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文檔簡介

1、總論刑法總論名詞解釋匯總總論基本框架刑法的概念和性質(zhì)罪刑法定原則刑法概論刑法的基本原則4平等適用刑法原則刑法的適用范圍I罪刑相適應(yīng)原則(構(gòu)成要件該當(dāng)性:主體、行為、對象、結(jié)果因果關(guān)系犯罪構(gòu)成違法性:是否有正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、其他吉任故意、過失、目的、動機人*責(zé)任阻卻事由:責(zé)任能力、責(zé)任年齡犯罪論“修正”的犯罪構(gòu)成f預(yù)備未完成形態(tài)J未遂中止共犯形態(tài):教唆、幫助罪數(shù)論單純一罪J繼續(xù)犯法條競合連續(xù)犯包括的一罪集合犯事后不可罰的行為科刑的一罪想象競合犯結(jié)合犯吸收犯牽連犯刑種:主刑、附加刑量刑情節(jié):從輕、減輕、從重、累犯、自首、立功刑罰論量刑制度:、數(shù)罪并罰、緩刑刑罰執(zhí)行制度:減刑、假釋、刑罰消滅制度:

2、赦免、時效我國刑法制定于1979年7月1口修訂于1997年3月14口并與同年10月1口起施行刑法修正案是直接對刑法典的修改,也屈于刑法典的內(nèi)容。我國只有一部單行刑法,即全國人大常委會1998年12月29口頒布的關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定。刑法的表現(xiàn)形式有:k刑法典:(1)規(guī)定了處于核心地位的、基木的犯罪類型及其處罰:(2)總則適用于其他單行刑法。2單行刑法,指國家以決定.規(guī)定、補充規(guī)定、條例等名稱頒布規(guī)定某一類犯罪及其法律后果或者刑法某一事項的法律。3、附屈刑法,指規(guī)定在其他性質(zhì)法律(如民法、行政法)中的孤立罪刑條文。注:刑法和刑法學(xué)為不同概念.刑法學(xué)是研究以刑法及其所規(guī)定

3、的犯罪、刑事責(zé)任和刑罰為研究對象的科學(xué)。一K刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律,是裳握政權(quán)的統(tǒng)治階級,為了維護本階級政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟上的利益,根據(jù)自己的意志,規(guī)定哪此行為是犯罪和應(yīng)負刑事責(zé)任,并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。指貫穿全部刑法規(guī)范、具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法意義,并體現(xiàn)我國刑事法制的基木楮神的準(zhǔn)則。注:罪刑法定原則是保護人民(包括行為人)的一個手段,所以當(dāng)結(jié)果有利于行為人時,不能因為形式上不合罪刑法定原則而否定Z,即有利于被告人的類推解釋也定被現(xiàn)代的罪刑法定原則允許的。2、刑法基本原則罪刑法定原則:旌律明文規(guī)定為犯霽行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為

4、的,不得定罪處刑.平等適用刑法原則:對任何人犯罪,在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。罪刑相適應(yīng)原則:刑罰的輕重,應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的J刑事責(zé)H相適應(yīng)。1、刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng),又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng),還要與犯罪人的人身危險性(具體體現(xiàn)為白首、坦白、立功、累犯等呈刑情節(jié)相適應(yīng)。2、立法上要求確定合理的刑罰體系、刑罰制度與法定刑。審判中要求強化呈刑公正的觀念。行刑方面耍求注重犯罪人的人身危險程度的消長變化情況,合理的運用減刑、假釋等制度。乂稱文義解釋,就字面意思進行直接的理解,文理解釋.從字面探求法律所使用文字語言的正確意義。文義解釋是法律解釋的起點和界線,超出法律文

5、義的外3、刑法的解釋方法延和內(nèi)涵,就進入類推的范疇。|就是參酌刑法產(chǎn)生的原因、理由、沿革以及其(法學(xué)方法上的解釋方法)論解他相關(guān)事項,按照立法精神,發(fā)現(xiàn)刑法真實含義的匕主解祥解釋法。在文理解釋不合理或者有多種結(jié)論時,需要論理解釋予以補充?!緮U大解釋與類推解釋的區(qū)別】結(jié)論不同:前者國民具有預(yù)測可能性,后者沒有。論證過程不同(即使有時結(jié)論一致:擴大解釋是擴大概念的范圉,從而將具體的事例納入法條的處理范圍,解釋受到條文用語的嚴格限制。類推解釋首先承認概念與事例不同,但基于危害性相當(dāng),從而將事例納入概念范闈。論理解擇主要有以下幾種:1、擴大解釋即刑法條文的字而通常含義比刑法的真實含義窄,于是將字面意思

