講義2017年廣州分校專題講座-新公司法解讀四

1、2017 年廣州分校講座講義：商經(jīng)知法：商經(jīng)知法公司法解釋（四）為正確適用中 民先權(quán)和股東代表等一、關(guān)于決議效力公司法，結(jié)合審判實(shí)踐，就決議效力、股東、利潤分配、優(yōu)適用作出規(guī)定。第一條 （可撤銷決議的裁量駁回）股東請求撤銷股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議，符合公司法第二十二條第二款規(guī)定的，應(yīng)予支持，但會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵,且對決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，應(yīng)當(dāng)駁回公司法第二十二條：請求。公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容法律、行政的無效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式法律、行政或者公司章程，或者決議內(nèi)容公司章程的，股東可以議作出之日起六十日內(nèi)，請求撤銷?？键c(diǎn)準(zhǔn)備

2、：【演練】：甲、乙、丙、五人共同組建一。出資協(xié)議約定甲以現(xiàn)金 10 萬元出資，甲已繳納 6 萬元，尚有4 萬元未繳納。某次公司股東會(huì)上，甲請求免除其 4 萬元的出資義務(wù)。股東會(huì)五名股東，其中四名表示同意，投票的股東A.該決議無效，甲的 B.該決議有效，甲的，請求確認(rèn)該股東會(huì)決議無效。對此，下列哪一表述是正確的？(2010-3-25，單)未免除已經(jīng)免除C.該決議需經(jīng)全體股東同意才能有效D.該決議屬于可撤銷，除甲以外的任一股東均享有撤銷權(quán)第二條 （決議不成立）股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，應(yīng)予支持：（一）公司未召開會(huì)議的，但依據(jù)公司法第三十七條第二款或者公

3、司章程的規(guī)定可以不召開股東會(huì)或者股東大會(huì)會(huì)議而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；公司法第三十七條：股東會(huì)行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；(二)和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的事項(xiàng)；(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的；(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的；(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)方案、決算方案；(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；服務(wù)：4006-1313-981公司決議瑕疵的（1）、公司決議的無效公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容法律、行政的無效。問：是誰？是誰？時(shí)間？有追溯力嗎？（2）、公司決議的撤銷股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)

4、的會(huì)議召集程序、表決方式 法律、行政 或者公司章程，或者決議內(nèi)容 公司章程的， 可以自決議作出之日起 60 日內(nèi)，請求 撤銷。問：是誰？是誰？時(shí)間？有追溯力嗎？股東(七)對公司增加或者減少資本作出決議；(八)對公司債券作出決議；(九)對公司合并、分立、解散、或者變更公司形式作出決議； (十)修改公司章程；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項(xiàng)股東以形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。（二）會(huì)議未對決議事項(xiàng)進(jìn)行表決的；（三）的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程的規(guī)定的；（四）會(huì)議的表決結(jié)果未達(dá)到法律或者公司章程規(guī)定的通過

5、比例的；（五）導(dǎo)致決議不成立的其他情形。第三條 （無效之訴及不成立之訴的公司股東、董事、監(jiān)事等請求受理。）確認(rèn)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議無效或者不成立的，應(yīng)當(dāng)依法第四條 （決議撤銷之訴的）請求撤銷股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議的，應(yīng)當(dāng)在二、關(guān)于股東時(shí)具有公司股東資格。第五條 （的主體）股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條或者公司章程的規(guī)定請求查閱或者依法受理。特定公司文件材料的，應(yīng)當(dāng)公司有證明前款規(guī)定的在時(shí)不具有公司股東資格的，應(yīng)當(dāng)駁回，但有初步證明在持股期間其合法權(quán)益受到損害，請求依法查閱或者其持股期間的特定公司文件材料的除外。公司法第三十三條：股東查閱、公司章程、股東會(huì)會(huì)議、董事會(huì)會(huì)議

6、決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出請求之日起十五日內(nèi)答復(fù)股東并說明理由。公司提供查閱的，股東可以請求要求公司提供查閱。第九十七條：股東查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。第六條 （不正當(dāng)目的）公司有證明存在下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定股東有公司法第三十三條第二款規(guī)定的“不正當(dāng)目的”：（一）股東自營或者為他人經(jīng)營與公司主營業(yè)務(wù)有

