國際合同法四課件

1、 國際商法合同法1 本章內(nèi)容第一節(jié) 合同法概述第二節(jié) 合同的成立第三節(jié) 合同的履行第四節(jié) 合同的讓與第五節(jié) 合同的消滅2第四節(jié) 合同的讓與合同法律關(guān)系 主體客體內(nèi)容合同權(quán)利合同義務(wù)債務(wù)人債權(quán)人債務(wù)轉(zhuǎn)移債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 合同的變 更 3 一、 債權(quán)的讓與原債權(quán)人債務(wù)人受讓人新債權(quán)人債權(quán)債務(wù)關(guān)系新債權(quán)債務(wù)關(guān)系債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議4債權(quán)轉(zhuǎn)讓需要考慮的問題1、各國法律是否允許債權(quán)是否可以自由轉(zhuǎn)讓？2、如果允許債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯，可否向新債權(quán)人主張？3、在同一債權(quán)先后讓與幾個人的情況下，誰應(yīng)優(yōu)先取得債權(quán)？5債權(quán)轉(zhuǎn)讓的原則61、各國法律是否允許債權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓？嚴(yán)格限制主義：債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過債務(wù)人

2、同意。自由主義：債權(quán)轉(zhuǎn)讓自由。德國、美國、英國折衷主義：債權(quán)轉(zhuǎn)讓不要求債務(wù)人同意，但要通知債務(wù)人。中國、法國、日本、72、如果允許債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯，可否向新債權(quán)人主張？ 各國法律均規(guī)定，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯，均可向新債權(quán)人主張。83、在同一債權(quán)先后讓與幾個人的情況下，誰應(yīng)優(yōu)先取得債權(quán)？第一個受讓人：德國、美國第一個通知債權(quán)讓與事實的受讓人：法國、英國中國法律：有償讓與優(yōu)于無償贈與，全部轉(zhuǎn)讓優(yōu)于部分轉(zhuǎn)讓。9德國法律1、債權(quán)讓與無須征得債務(wù)人的同意，也無須通知債務(wù)人；自由主義2、債務(wù)人在債權(quán)讓于當(dāng)時對原債權(quán)人的抗辯，均得向新債權(quán)人主張；3、在同一債權(quán)先后讓與幾個人的情況下，應(yīng)適用

3、優(yōu)先原則，即主張第一個受讓人取得債權(quán)。10法國法律1、債權(quán)讓與只有在債務(wù)人接到債權(quán)讓與的通知，或在公證文書中對債權(quán)讓與做出承諾之后才能發(fā)生效力；折衷主義2、在同一債權(quán)先后讓與幾個人的情況下，第一個把債權(quán)讓與事實通知債務(wù)人的受讓人取得債權(quán)。11英國法律1、原則上債權(quán)可以讓與，但具有高度個人特色的權(quán)利不能讓與；2、在同一債權(quán)先后讓與幾個人的情況下，第一個把債權(quán)讓與事實通知債務(wù)人的受讓人取得債權(quán)。12美國法律1、債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，只有某種具有個人特色的合同權(quán)利不允許轉(zhuǎn)讓；2、在同一債權(quán)先后讓與幾個人的情況下，應(yīng)適用優(yōu)先原則，即主張第一個受讓人取得債權(quán)。13 中國法律 1、債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部

4、分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 折衷主義 2、債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 3、在同一債權(quán)先后讓與幾個人的情況下，有償讓與優(yōu)于無償贈與，全部轉(zhuǎn)讓優(yōu)于部分轉(zhuǎn)讓。14二、債務(wù)承擔(dān)債權(quán)人新債務(wù)人原債務(wù)人債權(quán)債務(wù)關(guān)系債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議新債權(quán)債務(wù)關(guān)系15 德國法律1、債務(wù)可以轉(zhuǎn)移，由承擔(dān)人代替原債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)，原債務(wù)人脫離債務(wù)關(guān)系；2、承擔(dān)人可以援用原債務(wù)人的抗辯事由；16 法國法律1、原則上允許由第三人代替原債務(wù)人向債權(quán)人清償債務(wù)；2、債的轉(zhuǎn)移主要通過債的更新來實現(xiàn)17 英國法律1、合同的債務(wù)

