企業(yè)并購重組中的法律風險詳解完整版課件

1、企業(yè)并購重組中的法律風險詳解點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本目錄一、并購概述三、并購的一般操作流程四、并購中的法律風險五、特殊項目并購的法律風險四、并購中的法律風險四、并購中的法律風險點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本一、并購概述點擊添加文本所謂并購，并購（Merger and Acquisition）：是企業(yè)兼并與收購的總稱，前者是指在競爭中占優(yōu)勢的企業(yè)購買另一家企業(yè)的全部財產，合并組成一家企業(yè)的行為；后者則指一家企業(yè)通過公開收購另一家企業(yè)一定數量的股份而獲取該企業(yè)控制權和經營權的行為。1、概念 美國著名經濟學家，諾貝爾經濟學獎得主喬治斯蒂伯格對此有過精辟的描述

2、：“一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨額企業(yè)是現代經濟史上的一個突出現象”，“沒有一個美國大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并而成長起來，幾乎沒有一家大公司主要是靠內部擴張成長起來。”企業(yè)重組：是對企業(yè)的資金、資產、 勞動力、技術、管理等要素進行重新 配置，構建新的生產經營模式，使企 業(yè)在變化中保持競爭優(yōu)勢的過程。 企業(yè)重組貫穿于企業(yè)發(fā)展的 每一個階段。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本2、種類：（5）新設型并購、吸收型并購和控股型并購（3）善意并購和惡意并 購 VS強制并購和自由并購 （2）橫向并購、縱向并購和混合并購 （4）直接并購和間接并購 （6）現金購買資產式并購、

3、現金購買股票式并購、股票換取資產式并購和股票互換式并購 （7）杠桿收購和非杠桿收購（1）資產并購和股權并 購 目的：在于區(qū)分不同的并購種類以確定律師的工作內容、工作重點、交易結構及防范法律風險的內容不同。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本按并購雙方的行業(yè)關系，并購可以劃分為橫向并購、縱向并購和混合并購。 橫向并購（即水平并購）指并購雙方處于相同或橫向相關行業(yè)，生產經營相同或相關的產品的企業(yè)之間的并購。 縱向并購（即垂直并購）指生產和銷售過程處于產業(yè)鏈的上下游、相互銜接、緊密聯系的企業(yè)之間的并購。 混合并購指即非競爭對手又非現實的或潛在的客戶或供應商的企業(yè)之間的并購。 （2）橫向并

4、購、縱向并購和混合并購按并購是否取得目標企業(yè)的同意與合作，并購可以劃分為善意并購和惡意并購。 善意并購（即友好并購）指目標企業(yè)接受并購企業(yè)的并購條件并承諾給與協助。 惡意并購（即敵意并購）指并購企業(yè)在目標企業(yè)管理層對其并購意圖不清楚或對其并購行為持反對態(tài)度的情況下，對目標企業(yè)強行進行的并購。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本（3）善意并購和惡意并購VS 強制并購和自由并購 按并購企業(yè)是否負有并購目標企業(yè)股權的強制性義務，并購可以劃分為強制并購和自由并購。 強制并購指并購企業(yè)持有目標企業(yè)股份達到一定比例30%，可能操縱后者的董事會并對股東的權益造成影響時，根據證券法第96條之規(guī)定，

5、并購企業(yè)負有對目標企業(yè)所有股東發(fā)出收購要約，并以特定價格收購股東手中持有的目標企業(yè)股份的強制性義務而進行的并購。 自由并購指并購方可以自由決定收購被并購方任一比例股權的并購。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本強制并購和自由并購 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本按并購雙方是否直接進行并購活動，并購可以劃分為直接并購和間接并購。 直接并購又稱協議收購，指并購企業(yè)直接向目標企業(yè)提出并購要求，雙方通過一定程序進行磋商，共同商定并購的各項條件，然后根據協議的條件達到并購目的。 間接并購又稱要約收購，指并購企業(yè)不直接向目標企業(yè)提出并購要求，而是通過證券市場以高于目標企業(yè)股票市

