商法概述課件

1、 商 法第1頁，共43頁。教 材使用教材：范健主編的商法第四版，高教、北大出版社參考教材：1、覃有土主編商法學第四版，中國政法大學出版社2、施天濤主編商法學第四版，法律出版社3、朱羿錕主編商法學第二版，北京大學出版社 第2頁，共43頁。教學目的 通過本課程的學習，使學生初步掌握商法的基本概念、基本知識和基本原理，培養(yǎng)商法的精神，樹立商法的理念，能夠運用商法的基本原理分析和解決一般的商法理論與實務(wù)問題。第3頁，共43頁。教學要求 （1）了解商法總論的基本內(nèi)容，正確理解商法的概念、特征、調(diào)整對象和方法、歷史沿革與發(fā)展、基本理念與精神、基本原則與規(guī)則、重要地位與作用、主要體例與體系等。（2）初步掌握

2、公司法、破產(chǎn)法等商事特別法律的基本內(nèi)容。（3）學會用商法的原理分析和解決日常生活中遇到的一般的商法理論與實務(wù)問題。第4頁，共43頁。 第一章 商 法第一節(jié) 概 述一、商的含義二、商法的概念三、商法的基本特征四、商法的基本原則 第5頁，共43頁。一、商的含義第6頁，共43頁。我國古代的漢書中稱：“通財鬻貨曰商”；白虎通商賈解釋道：“商其遠近，度其有無，通四方之物，故謂商。” 第7頁，共43頁。韋氏新國際辭典指出：“商事是指商品交換行為或買賣行為”。布萊克法律辭典認定：商是指“貨物、生產(chǎn)品或任何種類的財物之交換”。 第8頁，共43頁。隨著商品貿(mào)易的發(fā)展，交易的規(guī)模不斷擴大，出現(xiàn)了職業(yè)的從事買賣的階

3、層，他們以賺取買賣的差價為生。這時對商的理解就多了一層含義：那就是商是以營利為目的貨物交易行為。 第9頁，共43頁。法學意義上商它是指商主體從事各種營利性行為的總稱的。 商的主體資格商的目的第10頁，共43頁。中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例第2條的規(guī)定可以視為對商的范圍的規(guī)定，包括農(nóng)、林、牧、漁、水利業(yè)及其服務(wù)業(yè) 、工業(yè) 、地質(zhì)普查和勘探業(yè) 、建筑業(yè) 、交通運輸業(yè) 、郵電通訊業(yè) 、商業(yè) 、公共飲食業(yè) 、物資供銷業(yè) 、倉儲業(yè) 、房地產(chǎn)經(jīng)營業(yè) 、居民服務(wù)業(yè) 、咨詢服務(wù)業(yè) 、金融、保險業(yè)等。第11頁，共43頁。關(guān)鍵要把握兩個基本點 1營利性。營利性是商的本質(zhì)屬性，只有主體以營利為目的行為才屬于商

4、。正是對利潤的無限追求，才推動了商事活動的不斷發(fā)達與繁榮，正是對營利性行為的保障和規(guī)制，才有了商法的產(chǎn)生和發(fā)展。 第12頁，共43頁。2營業(yè)性 是指營利行為是連續(xù)不斷的經(jīng)營活動，具有連續(xù)性。一次性的營利行為，雖然其目的是為了營利，但不是營業(yè)，不能稱之為商。 第13頁，共43頁。注 意不過，隨著社會交易活動的頻繁，產(chǎn)生于商活動中的某些行為進入到非商領(lǐng)域，不再具有營利性或營業(yè)性，甚至兩者均不具有，但在法律上仍然視為商，適用商法，如某些票據(jù)行為。第14頁，共43頁。二、商法的概念 商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法形式意義的商法實質(zhì)意義的商法民商分立民商分立民商合一第15頁，共43頁。形式意義

5、的商法，是指民商分立的國家所制定的以“商法典”命名的商法，如法國商法典、日本商法典、德國商法典、韓國商法典等；第16頁，共43頁。實質(zhì)意義的商法，是指一切調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總和。第17頁，共43頁。中國目前尚不存在形式意義的商法大多數(shù)學者認為中國宜采用民商合一的立法體例，因此以后也不必制定形式意義的商法。實質(zhì)意義的商法卻是大量存在的。不僅民法、經(jīng)濟法和行政法中有大量的調(diào)整商事關(guān)系的規(guī)范，國家還頒布了公司法、票據(jù)法、證券法、海商法等單行商法，基本上構(gòu)成了一個完整的商法體系。 第18頁，共43頁。三、商法的特征（一）營利性 商法的營利性并不是指它是指導人們?nèi)绾螤I利的“淘金術(shù)”，而是指商法規(guī)范