7、實(shí)質(zhì)性競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)的，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外；（二）股東為了向他人通報(bào)有關(guān)信息查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，可能損害公司合法利益的；（三）股東在向公司提出查閱請求之日前的三年內(nèi)，曾通過查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，向他人通報(bào)有關(guān)信息損害公司合法利益的；（四）股東有不正當(dāng)目的的其他情形。第七條 （的保護(hù)）公司章程、股東之間的協(xié)議等實(shí)質(zhì)性了股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定查閱或者公司文件材料的權(quán)利，公司以此為由股東查閱或者的，不予支持。第八條 （不當(dāng)行使的賠償責(zé)任）股東行使持。后公司商業(yè)導(dǎo)致公司合法利益受到損害，公司請求該股東賠償相關(guān)損失的，應(yīng)予支輔助股東查閱公司文件材料的會(huì)計(jì)師、償相關(guān)損

8、失的，應(yīng)予支持。等公司商業(yè)導(dǎo)致公司合法利益受到損害，公司請求其賠服務(wù)：4006-1313-982第九條 （董事高管的民事責(zé)任）公司董事和高級管理未依法履行職責(zé)，導(dǎo)致公司未依作和保存公司法第三十三條或者第九十七條規(guī)定的公司文件材料，給股東造成損失，股東依法請求公司、負(fù)有相應(yīng)責(zé)任的公司董事和高級管理承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持。公司承擔(dān)責(zé)任后，可以向負(fù)有相應(yīng)責(zé)任的公司董事和高級管理三、關(guān)于利潤分配請求權(quán)考點(diǎn)準(zhǔn)備：公司法三十四條：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東追償。優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。【演

9、練】：甲、乙、丙成立一家科貿(mào)，約定公司資本 100 萬元，甲、乙、丙各按 20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實(shí)繳 30 萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當(dāng)年年底公司進(jìn)行分紅。下列哪一說法是正確的？（2012-3-25，單）丙只能按 30%的比例分紅應(yīng)按實(shí)繳資本 80 萬元，由甲、乙、丙按各自的實(shí)際出資比例分紅C.由于丙出資義務(wù)，其他股東可通過決議取消其當(dāng)年分紅資格D.丙按 50%的比例分紅，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未足額出資的違約責(zé)任第十條 （當(dāng)事人的地位）股東請求公司分配利潤，應(yīng)當(dāng)列公司為。其他股東在一審辯論終結(jié)前基于同一分配方案請求分配利潤并申請參加的，應(yīng)當(dāng)列為共同。第十一

10、條 （提交有效決議請求分配利潤）股東提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)有效決議，請求公司分配利潤，經(jīng)認(rèn)為公司關(guān)于無法實(shí)施決議的抗辯理由不成立的，應(yīng)當(dāng)公司按照決議載明的具體分配方案向股東分配利潤。決議載明的具體分配方案未確定分配利潤的時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)確定公司分配利潤的合理期限。四、關(guān)于優(yōu)先權(quán)第十二條 （排除適用）公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時(shí)，其他股東主張依據(jù)公司法第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購買權(quán)的，不予支持。但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。公司法第七十一條：公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓

11、事項(xiàng)通知其他股東征求同意，其他股東自接到通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先權(quán)的，協(xié)商確定各自的比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。考點(diǎn)準(zhǔn)備：服務(wù)：4006-1313-983股權(quán)轉(zhuǎn)讓對內(nèi)轉(zhuǎn)讓公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。問:是否需要通知？是否需要同意？其他股東有優(yōu)先權(quán)嗎？對外轉(zhuǎn)讓（黃金考點(diǎn)）（1）協(xié)議轉(zhuǎn)讓：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

12、股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng) 通知其他股東征求同意，其他股東自接到 通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng) 該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不 的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先 權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先 權(quán)的，協(xié)商確定各自的 比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先 權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！狙菥殹浚杭壮钟?9%的股權(quán)，任該公司董事長；乙、丙為公司另外兩個(gè)股東。因打算移居海外，甲擬出讓其全部股權(quán)。對此，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？(2015-3-70，多)因甲的持股比例已超過 2/3，故不必征得乙、丙的同