6、價的價格收購目標企業(yè)的股票，從而達到控制目標企業(yè)的目的。 （4）直接并購和間接并購 按并購完成后目標企業(yè)的法律狀態(tài)來分，并購可以劃分為新設型并購、吸收型并購和控股型并購。 新設型并購指并購雙方都解散，成立一個新的法人的并購。 吸收型并購指目標企業(yè)解散而為并購企業(yè)所吸收的并購。 控股型并購指并購雙方都不解散，但被并購企業(yè)所控股的并購。 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本（5）新設型并購、吸收型并購和控股型并購點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本按并購方的出資方式，并購可以劃分為現金購買資產式并購、現金購買股票式并購、股票換取資產式并購和股票互換式并購。 現金購買資產式并

7、購指并購企業(yè)用現金購買被并購方全部或絕大部分資產所進行的并購。 現金購買股票式并購指并購企業(yè)用現金購買目標企業(yè)的股票所進行的并購。 （6）現金購買資產式并購、現金購買股票式并購、股票換取資產式并購和股票互換式并購 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本 股票換取資產式并購指并購企業(yè)向目標企業(yè)發(fā)行股票，以換取目標企業(yè)的大部分資產而進行的并購。股票互換式并購指并購企業(yè)直接向目標企業(yè)的股東發(fā)行股票，以換取目標企業(yè)的股票而進行的并購。 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本按并購企業(yè)是否利用自己的資金，并購可以劃分為杠桿收購和非杠桿收購。 杠桿收購指并購企業(yè)通過信貸所融資本獲得目標

8、企業(yè)的產權，并以目標企業(yè)未來的利潤和現金流償還負債的并購方式。 非杠桿收購指并購企業(yè)不用目標企業(yè)的自有資金及營運所得來支付或擔保并購價金的并購方式。（7）杠桿收購和非杠桿收購 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本實踐中的公司并購形態(tài)，不僅包括傳統意義上的資產并購和股權并購，還衍生出增資、新設合并、債權轉股權、股權置換、股權出資、表決權征集、一致行動、協議控制（如境外上市業(yè)務中VIE模式）、國有產權無償劃轉、股權托管、改制并購等各種并購形態(tài)。 其他公司并購形態(tài)點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本3、動因及意義：擴大市場份額補充企業(yè)所缺的資源銷售網絡技術及技術人員提高管理的

9、水平和管理的效率擴大生產規(guī)模上下游產品及原材料的配套與整合點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本二、并購對企業(yè)發(fā)展的影響1、并購是企業(yè)資本運作中最常見也是最重要的一種方式。2、并購是在行業(yè)、企業(yè)發(fā)展到一定階段的戰(zhàn)略選擇3、并購是企業(yè)實現跨越式發(fā)展及迅速做大做強的必然選擇點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本添加文本并購有利于企業(yè)自身資源的合理組合，獲得最佳的效益；并購有利于企業(yè)的快速、低成本的擴張；并購有利于整合社會資源，獲得社會資源的最佳組合，從而提高社會的整體效率和福利水平。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本 所謂資本運作，是指對企業(yè)資本進行運籌、謀劃、決

10、策、理財和投資的業(yè)務。具體說，是對企業(yè)可以支配的各種資源和生產要素進行運籌謀劃和優(yōu)化配置，以實現最大限度的資本增值的目標。資本運營的客體主要是市場化的企業(yè)， 其動機是追求企業(yè)利益最大化， 其本質是企業(yè)產權的交易， 其結果是企業(yè)產權的轉移或重新劃分及由此引起的企業(yè)資產控制權和剩余索取權的轉移或重新劃分。資本運營是一種更高層次的經營。 生產經營VS.資本運作點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本添加文本吉利并購VOLVO和黃發(fā)展模式：收購英國O2電訊公司聯想并購IBM2并購案例131、2015年3月25日，和記黃埔與西班牙電信(Telefnica)(NYSE：TEF)已就收購英國電訊營運