6、的是商事主體的營利行為。 第19頁，共43頁。（二）調(diào)整對象的特定性商法調(diào)整商主體或商行為。第20頁，共43頁。（三）技術(shù)性和易變性 商法以經(jīng)濟效用為主要目的，為維護交易的便捷、公平與安全，其規(guī)范具有技術(shù)性。主要體現(xiàn)在商行為法部分。如公司法中關(guān)于董事和監(jiān)事的選舉、獨立董事的人名、公司機關(guān)的召集程序及議事規(guī)則等。如保險法中關(guān)于保險標的、保險費用、保險金額等。第21頁，共43頁。（四）公法性為了保障私法規(guī)定的實現(xiàn)，尤其為了確保交易安全，商法中設(shè)定了許多公法性規(guī)范，形成了眾所周知的商法公法化的趨勢。第22頁，共43頁。（五）國際性 商人無國界，哪里有利可圖，哪里就有商人的影子。商人活動的這種特性也決

7、定了商法的國際性。中世紀的商人基爾特自治法便是由不分國籍的歐洲商人在交易中形成和發(fā)展起來的。 第23頁，共43頁。四、商法的基本原則（一）商主體嚴格法定原則為了維護商品交易的安全和第三人利益，現(xiàn)代商法大都借助強行性規(guī)則，對商事主體資格施加嚴格控制，從而形成商事主體法定原則。第24頁，共43頁。1、商主體類型法定是指從事經(jīng)營活動的商主體的組織形式，由商法明確規(guī)定，商主體的創(chuàng)設(shè)、變更，只能嚴格依照法律規(guī)定的主體類型和標準進行，禁止任何人創(chuàng)設(shè)法定類型之外的非典型或過渡性的商主體。第25頁，共43頁。從現(xiàn)代商法來看，商主體通常分為商事公司、非公司企業(yè)和商個人。其中，商事公司又可分為股份有限公司、有限責

8、任公司、無限責任公司、兩合公司和股份兩合公司。第26頁，共43頁。2、商主體內(nèi)容法定涉及商主體要素的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系，由法律明確規(guī)定，當事人不得創(chuàng)設(shè)非規(guī)范性的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系。第27頁，共43頁。商主體內(nèi)容法定達致以下效果合法存在的商主體在內(nèi)容上必須符合法律作出的特定要求；對商主體內(nèi)容的不同法律要求，構(gòu)成了不同類型的商主體相互之間的根本性差異，形成了不同商主體自身的特點。第28頁，共43頁。3、商主體公示法定商主體的設(shè)立、變更及終止必須按照法定程序予以公示，以便交易相對人及時知曉；未經(jīng)法定公示者，不得用以對抗善意第三人。商主體公示法定原則是通過商事登記制度實現(xiàn)的。第29頁，共43頁。復 習

9、商法的特征有哪些？第30頁，共43頁。（二）公平交易原則 商主體應(yīng)本著公平的觀念從事商行為，正當行使權(quán)利和履行義務(wù)，在商事交易中兼顧他人利益和社會公共利益。 商事主體的地位平等 誠實信用第31頁，共43頁。（三）交易簡便、迅捷原則、交易簡便強行法規(guī)則預(yù)先規(guī)定若干類型的典型交易方式，使得任何組織或個人，無論何時從事交易，均可以獲得同樣的法律效果。第32頁，共43頁。合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。 第33頁，共43頁。要式和文義的行為方式 如格式條款、票據(jù)、提單等第34頁，共43頁

10、。、交易迅捷 第35頁，共43頁。、短期時效商法對商事請求權(quán)采用短期時效制度，以督促當事人及時行使權(quán)利。第36頁，共43頁。（四）鼓勵交易原則第37頁，共43頁。（五）交易明確、安全原則、公示主義其目的在于增強市場的透明度，減少信息不對稱。第38頁，共43頁。、要式主義有些商事交易在形式上必須嚴格依照法律的規(guī)定，當事人不得隨意加以改變。 如匯票必須記載下列事項：表明“匯票”的字樣；無條件支付的委托；確定的金額；付款人名稱；收款人名稱；出票日期；出票人簽章。 匯票上未記載前款規(guī)定事項之一的，匯票無效。第39頁，共43頁。、外觀主義交易一旦完成，原則上不允許以內(nèi)心真意和外在表示不符而撤銷交易。 民法上注重內(nèi)心真意，雖有表見代理，但不具有普遍性。商法上這類規(guī)定具有普遍性，如不實登記的責任。外觀主義在票據(jù)法中體現(xiàn)得最為明顯。 第40頁，共43頁。、嚴格責