5、非經(jīng)債權(quán)人的同意不得轉(zhuǎn)移；2、債的更新必須取得債權(quán)人的同意。 18美國法律1、合同債務(wù)原則上不能轉(zhuǎn)讓；2、在某些情況下允許代行債務(wù)。19 中國法律 1、債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 2、法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 3、債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。20第五節(jié) 合同的消滅（discharge of contract）大陸法系英美法系中 國21一、大陸法對債的消滅的有關(guān)規(guī)定 1、清償 2、提存 3、抵銷 4、免除 5、混同二、英美法對合同消滅的規(guī)定 1、合同因雙方當(dāng)事人的協(xié)議而消滅：

6、（1）以新合同代替原合同（2）更新合同（3）根據(jù)合同自身規(guī)定的條件解除合同（4）棄權(quán)2、合同因履行而消滅 3、合同因違約而消滅 4、依法使合同歸于消滅合并、破產(chǎn)、擅自修改書面合同三、訴訟時效 1、時效完成是消滅合同或債消滅的原因之一2、兩大法系的分歧：大陸法的取得時效與消滅時效屬于實體法；英美法的訴訟時效屬于程序法3、時效期間的規(guī)定起算、中止、中斷與延長或縮短公約規(guī)定4年；美國統(tǒng)一商法典規(guī)定4年；中國新合同法規(guī)定2年（與民法通則規(guī)定一樣）22一、大陸法系的規(guī)定231、清 償（payment） 所謂清償，是指債權(quán)人履行債的內(nèi)容。例如，在買賣合同中，賣方向買方交貨，買方向賣方支付價金，這都叫做清償

7、。各國的法律都一致認(rèn)為，清償是債的消滅的主要原因，當(dāng)債權(quán)人接受債務(wù)人的清償時，債的關(guān)系即告消滅。 清償一般是指由債務(wù)人與債權(quán)人履行合同的義務(wù)。但是，西方各國的法律原則上都允許債務(wù)人以外的第三人向債權(quán)人清償債務(wù)。24 清償?shù)臉?biāo)的物一般應(yīng)當(dāng)是合同規(guī)定的標(biāo)的物。例如，借錢還錢，借米還米等。但是，如果債權(quán)人同意，則債務(wù)人也可以用規(guī)定的標(biāo)的物以外的物品清償其債務(wù)。 此外，如果債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)有幾種債務(wù)，而且債的種類相同，但是債務(wù)人所提出的給付卻不足以清償全部債額，在這種情況下就產(chǎn)生一個問題，即該項給付究竟應(yīng)抵償哪一宗債務(wù)呢?大陸法稱之為清償?shù)牡殖洹?5 2、提 存（deposit）（1）概念 提存是

8、指債務(wù)人履行債務(wù)時，由于債權(quán)人受領(lǐng)遲延，債務(wù)人有權(quán)把應(yīng)給付的金錢或其他物品寄托于法定的提存所，從而使債的關(guān)系歸于消滅的一種行為。（2）提存的條件 債權(quán)人受領(lǐng)遲延； 不能確定債權(quán)人是誰；26 提存的效力主要有以下三個方面:（1）債務(wù)人免除責(zé)任。債務(wù)人一旦把應(yīng)給付的物品寄存在提存所后，債權(quán)人只能向提存所收取提存物，不能再向債務(wù)人請求清償。（2）風(fēng)險轉(zhuǎn)移。提存物寄存在提存所后，其風(fēng)險就由債權(quán)人承擔(dān)，如果發(fā)生損壞或滅失，則債務(wù)人概不負(fù)責(zé)。（3）費用負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移。提存物寄存在提存所期間所產(chǎn)生的一切費用均由債權(quán)人負(fù)擔(dān)，但是債務(wù)人取回提存物后，則不在此限。 27 債務(wù)人在提存后，應(yīng)立即將有關(guān)情況通知債權(quán)人。 提

9、存是債務(wù)人與提存所之間的寄托合同，同時又具有向第三人為給付的合同的性質(zhì)，它使債權(quán)人取得直接向提存所請求交付提存物的權(quán)利。 債務(wù)人也有權(quán)取回提存物，但是如果他已放棄取回權(quán)，或債權(quán)人已向提存所表示接受提存，或經(jīng)法院判決債權(quán)人勝訴并將判決通知提存所后，債務(wù)人就不得取回其提存物。28 3、抵 銷（set-off）（1）概念 抵銷是指兩個人彼此互負(fù)債務(wù)，而且債務(wù)的種類相同，并均已屆清償期，雙方均得以其債務(wù)與對方的債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅。（2）抵銷的方法：法定抵銷；以當(dāng)事人當(dāng)面的意思抵銷；約定抵銷29 抵消是債的消滅的方式之一，其優(yōu)點主要有以下兩個方面: （1）手續(xù)方便，可以避免交換履行。 （2）當(dāng)一