11、商O2達成協議，收購成本達到約854億元人民幣，是目前李嘉誠海外交易的最大手筆。在收購完成后，和記黃埔旗下3英國將成為當地最大的流動電訊營運商。看點：（1）公用事業(yè)（自然壟斷）：需要英國政府批準（2）預期可產生顯著的協同效應，并將加強3英國的規(guī)模和財務實力，成為英國快速演變的電訊市場中更具效率和更積極進取的競爭者，合并后的業(yè)務將具備更強大的競爭能力，商業(yè)客戶與消費者均可從更大的網絡覆蓋與服務中受惠。（3）強強聯合、優(yōu)勢互補： 3英國在流動數據上的領先優(yōu)勢與O2強大的覆蓋網絡將是一個理想組合，兩家公司高度互補的網絡資產合并后，將會提供領先市場的覆蓋范圍與容量，以更好的條件滿足快速增長的需求，為客

12、戶帶來更優(yōu)質的通話、短訊和數據服務。效果：鞏固了李嘉誠在歐洲電訊業(yè)的龍頭地位。根據公司2014年中期報告，3在歐洲共有2259萬活躍用戶，如果加上英國O2的客戶數量，3在歐洲的客戶總數將接近5000萬。2、聯想并購IBM： 2004年12月8日，聯想集團正式宣布收購IBMPC事業(yè)部，收購范圍為IBM全球的臺式電腦和筆記本電腦的全部業(yè)務。聯想獲得IBM在個人電腦領域的全部知識產權，遍布全球160多個國家的銷售網絡、一萬名員工，以及在為期五年內使用“IBM”和“Think”品牌的權利。（1）背景聯想： 國際化、全球化的發(fā)展抱負 發(fā)展品牌、核心技術、自主知識產權 拓展全球營銷渠道IBM： 全球PC需

13、求下滑 IBM自2001-2004年業(yè)績連續(xù)下滑 需集中力量爭奪IT服務及服務器等高技術含量、高利潤高附加值的領域。（2）籌備安排 聘請麥肯錫評估顧問 高盛財務顧問 安全審查美國前國務卿游說（3）交易結構代價支付 17.5億美元=現金6.5億美元+聯想集團增發(fā)的無投票權的股票6億美元+承擔IBM的PC部分5億美元債務品牌管理 5年3個階段 前兩年：IBM繼續(xù)銷售其自有品牌 中間兩年：合作開發(fā)新品牌 最后一年：確定Lenovo為主要品牌（標明IBM的貢獻）業(yè)務整合 5年過渡期：業(yè)務、維修、質保、市場支持 收購后的整合聯想確定了整合原則：“坦誠、尊重和妥協”。整合初期以穩(wěn)定為主，促進供應鏈的整合調

14、整組織架構新聯想總部設在美國紐約，在北京和羅利設立主要運營中心；以中國為主要生產基地。市場渠道資源整合：留住客戶全球銷售、市場、研發(fā)等部門悉數由原IBM相關人士負責，將總部搬到紐約，目的是把聯想并購帶來的負面影響降到最低人力資源整合：留用外方人才美國管理大師德魯克在并購成功的五要素中指出，公司高層管理人員任免是否得當是并購成功的關鍵。主管人員選派不當會造成目標公司人才流失、客戶減少，經營混亂，影響整合和并購目標的實現。在新聯想中，楊元慶擔任董事局主席，CEO則由原IBM高級副總裁 、兼IBMPC事業(yè)部總經理斯蒂芬沃德擔任。目前，在聯想14位副總裁和高級副總裁中，五位來自IBM，另有五位的背景是

15、跨國公司或國際咨詢公司。品牌資源整合：保留IBM的高端品牌形象 根據雙方約定，新聯想在今后五年內無償使用IBM的品牌，并完全獲得“Think”系列商標及相關技術。鑒于IBM是全球品牌、高價值品牌、高形象品牌，新聯想在并購后大力宣傳ThinkPad(筆記本)品牌和ThinkCentre桌面品牌，以此作為進軍國際市場的敲門磚。與此同時，新聯想確定了國內Lenovo主打家用消費，IBM主打商用的策略，兩條產品線將繼續(xù)保持不同的品牌、市場定位，并在性能和價格方面做出相應配合。文化資源整合：融合雙方優(yōu)秀的企業(yè)文化因素并購的七七定律是：70的并購沒有實現期望的商業(yè)價值，其中70的并購失敗于并購后的文化整合