6、擴大,使其符合刑法的貞實含義。2、縮小解釋又稱限縮解釋,即限制字而含義,使其符合刑法的真實含義。3、當(dāng)然解釋,即刑法規(guī)定雖未明示某一事項,但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屈性的當(dāng)然道理,將該事項解釋為包括在該規(guī)定的適用范闈之內(nèi)。在同一個犯罪構(gòu)成內(nèi),入罪時,舉輕以明重:出罪時,舉重以明輕。4、刑法空間效力刑法對地和對人的效力,也就是解決刑事管轄權(quán)范圍問題。4.1屬地管轄原則對國內(nèi)犯的適用原則。在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,除法律有特別的V規(guī)定的以外,都適用本部刑法。丨“犯罪發(fā)生地”:既包括行為地也包括結(jié)果地,而且二者只要具備其一即可(遍在說)。(1)在以遂犯的情況下,行為地和行為人希望結(jié)果發(fā)生地或者可能發(fā)生結(jié)

7、果之地,都是犯罪地。(2)在共犯場合,共同犯罪行為有一部分發(fā)生在本國領(lǐng)域或者共同犯罪結(jié)果有一部分發(fā)生在木國領(lǐng)域內(nèi),就認為是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。既包括領(lǐng)上、也包括領(lǐng)水與領(lǐng)空,還包括我國領(lǐng)域的延伸一一即不論何地,只耍懸掛我國國旗的航空器與船舶,就屈于我國刑事管轄的“領(lǐng)域”。屈地原則的例外(1)適用中國刑法的例外:對有外交特權(quán)或外交豁免權(quán)的外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的通過外交途徑解決。(2)適用刑法典的例外:1)港、澳、臺地區(qū);2)特別刑法的規(guī)定:3)民族門治地區(qū)制定了變通或者補充規(guī)定的。4.2、屬人原則這里的“人”即本國公民,是針對我國公民在國外犯罪的情形:(1)凡是中華人民共和國國家工作人注:屈人原則

8、和保護原則針對的都是國外犯的原則。但足屈人原則針對的是我國公民在國外犯罪的情形,保護原則針對的足外國人對我國公民犯罪的情形。員和軍人的,一律適用我國刑法。(2)其他普通公民,原則上都適用我國刑法,但犯輕罪的一一法定最高刑為三年以下,可以不予追究。即有限制的屬人管轄原則。4.3、保護原則針對外國人在國外犯罪的情形,其適用應(yīng)當(dāng)同時遵循三個條件:(1)侵犯的是我國國家或公民的利益;(2)行為人的行為是重罪;(3)行為地法律不認為是犯罪的除外。在滿足這三個條件的基礎(chǔ)上,我國刑法可以追究犯罪外國人的刑事責(zé)任,稱為“有限制的保護管轄原則”4.4、普遍管轄原則(1)對象:為保護世界各國共同的利益,認為凡是國

9、際條約所規(guī)定的侵犯各國共同利益的犯罪,無論犯罪人的國籍與犯罪地的屬性,締約國或參加國發(fā)現(xiàn)犯罪在其領(lǐng)域內(nèi)時便行使刑事管轄權(quán)。(2)法律適用:雖然管轄的依據(jù)是國際條約,但是對犯罪人適用的實體法根據(jù)仍然是國內(nèi)刑法,而不是國際條約。關(guān)于空間效力必背幾句話:1、犯罪(行為或者結(jié)果包括危險結(jié)果)發(fā)生在境內(nèi):屈地管轄(刑法第六條:“應(yīng)當(dāng)”。2、犯罪發(fā)生在港、澳、臺,不適用大陸刑法。3、犯罪發(fā)生在懸掛我國國旗的船只和航空器上,屈地管轄。4、中國人在中國境外犯罪,屬人管轄(刑法第七條:“應(yīng)當(dāng)”十“可以”)。5、外國人在國外對中國人(或者中國)犯罪:保護管轄(刑法第八條:“可以”)。6、外國人在國外對外國人或者外

