)致原材料毀損的，由定做人承擔風險。2、若原材料或半成品由承攬人提供的，則承攬人承擔風險。3、若已經(jīng)完成的工作成果毀損的，適用交付主義，交付之前由承攬人承擔，交付之后由定做人承擔。 （四）、侵權(quán)責任：1、定做人（1）、承攬人發(fā)現(xiàn)定做人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當及時通知定作人。因定作人怠于答復(fù)等原因造成承攬人損失的，應(yīng)當賠償損失。257（2）、定作人中途變更承攬工作的要求，造成承攬人損失的，應(yīng)當賠償損失。258（3）、定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當賠償損失。 2682、承攬人：承攬人應(yīng)當妥善保管定做人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅殺的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。265承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人原則上不承擔賠償責任，但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責任。 人身損害賠償解釋第10條十八 、買賣合同 定義：買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)于買受人，買受人支付(zhf)價款的合同。 合同法130條買賣合同除基本的八項內(nèi)容外還包括包