16、。文化沖突在跨國并購的情況下要較國內并購更為明顯。因為跨國并購不僅存在并購雙方自身的文化差異，而且還存在并購雙方所在國之間的文化差異，即所謂的雙重文化沖突。3、吉利并購VOLVO2010年8月2日，吉利控股集團正式完成對福特汽車公司旗下沃爾沃轎車公司的全部股權收購。 天時：金融危機后VOLVO深陷虧損危機，成為了福特手中燙手的山芋。 地利：吉利定位節(jié)能環(huán)保型小排量汽車，在中國市場獲得巨大成功，啟動全球化戰(zhàn)略，已完成對澳大利亞的全球第二大自動變速器公司DSI和馬來西亞寶騰汽車公司。人和：后期整合到位，3年內不調整沃爾沃管理團隊，穩(wěn)定隊伍，不干涉公司的日常經營。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本

17、點擊添加文本三、并購的一般操作流程盡職調查并購談判并購的目的、策略、計劃交易架構設計并購協議并購交接并購后的整合1、并購的前期準備發(fā)出并購意向書，發(fā)出并購意向書不是法定的必需步驟，但可以通知目標公司并購意圖，了解目標公司的態(tài)度，目標公司也可以對并購的主要條件一目了然，提交其董事會或股東會討論，做出決議。盡職調查，目標公司同意并購，并購公司就需進一步對目標公司的情況進行核查，以進一步確定交易價格與其他條件。目標公司的設立與存續(xù)過程及其合法性，尤其是注冊資本的出資情況點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本律師的盡職調查應包括以下主要方面的事項：目標公司資產（含專利、商標等無形資產）的權利

18、狀態(tài)，尤其是權證的合法性與效力點擊添加文本目標公司的生產經營情況、產品質量標準和質量控制情況目標公司的管理架構與層次、子公司與分支機構情況目標公司對外提供擔保等或自然債務情況目標公司的財務制度與財務狀況，尤其是應收款與應付款的情況目標公司的涉訟（含仲裁）情況與潛在的糾紛情況目標公司的勞動用工制度、待遇標準、養(yǎng)老金計劃以及社會保險情況點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本目標公司適用的稅收政策及其納稅情況收購方案的擬定？交易架構的設計？什么樣的收購方案風險最小？如何繞開目標公司可能存在的法律或財務“陷阱”？如何降低收購成本？如何滿足有關法例的強制要求？如何合法而

19、巧妙地規(guī)避操作上的法律障礙？2、并購協商階段磋商與談判 并購雙方都同意并購，且目標公司的情況已核查清楚，接下來就是就并購進行協商談判。公司收購不同于普通的商業(yè)交易。由于交易標的的特殊性，對于目標公司的價值往往是見仁見智。另一方面，公司收購不是靜態(tài)事件，資產重組、資源整合、持續(xù)經營等等雖然發(fā)生在收購完成之后，但其規(guī)劃與安排卻是必須在收購環(huán)節(jié)完成的。有時候，還會出現收購與反收購的矛盾。并購雙方形成決議，同意并購。談判后擬定合同文本，并依法就需要召開并購雙方董事會，形成決議。簽訂并購合同。公司通過了并購決議，同時也會授權一名代表代表公司簽訂并購合同。并購合同簽訂后，雖然交易可能要到約定的將來某個日期