10、國的犯罪:普遍管轄(刑法第九條:“應(yīng)當(dāng)”。對外國判決的承認:我國刑法對外國判決采収了消極承認的態(tài)度。既堅持主權(quán)獨立的原則,又兼顧了刑罰的目的。1、刑法第io條規(guī)定,“雖然經(jīng)過外國審判,仍然可以依照木法追究”,即外國的刑事判決不制約木國行使審判權(quán)。外國裁判繪基于外國的司法權(quán)而做出,與本國主權(quán)不相容,在法律上只能將外國裁判當(dāng)作一種事實狀態(tài),而不能認為具有法律效力。2、“但是在外國己經(jīng)受過刑罰處罰的,可以免除或者減輕處罰”,即對于外國刑事判決和刑罰執(zhí)行的事實,給予考慮,避免對被告人的過分不公平。注:行為跨越新舊兩部法律,但需要從整體上解決敲終的刑事責(zé)任時,律按照新5、刑法溯及力即溯及既往的效力,指刑

11、法對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未定的行為的效力。根據(jù)罪刑法定原則,定罪判刑應(yīng)以行為時有法律的明文規(guī)定為限,行為人只能根據(jù)行為之時的有效法律預(yù)見其行為后果,對行為之后才實施的法律,原則上不能對該行為有效。但考慮到有利于被告人的原則,故產(chǎn)生刑法時間效力的“從舊兼從輕”規(guī)則。即適用最有利于行為人的法律。11、首先??紤]的是適用舊法即行為當(dāng)時的法律規(guī)定。2、其次,當(dāng)新舊法規(guī)定不同時,適用新法的基木條件是其處刑較輕或不認為足犯罪,即輕法可以溯及既往。處刑輕重的比較應(yīng)當(dāng)以法定刑輕重為依據(jù)。3、刑法溯及力適用的對象只能是耒決犯(未判決的案件),對于己決犯(判決生效)則不適用。按照申判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣?/p>

12、不適用從舊兼從輕原則。4、有關(guān)犯罪人的追訴時效、立功、門首、累犯、緩刑、假釋等刑罰適用,也適用從舊兼從輕的處理原則(例外:禁止令和死緩限制減刑適用從新原則)。6、我國刑法中的犯罪|一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度,破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序,侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn),侵犯公民私人所有的財產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危害社會的行為,依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。7、犯罪構(gòu)鬧是我國刑法所規(guī)定的,反映行為的危害性(法益侵害性)和應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任性(有責(zé)性)的客觀和主觀構(gòu)成

13、要件的有機整體。前者重點在法益保護,后者重庶在非難可能性。1、犯罪構(gòu)成反映了上客觀相一致的要求。2、犯罪構(gòu)成是認定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)。“賦予了原木困難的對犯罪成立的判斷以安定性”。三階犯罪階層論(古典):1、犯罪-構(gòu)成要件該當(dāng)性十違法性十罪責(zé)符合構(gòu)成耍件該當(dāng)性具備違違法事由具備有成立法性,欠缺阻卻責(zé)性,犯罪行為2、判斷步驟第一步:第二步:卻事山。第三步:有責(zé)性:責(zé)任能力、責(zé)任年齡、故意和過失、責(zé)任構(gòu)成要件符合性:主體、行為、結(jié)果、因果關(guān)系。違法性:沒有正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險或者其他違法阻8、犯罪客體我國刑法所保護的,為犯罪行為所侵犯的社會關(guān)系。(思想關(guān)系、物質(zhì)關(guān)系)犯罪的一般客體一切犯罪共同侵犯的侵犯

14、的客體,即我國刑法所保護的社會主義制度下的社會關(guān)系的整體。犯罪客體的社會關(guān)系的某一部分或某一方面。犯罪的直接客體某一種犯罪行為所直接侵害的我國刑法所保護的社會關(guān)系,即我國刑法所保護的某種具體的社會關(guān)系。9、犯罪對象指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為所作用的客觀存在的具體人或者具注:“持冇是種I同時故總持有多種犯罪對象的,數(shù)罪并罰。與此相類似,同時故盤走私筍種對象的,數(shù)罪犯罪的同類客體某一類犯罪行為所共同侵害的我國刑法所保護體物。侵害的客觀外在事實特征?;谝馑嫉纳眢w動靜作為:制造或增加一般人不應(yīng)承擔(dān)的危險。典型的行為。不作為具有保護義務(wù)而不救助,沒有注:不作為犯不是什么也沒有做,而是沒有實施所期待的