13、意，甲即可對外轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)若公司章程限制甲轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，則甲可直接修改章程中的限制性規(guī)定，以使其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為合法 C甲可將其股權(quán)分割為兩部分，分別轉(zhuǎn)讓給乙、丙D甲對外轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)時(shí)，乙或第十三條 （同等條件）可就甲所轉(zhuǎn)讓股權(quán)的一部分主張優(yōu)先權(quán)在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的“同等條件”時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等。第十四條 （優(yōu)先權(quán)行使要求）公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以式通知其他股東征求同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東不或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方，或者雖然主張但不符合同等條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意

14、轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)向其以讓股權(quán)的同等條件的，應(yīng)予支持。或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知轉(zhuǎn)經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，轉(zhuǎn)讓股東以外的其他股東主張優(yōu)先依據(jù)本規(guī)定放棄轉(zhuǎn)讓的除外。的，應(yīng)予支持，但轉(zhuǎn)讓股東第十五條 （優(yōu)先權(quán)行使期間）公司的股東依據(jù)公司法第七十一條第二款、第三款主張優(yōu)先轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在收到包含有受讓人或者名稱、數(shù)量、價(jià)格等股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同主要內(nèi)容的通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)提出主張。公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確，通知中載明行使期間的，以該期間為準(zhǔn)；通知中載明的期間短于三十日或者未載明行使期間的，為三十日。第十六條 （放棄轉(zhuǎn)讓）公司的股東就其股權(quán)

15、轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通知其他股東征求意見，在其他股東主張優(yōu)先后又不同意轉(zhuǎn)讓的，對其他股東優(yōu)先的主張不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東賠償由此給其造成的損失的，應(yīng)予支持。第十七條 （損害救濟(jì)）公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通知其他股東征求意見，或者以、串通等，損害其他股東優(yōu)先權(quán)，其他股東主張按照同等條件該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)予支持，但其他股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先過一年的除外。權(quán)的同等條件之日起三十日內(nèi)沒有主張或者自股權(quán)變動(dòng)之日起超服務(wù)：4006-1313-984（2）強(qiáng)制執(zhí)行：依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，

16、其他股東在同等條件下有優(yōu)先權(quán)（3）股東的退出機(jī)制異議股東回購請求權(quán)（F74）：有下列情形之一的，對股東會(huì)該項(xiàng)決議投票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：(一)公司不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)，并且符合本定的分配利潤條件的;(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要的;(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。股權(quán)繼承自然人股東后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（考點(diǎn)）連續(xù)五年五、關(guān)于公司直接和股東代表第十八條 （公司直接 監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的提訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的當(dāng)事人的地位）公

17、司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對董事、高級管理，依法由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事代表公司進(jìn)行。訟公司的執(zhí)行董事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對監(jiān)事提的，或者依據(jù)公司法第一百五十一條第三款規(guī)定對他人提訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為，依法由董事長或者執(zhí)行董事代表公司進(jìn)行公司法。第一百五十條：股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級管理列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。董事、高級管理應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。第一百五十一條：董事、高級管理有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，公司的股東、有限公司連續(xù)一百

18、八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上的股東，可以請求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事向提訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以請求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的公司的執(zhí)行董事向提訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東請求后提訟，或者自收到請求之日起三十日提訟，或者情況緊急、不立即提訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東為了公司的利益以自己的名義直接向提訟。他人。公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向提起考點(diǎn)準(zhǔn)備：【演練】：為甲的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻經(jīng)營的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，致甲

19、公司損失 50 萬元。甲公司小股東欲通過公司利于的做法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2012-3-27，單）必須先必須先請求甲公司董事會(huì)對請求甲公司監(jiān)事會(huì)對提提訟訟C只有在董事會(huì)情況下，才能請求監(jiān)事會(huì)對提訟D只有在其股權(quán)達(dá)到 1%時(shí)，才能請求甲公司有關(guān)部門對提訟服務(wù)：4006-1313-985股東代表訴 訟（F152）（黃金考點(diǎn)）概念股東代表，又稱派生、股東代位，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到而卻怠于時(shí)，公司的即以自己的名義，而所獲賠償歸于公司的一種形態(tài)。流程董事、高級管理 執(zhí)行公司職務(wù)時(shí) 法律、行政 或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的， 公司的股東、連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上 的股東，可以 請求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向 提 訟；監(jiān)事有該種情形的，前述股東可以 請求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的 公司的