20、完成，但在所簽署的合同生效之后并購公司即成為目標公司所有者，自此準備接管目標公司。3、并購實施和履約階段這包括雙方的交付行為，合同規(guī)定事宜的具體執(zhí)行，并報工商行政管理機關變更登記，并購行為基本完成。股權過戶登記是一項專業(yè)較強的工作，在上市公司的收購中更是如此。因此，實踐中往往需要律師參與該項工作，以確保工作的效率與效力。另一方面，公司收購的結果往往是公司控股股權易手和新股東入主，這就必然引起公司經營管理權力和公司財產實際支配權的交接。交接的進展情況，不僅直接關系著收購方是否能夠獲得對公司的實際控制權，而且對于目標公司能否實現平穩(wěn)過渡、生產經營能否不受消極影響、新的經營管理層能否快速整合也有著制

21、約作用。因此，交接工作往往也需要律師參與甚至見證。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本4、并購完成后的后續(xù)工作 人員整合 機構的重置與調整 達成廣泛共識 穩(wěn)定人心 生產經營計劃的調整與執(zhí)行 企業(yè)文化的融合（1）著重點在于對并購障礙（如股權或資產的瑕疵、權利限制或負擔，章程特殊條款等）、資產情況、債務和責任情況、或有風險情況、其他風險和責任等方面的審視，對于相應的權屬證書一定要核對原件，并要特別關注其效力的存續(xù)、瑕疵和完整；（2）盡職調查清單要及時更新和補充；（3）要具備通過資料挖掘資料的能力；點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本1、盡職調查風險 四、并購中的法律風險（4

22、）法務、財務、業(yè)務等參與盡調的人員之間要有交流和討論；【案例】在我們參與對開封某中華老字號的并購時，財務人員就是從一筆往來款項中發(fā)現了目標公司未披露的一項重大對外投資，而這是法律人員所無力單獨發(fā)現的。（5）及時要求相對方對相關問題作出書面說明或解釋；（6）對于提交的資料要由提交方確認、蓋章，而且要在框架協議中約定確認方和責任方，因為提交方和簽約方不一定就是同一主體。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本所謂交易結構設計是指買方或賣方為完成一個企業(yè)的最終交割而對該企業(yè)在資產、財務、稅務、人員、法律等方面進行重組，設計出一個更易為市場所接受的“商品”的過程。企業(yè)的收購兼并為什么需要結構設

23、計？這是由并購的交易特性決定的。企業(yè)并購與商品買賣或資金拆放不同，后者一般具有標準化的屬性。即交易活動中，買賣雙方只需對一些要點如規(guī)格、數量、價格或金額、利率、期限等進行談判即可。而企業(yè)不是一個標準化產品，而是一個動態(tài)的開放系統。盡管近百年來大規(guī)模的企業(yè)并購活動中人們已積累了許多經驗，例如在財務評價，資產評估，稅務評價等方面已形成了一些經驗性方法、但在交易的可量化度和準確性方面仍然留下很大的一塊相當模糊的空間，結構設計就是將這塊模糊的空間盡可能的澄清，使買賣雙方比較容易地找到利益的平衡點，并規(guī)避相關的法律風險。2、交易結構風險 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本所謂的結構設計，無

24、非包括兩部分：路徑和流程。需要注意的是，交易結構的設計一定要綜合考慮合法性、稅負、時間要求等全部要素，避免顧此失彼從而損害交易。路徑就是要解決通過什么樣的安排，能夠合法實現交易雙方的商務目標；而且還要考慮，通過什么樣的安排，能夠降低交易成本和稅負；甚至還要考慮，什么樣的安排能夠在最短的時間內完成交易；在相當多的案例中，甚至要考慮通過什么樣的路徑安排，才不會受到法律法規(guī)的限制或規(guī)制。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本 流程則是在路徑明晰后，梳理出不同工作事項的先后順序，設計不同的節(jié)點安排。先后順序不同，可能控制力就不同，或許交易的稅負也不同；而在不同的節(jié)點，所要滿足的目標不同，各方