15、行為。是否成立不作為犯罪,是在與結(jié)果的關(guān)系上,追問到底是作為還是不作為引起了結(jié)果。(1)將不作為當(dāng)做明示的構(gòu)成要件要素加以規(guī)定,對不作為成立犯罪在條文上明確規(guī)定的,是純正不作為犯。(2)不作為并沒有明示地作為構(gòu)成要件要索加以規(guī)定,以不作為的方式實現(xiàn)了通常是山作為所實現(xiàn)的構(gòu)成要件的場合,是不純正的不作為犯。實行某個作為。在一定狀況下(一)義務(wù)來源(非倫理義務(wù),而是法律義務(wù))1、基對危險源的支配產(chǎn)I的監(jiān)怦義務(wù)(對引起結(jié)果的原因的支配)(1)對危險物的管理義務(wù)。管理義務(wù)如飼養(yǎng)動物的人負有防止動物致人傷亡的義務(wù)。(2)他人危險行為的監(jiān)督義務(wù)。如父母對未成年子女危害行為的制止義務(wù)。(3)對門己先前行為引

16、起的法益佞害危險的防止義務(wù)。如意外提供了有毒食品,在他人中毒后有立刻救助的義務(wù)。(正當(dāng)防衛(wèi)作為先行行為不能產(chǎn)生救助義務(wù))2、基于法益的無助(脆弱)狀態(tài)的特殊關(guān)系產(chǎn)生的保護義務(wù)(保護法益的責(zé)任)(1)基于法規(guī)范而產(chǎn)生的保護義務(wù)。如母親對嬰兒有哺乳義務(wù);交通警察對事故受害人有救助義務(wù)。(2)基于制度或者體制產(chǎn)生的保護義務(wù)。如游泳教練對游泳學(xué)習(xí)者的保護義務(wù)。(3)基于fl愿而產(chǎn)生的保護義務(wù)。如數(shù)人登山,形成危險共同體,即意味著各人自愿接受了保護他人的義務(wù)。見下頁3、叢M法益的危險發(fā)生領(lǐng)域的支配產(chǎn)生的阻止義務(wù)法益的危險發(fā)生在行為人支配的領(lǐng)域并且該領(lǐng)域具有一定的排他性時,行為人具有實丿心汕丿;義務(wù)。(1

17、)對自己支配的建筑物、汽車等場所內(nèi)的危險的阻止義務(wù)。如對自己家突然闖入的危重病人,他人不能發(fā)現(xiàn)和救助,住宅的支配著有救助的義務(wù)。(2)對發(fā)生在|己身體上的危險行為的阻止義務(wù)。如男子任山幼女對白己實施猥疫行為時,該男子負有阻止義務(wù)。(二)作為可能性指負有作為義務(wù)的人有能力履行該特定義務(wù),避免危害結(jié)果出現(xiàn)。(三)造成或者可能造成危害結(jié)果不作為者對危險有支配控制力,不作為與最終結(jié)果的出現(xiàn)是有因果關(guān)系的,即有結(jié)果回避可能性。(四)符合犯罪構(gòu)成的要求(同視可能性)行為符合不作為的一般客觀條件,并不応接成立犯罪,只有當(dāng)某種不作為符合具體的犯罪構(gòu)成,即以不作為的方式實現(xiàn)了構(gòu)成要件,|彳成立犯丑不能以不作為的

18、條件代替犯罪構(gòu)成耍件。防衛(wèi)行為結(jié)果違法性救助義務(wù)在必要限度內(nèi)任何結(jié)果正當(dāng)防衛(wèi)無超過必要限度沒有重大損害正當(dāng)防衛(wèi)有造成重大損害防衛(wèi)過當(dāng)有雖然防衛(wèi)手段沒有超過必耍限度的正當(dāng)防衛(wèi)不能引起救助義務(wù),但是防衛(wèi)手段超過必耍限度,暫時性地沒有出現(xiàn)嚴重危害后果的情況下(依據(jù)法律還是正當(dāng)防衛(wèi),防衛(wèi)人有義務(wù)阻出己的行為發(fā)展為防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)與救助義務(wù)的具體關(guān)系參看下表:注:行為對象不同于以下內(nèi)容:組成犯罪行為之物、行為孳生之物、作為犯罪行為的報酬取得之物、供犯罪行為使用之物(主要表現(xiàn)為犯罪工具。12、行為對象指實行行為所作用的物(有形物與無形物)、人(人的身體、身份或者狀態(tài))與組織(法人、非法人團體與機構(gòu))。行為對