10、方當(dāng)事人破產(chǎn)時，采用抵消的方法可以避免交換履行所引起的不公平的結(jié)果。30 4、免 除（release） 免除，是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)，亦即債權(quán)人放棄其債權(quán)。 免除是否需要債務(wù)人的同意才能生效，各國的法律有不同的規(guī)定。31 法國法與德國法認(rèn)為，免除是雙方的法律行為，必須經(jīng)債務(wù)人的同意才能成立； 德國法還認(rèn)為，免除是抽象的法律行為，與其原因相互獨立; 日本民法典則認(rèn)為，免除是單獨行為，只要債權(quán)人有免除債務(wù)的意思表示，無須經(jīng)債務(wù)人的同意，債的關(guān)系亦可歸于消滅。 32 5、混 同（merger） 混同，是指債權(quán)與債務(wù)同屬于一個人，即同一個人既是債權(quán)人同時又是債務(wù)人。 混同的原因主要有以下三種:（1

11、）民法上的繼受。 （2）商法上的繼受。 （3）特定繼受。 此外，各國的法律都承認(rèn)，時效完成也是債的消滅的原因之一。 33二、英美法的規(guī)定1、合同因雙方當(dāng)事人協(xié)議而消滅2、合同因履行而消滅3、合同因違約而消滅4、合同因不能履行而消滅5、合同因法律而消滅34（一）合同因雙方當(dāng)事人的協(xié)議而消滅 英美法認(rèn)為，合同是根據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)議成立的，因此，它也可以根據(jù)雙方當(dāng)事人之間的協(xié)議解除。 以協(xié)議方式消滅合同權(quán)利與義務(wù)有各種不同的做法: 1.以新的合同代替原合同（substituted contract） 2.更新合同（novation） 3.根據(jù)合同自身規(guī)定的條件解除合同 4.棄權(quán)（waiver）35（

12、二）合同因履行而消滅 履行是合同消滅的主要原因。合同一經(jīng)履行，當(dāng)事人之間的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系即告消滅。 36（三）合同因違約而消滅 根據(jù)英美法的解釋，違約有三種情況:（1）一方當(dāng)事人表示不愿履行合同;（2）一方當(dāng)事人以自己的行動使履約成為不可能;（3）一方當(dāng)事人不履行其合同的義務(wù)。37 在上述三種情況下，都有可能使對方取得解除合同的權(quán)利。其標(biāo)準(zhǔn)是看上述違約行為是否涉及“合同的根基”（to the root of the contract）。 因為英美法把違約行為分為兩種，一種叫做違反條件，另一種叫做違反擔(dān)保。 如果違反擔(dān)保，則受損害的一方當(dāng)事人只能請求損害賠償，不能解除合同; 如果違反條件，即涉及

13、合同的根基，則受損害的一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同，并可以請求損害賠償。 38（四）依法使合同歸于消滅 在英美法中，有一些法律規(guī)定可以使合同在某些情況下歸于消滅，主要有以下三種情況: 1.合并 2.破產(chǎn)（bankruptcy） 3.擅自修改書面合同39三、訴訟時效（limitation of action）取得時效消滅時效訴訟時效40（一）什么是時效 時效，是指根據(jù)法律的規(guī)定，在一定的期間內(nèi)，由于一定的事實狀態(tài)的繼續(xù)存在，從而引起民事法律關(guān)系的消滅或發(fā)生的一種法律制度。 具體而言，時效是指法律上規(guī)定的關(guān)于確認(rèn)法律事實與法律文件發(fā)生或消失法律效力的時間范圍。 41 各個法律領(lǐng)域中均有時效的規(guī)定，例如，

14、 法律文件的時效; 民法上的取得時效（占有時效） 與消滅時效（訴訟時效）; 刑事方面的追訴時效等。 42 時效制度主要有兩個方面的作用:（1）保持社會經(jīng)濟關(guān)系的穩(wěn)定。如果占有他人的財產(chǎn)，經(jīng)過長時間之后，無人提出異議，法律就承認(rèn)善意占有人的所有權(quán)，嗣后不能再提出異議。（2）避免在舉證上發(fā)生困難。因為年代越久遠(yuǎn)，證據(jù)越容易湮沒，一旦發(fā)生訴訟，搜集證據(jù)與提供證據(jù)都會有很大的困難。 43 大陸法系把時效分為兩種，即取得時效與消滅時效。 取得時效是關(guān)于取得該物的所有權(quán)。 消滅時效是關(guān)于訴權(quán)的制度，即債權(quán)人在訴訟時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，其訴權(quán)即歸于消滅。 英美法則沒有這種區(qū)分。在英美法中只有一種時效，就是訴