25、的權利義務安排可能也不同。【案例】資產并購VS 股權并購點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本（1）路徑合法性風險無論何種路徑，合法性是第一位的要求?！景咐抗P者在參與某企業(yè)發(fā)債項目時，發(fā)現某上市企業(yè)利用政府招商引資機會獲得了某目標公司控股權，但為了完全控制該企業(yè)，又對處于參股地位的國有股進行了托管，但卻由國有股的持股人向其支付托管報酬。個人認為，這種“反向支付報酬”的托管路徑設計就存在合法性瑕疵，而且也使得國有單位經辦人面臨高度法律風險。遠不如利用優(yōu)先股制度或者其他安排更具備合法性。業(yè)務中常遇到投資或財務機構咨詢，老股東在轉讓控股權后期望獲取穩(wěn)定收益，作出的路徑安排是在并購時作出特

26、別或補充約定：小股東不參與經營管理獲取固定回報。這種安排同樣面臨合法性瑕疵，在此情況下，優(yōu)先股制度就不能滿足轉讓控股權后小股東的利益預期，而合法的安排是由大股東進行股權托管或表決權征集，由大股東向小股東支付托管報酬或征集費用。交易結構中，除了合法性風險，第二位的風險就是稅務風險。我國稅務法規(guī)的高度政策化、文件化無疑又加重了這些風險。因此，需要高度關注重組結構設計的稅務風險，一定要聽取財務甚至稅務顧問的專業(yè)意見。在某項并購中，正是對方的稅務顧問香港安永提出了企業(yè)分立所派生新設的企業(yè)在12個月內不能發(fā)生股權變動，否則不能適用所得稅特別處理，我們才及時調整了分立企業(yè)的資產安放方案，將需要交易的資產留

27、在老企業(yè)以實施股權交易。而且如果目標公司是自然人股東，股權溢價交易就存在20%個人所得稅問題，以及收購方的代扣代繳法律義務。因此，需要進行必要的股權調整安排，從而過濾自然人屬性的股東股權再實施交易。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本（2）稅務風險 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本由于并購交易金額大、周期長、環(huán)節(jié)多，而且相當多的交易風險會在并購交易結束后才能逐步釋放。因此交易各方風險點、發(fā)現周期不盡相同，對于擔保制度的設計著眼點也不相同。在擔保主體上，從定性上一方面要連帶、不可撤銷、不可抗辯，另一方面要追溯到作為實際控制人的自然人，避免各擔保主體的“有限責任”；從定

28、量上，擔保主體多多益善，盡可能實現一旦出現問題，責任方的關聯企業(yè)一損俱損。在擔保具體內容上，要準確界定擔保責任形式、擔保期限、擔保范圍、不同擔保手段之間的關系等，尤其要特別注意避免擔保效力瑕疵情形，以及對擔保人被通知、同意權的排除。3、擔保設計風險 并購交易中的財務風險主要表現在：（1）財務資料完整性風險由于財務資料歸屬于目標公司，但老股東往往會顧慮于財務資料包含的“不利”因素，往往會隱瞞或甚至毀損部分財務資料，從而導致財務資料、財務檔案不完整，造成目標公司可能遭受處罰。（2）審計報告及財務報表附注風險審計報告是公司財務事項的第三方審視，往往會披露一些風險事項，而財務報表附注通常都是需要關注的

29、財務事項，在這些信息中尤其是保留意見、強調事項中都會包含目標公司的財務瑕疵信息。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本4、財務風險（3）利潤歸屬確定如果并購交易主體中涉及到上市公司，存在利潤歸屬節(jié)點的界定問題，這種歸屬約定之際關系到上市公司的業(yè)績。（4）期后事項風險由于并購交易活動都會持續(xù)一段時間，而目標公司通常又不可能終止經營等待并購完成，雙方據以交易的審計報告、評估報告都是基于一個暫定的基準日，從基準日到實際交割日所持續(xù)的時間是不確定的，該期間所發(fā)生的事項如何調整、經營盈虧如何承擔或享有都需要予以明確。（5）價款支付風險交易價款的支付，需要根據具體的交易結構合理安排，既要考慮相應