19、象并不是所有犯罪都要求的構(gòu)成要件要素。13、犯罪結(jié)果指行為給法益造成的具體侵害事實或者危險狀態(tài)。結(jié)果是所有的犯罪的共通的構(gòu)成要件要素。14、犯罪主體我國刑法中的犯罪主體,是指實施危害社會的行為、依法應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的門然人和單位。指成立犯罪要求主體具有一定的屈性,從而對該犯罪的成立范闈予以限定。身份犯分為兩種:更正身份犯(定罪身份)和不宜正身份犯(呈刑身份)。特殊|1然人主體構(gòu)成的犯罪一一身份犯注:行為主體,首先是H然人。作為客觀構(gòu)成要件要素的行為主體,只要求是H然人。國家工作人員:包括:(1)國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員;(2)國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員:(3)國家機關(guān)、國

20、有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員:(委派,指國有位的委任、派遣,形式如任命、指派、提名、批準(zhǔn)等。(4)其他依照法律從事公務(wù)的人員(如依法履行政府身份犯:行政職責(zé)的村委會等基層組織成員)國家機關(guān)工作人員:在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員,不需要具備相應(yīng)的編制,只需要依法履行國家機關(guān)的職責(zé)即可。范圍小于國家工作人員。國家機關(guān)指:立法機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)、軍事機關(guān)、政協(xié)、中國共產(chǎn)黨鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上各級機關(guān)。司法工作人員:指依法有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責(zé)的工作人員。注:(1)普通人(無身份石)不能成立身份犯的正犯.既不能成立直接正犯,也不能成立間接(2)普通人(無

21、身份者)可以成立身份犯的教唆犯、幫助犯。判斷標(biāo)準(zhǔn):(1)“依照法律”,指行為人的任用、地位、職務(wù)、公務(wù)行為等具有法律上的根據(jù)。國家機關(guān)的臨時工作人員:如果符合法律法規(guī)規(guī)定,即“依法”獲得了執(zhí)行公務(wù)的權(quán)力,也是國家工作人員。不符合法律規(guī)定的,不具備國家工作人員身份。(2)“從事公務(wù)”,指從事國家機關(guān)、公共機構(gòu)或者其他法定的公共團體的事物。公務(wù)指的足擁有國家公權(quán)力,并非山形式上的職務(wù)來確定,而是要看繪否享有一定的裁呈權(quán)。裁戢權(quán)指的足至少有一部分不經(jīng)上司批準(zhǔn)可以行裁雖的權(quán)力。接上頁單位犯罪指單位本身犯罪,而不是單位的各個成員的犯罪集合,也不是指單位中所I有成員的共同犯罪。主體:依法成立的組織,包括國

22、家機關(guān),國有、集體性質(zhì)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位,合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的私營、獨資企業(yè)。I注:(1)個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實施犯罪為主要活動的,不得以單位犯罪論處:(2)司法實跋中,公司、企業(yè).事業(yè)單位分行為:山單位的決策機構(gòu)按照單位的決策程序決定,并山直接責(zé)任人員實施。單位犯罪是為本單位謀取非法利益(非法所得進入單位賬戶)或者以單位名義為本單位全體成員謀取非法利益(小金庫私分。注:盜用單位名義實施犯罪,違法所得山實施犯罪的個人私分的,直接以門然人犯罪定罪處罰而不以單位并非一切犯罪都可以山單位構(gòu)成,單位犯罪以