15、訟時效。44 關(guān)于消滅時效的效力，各國法律的解釋略有不同。 有的國家認(rèn)為，在消滅時效完成后，權(quán)利本身即歸于消滅。 有的國家則認(rèn)為，在消滅時效完成后，只是使請求權(quán)（即訴權(quán)）歸于消滅，但是權(quán)利本身依然存在，這種權(quán)利是沒有訴權(quán)的權(quán)利，就是所謂自然之債。 45（二）各國的法律關(guān)于時效期間的規(guī)定 大陸法各國將消滅時效期間分為普通期間與特別期間兩種，前者較長，后者較短。 英美法國家則有不同的區(qū)分方法。根據(jù)1939年英國時效法（Limitation Act，1939）第2條的規(guī)定，簡式合同的時效期間為6年，簽字蠟封式合同的時效期間為12年。如果請求權(quán)中包括了人身傷害的請求權(quán)者，其時效期間為3年。 46（三）

16、訴訟時效的起算、中止、中斷與延長 471.訴訟時效的起算 一般而言，訴訟時效應(yīng)當(dāng)從請求權(quán)發(fā)生時開始計算。具體而言，有以下三種情況:（1）如果合同訂有履行期，則自履行期到臨，債務(wù)人不履行義務(wù)時開始計算;（2）如果合同未規(guī)定履行的期限，則從合同成立之日起開始計算;（3）由于侵權(quán)行為引起的損害賠償請求權(quán)，從侵權(quán)行為發(fā)生時開始計算。 48訴訟時效的中止訴訟時效的中斷起 訴承 認(rèn)部分履行492.訴訟時效的中止（suspension） 如果權(quán)利人在訴訟時效期間內(nèi)，由于發(fā)生不以自己的意志為轉(zhuǎn)移的事故，阻礙了他向法院起訴，在這種情況下，為了保護權(quán)利人的利益，法律允許中止訴訟時效的進(jìn)行，即阻礙權(quán)利人不能行使訴權(quán)

17、的這段時間，不記入時效期間之內(nèi)，等該事故消滅以后，時效期間再繼續(xù)進(jìn)行，這稱為訴訟時效的中止。 503.訴訟時效的中斷（interruption） 在訴訟時效進(jìn)行中，如果發(fā)生了法律規(guī)定的情況，以前經(jīng)過的時效期間不算，等法定中斷的情況終結(jié)之后，訴訟時效重新開始計算，這稱為訴訟時效的中斷。 時效中斷主要有以下三種情況:（1）起訴。 （2）承認(rèn)（acknowledgment）。 （3）部分履行。 514.訴訟時效的延長或縮短 訴訟時效是否可以由雙方當(dāng)事人約定予以延長或縮短，各國的法律有不同的規(guī)定。 有些國家認(rèn)為，訴訟時效是強制性規(guī)定，不允許當(dāng)事人予以延長或縮短，例如，瑞士債務(wù)法典第129條就作出了這樣

18、的規(guī)定。 有些國家的法律則認(rèn)為，時效期間雖然不能延長，但是可以縮短。 52（四）英美法與大陸法在時效制度上的主要分歧 英美法與大陸法在時效問題上的主要不同之處在于: 英美法認(rèn)為時效屬于程序法的范疇，所以，英美法將時效稱為“l(fā)imitation of action”，意思就是“對訴訟的限制”。 大陸法則認(rèn)為時效屬于實體法，是在民法典或商法典中加以規(guī)定的。 53（五）1974年聯(lián)合國國際貨物買賣時效期限公約 1974年6月14日，在紐約聯(lián)合國總部召開了外交會議，訂立了聯(lián)合國國際貨物買賣時效期限公約（以下簡稱時效公約）。 參加該公約的大約有70個國家。該公約已經(jīng)生效。 54 時效公約第一次在國際上為國際貨物買賣中的時效期限作了較為詳細(xì)的統(tǒng)一規(guī)定，其主要內(nèi)容如下: 1.定義與適用范圍 2.時效期限及其起算與計算 3.時效期限的變更與延長 4.時效期限的停止計算與重新計算 5.時效期限屆滿的后果 55（六）美國統(tǒng)一商法典關(guān)于訴訟時效的規(guī)定 （1）美國統(tǒng)一商法典在“買賣”篇的最