30、的節(jié)點控制，還要考慮相應的風險控制，并且一定要留有尾款在交易完成后一定期間后支付，以防范交割、交接后風險的釋放。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本正式合同簽署時，不同于框架協議，不僅要求簽約主體在法律形式上予以最終落地，而且從形式到內容的合法性、有效性、完整性也需要特別關注，可能包括各種附件、附屬協議的簽訂與完備。當然，正式合同并不意味著契約文本的結束，可能還需要針對甩尾事項、特別事項簽署補充協議，但至少要對這些事項的處理原則加以明確。正式文本的風險還需要關注不同文本之間的效力順位和效力沖突安排，尤其是簽約文本很可能與工商機關或其他政府部門要求備案、報批的文本并不一定完全一致，這

31、種情況下就要明確約定各種文本之間的效力安排。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本5、正式合同風險 基于不同的目標公司，股權交割的要求、主管機關不盡相同，辦理股權交割的流程以及所要一并辦理的變更事項也不相同，有些股權交割還需要前置審批（如外商投資企業(yè)），有的需要辦理鑒證手續(xù)，對于各種特殊法律規(guī)范的特別性要求要予以特別的關注，以免存在程序或效力瑕疵。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本6、股權交割風險股權交割只是對目標公司實際控制的前提，但并不意味著對公司的實質性控制，對公司的交接，包括法律交接（各機關的更換、相應證照的變更等）和實時交接，才是對公司控制的現實層面。該等交接

32、可以在股權交割前、交割后或交割中實施。在公司交接中，一方面要注意目標公司的平穩(wěn)交接，另一方面要完善各種交接手續(xù)，制定完善的交接文書，以界定責任、保存證據。在公司交接前，通常都會存在過渡安排，以體現交易各方對公司的共管安排，避免目標公司處于單方控制下的變動風險。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本7、公司交接風險公司交接清單（1） 公司印章的交接：公章、合同章、部門章和財務章等（2）公司營業(yè)執(zhí)照的交接（3）公司財務賬簿的交接（4）公司股東名冊的交接（5）公司董事會、監(jiān)事會成員的交接（6）公司授權書的交接（7）公司章程的變更與交接（8）公司其他資料的交接（9）權利證書的交界（10）合同

33、的交接，包括采購合同、銷售合同、技術合作與開發(fā)合同、許可合同、特許經營合同、水電氣供應合同房租合同、融租賃合同、勞動合同等（11）債權債務的交接與處理（12）各種資產的交接，如設備、材料、庫存等并購交易通常都會涉及到員工遣散問題、尤其是高管安置、董事監(jiān)事更換問題：一方面在盡職調查時就要關注是否存在高額的離職補償安排或者遣散更換的限制條件甚至是禁止條款，另一方面在正式交易文本中一定要清晰約定此類事項的處理方法，明確責任的主體、責任內容、責任救濟、替代處理方案等相關內容。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本8、勞動事務風險交接及交割的完成并不意味著并購交易的真正結束，而只是后并購階段的

34、開始，這個階段的風險并不因為交易形式的結束而結束。對于目標公司的實際控制是后并購階段的最重要內容，不僅包括：1、對公司經營管理層面的實際控制，2、對公司未遣散人員的控制力，3、對公司資產、債務、相關責任事項處理的實際控制（如資產涉及第三方事項、債務人發(fā)生擠兌等都是失控的具體表現），以及4、對目標公司運營模式和治理架構的控制和協調、對目標公司文化的融合和統一等。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9、并購后實際控制及整合風險不僅僅私募投資中會存在對賭安排，在一些并購交易中，如果目標公司的并購對價嚴重依賴公司的財務利潤指標，而非僅僅依賴公司資產指標（如果并購主導方是上市公司存在合并報表

35、的強烈需求或者并購后存在強烈上市安排的話通常都是利潤指標需求下的并購），都會對目標公司在交割后一定期限的利潤狀況作出對賭安排，這種安排的本身就是風險。一方面，并購如果改變了公司控制權或者至少改變了公司經營控制權的話，從本質上就不同于私募投資的“戰(zhàn)略投資”屬性，這種情況下的對賭安排對于交出目標公司公司實際控制權或運營控制權的老股東而言是難以控制的；另一方面，如果老股東如果仍然實際控制目標公司或者即便是僅僅控制目標公司運營的話，在設計對賭制度的時候一定要明確對賭條款的具體內容、對賭條件的具體環(huán)境因素以及觸發(fā)對賭責任的相應情況，避免最后“得不償失”的逆轉。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加