23、刑法有明文規(guī)定為前提,主要集中在經(jīng)濟犯罪類型中。注:(1)如果單位不能成為某罪的正犯,也不應(yīng)認為單位可(2)若對于具體的犯罪,刑法并未明文規(guī)定單位的主體身份,而以單位名義實施的,山具體決策、實施犯罪行為的Il然人承擔(dān)刑事責(zé)任。單位犯罪的處罰:1、雙罰制:對單位判處罰金,對1接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員(起較大作用)判處門然人刑罰。彳2、慎罰自然園:(1)并非為本單位謀利益,而是以單位名義實施的私分國家資產(chǎn)、私分罰沒財物等犯罪(第396條):(2)對單位的過失犯罪(第137條工程重大安全事故罪):!(3)處罰單位會損害無辜者的利益(第161條提供虛假財會報告罪)。(4)單位涉嫌犯罪后,若被

24、其主管部門、上級機構(gòu)等吊銷其營業(yè)執(zhí)照、宣告其撤銷或者破產(chǎn),只追究接責(zé)任人員或主管人員。J(5)涉嫌犯罪的單位分立、合并或者改組的,對原犯罪單位及其直接負責(zé)的i;人眞和其他直接責(zé)任人員應(yīng)依法定罪雖刑。在審判時,對被告單位應(yīng)列原犯罪單位名稱,但注明己被并入新的單位,對被告單位所判處的罰金數(shù)額以其并入新的單位的財產(chǎn)及收I益為限附:按照司法解釋,有一個例外,即單位實施貸款詐騙行為的,法律并木覘宦單位可以成立貸款詐騙罪.于是認定為單位作為主體的合同詐騙罪。盡管如此,這一行為事實仍然屈丁貸款詐騙行為,他人針對貸款詐騙所得進行洗錢的,仍然成立洗錢罪。單位不能成立貸款詐騙罪。15、犯罪主觀方面指犯罪主體對自己

25、危害行為及其危害社會的結(jié)果所抱的心理直接在眼前即將馬上發(fā)生的,己經(jīng)開始進行或是還在持續(xù)當(dāng)中的攻擊。態(tài)度。16、正當(dāng)行為指客觀上造成一定損害結(jié)果,形式上符合某些犯罪的客觀要件,但實質(zhì)上既不具備社會危害性,也不具備刑事違法性的行為。17、正當(dāng)防衛(wèi)指為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他取利免愛正在進行的不法侵害,采取對不法侵害人造成或者可能造成損害的方法,制止不法恢害且未明矗超過必要限度的損害行為。行為性:限于人為的侵害,不限于故意或者過失的行為。(正當(dāng)防衛(wèi)不是制裁,因而并不需要侵害者仃責(zé))(2)作為和不作為骰:-:皆屈Z:但需要具備攻擊性、緊迫性、破壞性而且采取正當(dāng)防衛(wèi)可以減輕或

26、者避免危害結(jié)果的違法行為。(3)所侵害的利益不限T刑法所承認的利益,也包括其他法律承認的利益。(4)有“后臺”的動物攻擊,屈于人的不法佞害。如不存在不法侵害,行為人卻誤以為存在而防衛(wèi)的,成立假想防衛(wèi),處理:(1)過失犯罪:(2)憊外事件。假想防衛(wèi)本身處仃不法性,對假想防衛(wèi)可以進行正當(dāng)防衛(wèi)。(1)開始時間:原則上繪不法侵害人著手實行不法侵害行為的時間,但有的情形即使沒有達到著手階段,如果存在法益侵犯的急迫性,也可以正當(dāng)防衛(wèi)(綜合說,即著手說與直接而臨說相結(jié)合的學(xué)說)。注:被當(dāng)場發(fā)現(xiàn)并同時受到追捕的財產(chǎn)性違法犯罪的侵害行為,一直延續(xù)到不法侵害人將其所収得的財物瞰匿至安全場所為止:在這期間,追捕者可

27、以使用強力將財物奪回,其行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。(2)結(jié)束時間:法益不再處丁緊迫、現(xiàn)實的侵害、威脅之中,或者說不法侵害己經(jīng)不可能(繼續(xù))侵害或者威脅法益。具體表現(xiàn)為:第一,不法侵害人己被制服或者己經(jīng)喪失了佞害能力。第二,不法侵害人己經(jīng)|1動中止了不法侵害或者已經(jīng)逃離現(xiàn)場。第三,不法侵害行為已經(jīng)造成了危害結(jié)果并且不可能繼續(xù)造成更嚴重的危害結(jié)果。正當(dāng)防衛(wèi)的限制:沒有明顯超過必要限度造成重大損害。(1)被侵害者的利益絕對地優(yōu)越于不法侵害者的利益,在防衛(wèi)的必要限度內(nèi),“不法侵害”者的法益的保護價值被否定。(2)“明顯”指能被清楚、容易地認定。(3)“必要限度”包括質(zhì)上的限度和雖上的限度。侵害的攻擊力與防衛(wèi)行