36、文本10、對賭風險 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本11、知識產權風險（1）知識產權類別、取得方式？相關合同？（2）合法性？有效性？如專利年費是否按時繳納？（3）專有技術、商業(yè)秘密是否受到有效保護？有無泄密的情況及可能？（4）特許經營的取得市普通的還是排他的？公司章程：潛在債權債務、對外擔保經營資質環(huán)保 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本12、其他法律風險點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本五、特殊項目并購的法律風險并購上市公司并購房地產企業(yè)涉及國有股的并購外資并購點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本1、外資并購我國對外資并購的法律規(guī)制不斷

37、隨著我國的外資政策在調整，這里面不僅要關注10號令所規(guī)定的具體流程和特別要求，還要關注其他相關規(guī)定，如外資準入政策、外資審批政策、外資間接并購的管制、外資并購房地產的特殊規(guī)制、外資并購安全審查制度、外匯及外債管理以及視同外資的特殊主體規(guī)制（外商投資的創(chuàng)投企業(yè)、以投資業(yè)務為主的中外合伙企業(yè)）等。根據10號令，外國投資者并購境內企業(yè)，系指：1、外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)（以下稱“境內公司”）股東的股權；或，2、認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權并購”）;或者，3、外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協議購買境內企業(yè)資產且運營該資產，或，4、外國投資者協議購

38、買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產（以下稱“資產并 購”）。 注意事項：1、依照外商投資產業(yè)指導目錄：不允許外國投資者獨資經營的產業(yè)、需由中方控股或相對控股的產業(yè)、禁止外國投資者經營 的產業(yè)。2、審批機關：中華人民共和國商務部或省級商務主管部門 (以下稱“省級審批機關)， 登記管理機關：各級工商行政管理總 局 外匯管理機關：各級外匯管理 局 3、返程投資：境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并 購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批（第十一條 ）。 4、國家安全審查：外國投資者并購境內企業(yè)并取得實際控制權，涉及重點行業(yè)、存在 影響或可能影響國家經

39、濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企 業(yè)實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。（第十二條） 點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本2、并購房地產企業(yè)房地產項目由于投資基數大、流轉審批程序繁瑣、涉及主體多等因素，通常都會以股權轉讓的形式進行，而且目標公司如果不是所交易項目的單純性項目公司的話，還會先進行公司分立等相關的重組安排。在房地產項目公司的并購中，最為重要的是項目權屬或有風險、稅務風險、項目涉及第三方的合同風險、和手續(xù)風險等。其中僅稅務風險就非常復雜，在并購交易的本身程序中，不僅包括股權轉讓涉稅風險、個人股東的個稅風險，還包括視同土地轉讓納稅的風險；點擊添

40、加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本在并購完成后，涉及到土地增值稅及企業(yè)所得稅風險，因為股權交易的相關成本并不能進入目標公司自身的成本，這就意味著對于接手方來講交易價款不僅不能進入土地開發(fā)成本，也不能進入項目公司經營成本，而只能是目標公司新股東方的投資成本。【案例】點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本3、涉及國有股的并購涉及國有資產的并購交易，不僅要關注國家的國有資產管理法律規(guī)范和政策，更要關注目標公司所在地的區(qū)域性國資管理政策。不僅僅是改制并購要關注，股權并購也同樣要關注?！景咐吭趨⑴c上海某集團公司對河南某企業(yè)的改制并購中，就發(fā)現區(qū)域性的國資管理政策之間并不一致，甚至與國家的統一性政策規(guī)定也不盡相同。如在國有資產協議出讓的條件上，河南省2007年就規(guī)定需要經過兩次公示仍然只有一個出讓主體的，才能進行協議轉讓。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本【案例】再如在劃撥土地處理上，2006年100號文后由于土地出讓金收支體制的變化，土地出讓金就只能返還用于安置職