28、為的危險之間的實質(zhì)上的比較衡雖。(4)“重大損害”往往指出現(xiàn)重傷或者死亡結(jié)果。18、防衛(wèi)過當(dāng)指防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的行為。1、正當(dāng)防衛(wèi)手段超過必要限度,必然足造成嚴重危害后果的情況,不承認行為與后果的分離可能。所以即使一般的正當(dāng)防衛(wèi)不產(chǎn)生救助義務(wù),但繪一旦有發(fā)展為嚴重后果的危險時,就有救助義務(wù),以防止自己行為發(fā)展為防衛(wèi)過當(dāng)。2、防衛(wèi)過當(dāng)不是罪名,只是一個法定的雖刑情節(jié),處罰原則是屯西減輕或者免除處罰。”定性上應(yīng)根據(jù)行為人明顯超過必要限度造成重大損害時的主觀罪過與客觀后果、援引相應(yīng)的刑法分則條文,觸犯什么罪名就定什么罪。注:特殊正當(dāng)防衛(wèi)的出現(xiàn)需要滿足二個要素:(1)暴力

29、犯罪:(2)嚴重危害人身安全。3、如果防衛(wèi)人對于行為的過當(dāng)性有認識,就屬于故意的防衛(wèi)過當(dāng),成立故總犯罪:如果防衛(wèi)人對于行為的過當(dāng)性沒有認識,屬于過失的防衛(wèi)過當(dāng),成立過失犯罪。4、對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯匕釆取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屈于防衛(wèi)過當(dāng),不負刑事責(zé)任。注:對于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上/負有特定責(zé)任的人,不得因避免本人危險而以緊急避險為山不履行責(zé)任。19、緊急避險指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危害,不得己而釆取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。刑事責(zé)任能力,是指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必需的,行為人

30、具備的刑法意義上辨認和控制自己行為的能力。(行為人辨認和控制自己行為的能力。)1、無責(zé)任能力:完全喪失辨認或者控制能力的人2、限定責(zé)任能力:(1)尚未完全喪失辨認控制能力的精神病人(2)又聾又啞的人,盲人21、刑事責(zé)任年齡指法律所規(guī)定的行為人對自己實施的刑法所禁止的危害社會行為負刑事責(zé)任必須達到的年齡。1、周歲的計算原則,應(yīng)當(dāng)以實足年齡為準(zhǔn),自過生口的第二天起才為已滿14周歲或16周歲。年齡計算,應(yīng)以行為時為基準(zhǔn),而不是結(jié)果發(fā)生時。2、已滿14、不滿16周歲的人承擔(dān)刑事貴任的特殊情況:(1)已滿14不滿16周歲的人,實施刑法第17條第二款規(guī)定以外的行為,如果同時競合(想象競合或法條競合)了刑法

31、第17條第二款行為的,依照刑法第17條第二款的規(guī)定,確定罪名定罪處罰。(2)已滿14不滿16周歲的人對于滿足法律擬制而成立的故意殺人罪、故意重傷書、搶劫罪也承擔(dān)刑爭貞任。(3)轉(zhuǎn)化型搶劫罪中的例外:已滿14不滿16周歲的人,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀火罪:證而出場使用暴力故意致使他人重傷或者死亡或者故意殺人的,定故意傷害罪或者故意殺人罪,不再轉(zhuǎn)化成搶劫罪。為何種罪名祇擔(dān)刑事賁任?量刑影響不滿14周歲無無己滿14周歲至不滿16周歲故盤殺人、故盤重傷害、強奸、搶劫、販賣弗品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰,不適用死刑己滿16周歲至不滿18周歲全部罪名已滿十八周歲至不滿75周歲全部罪名全

32、部賈任已滿75周歲全部罪名故意犯罪:可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪:應(yīng)當(dāng)從輕或考減輕處罰。不適川死刑,但采取特別殘忍于段故意致人死亡的除外。22、犯罪故意明知自己的行為會造成危害社會的危害結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。22.1直接故意是指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,故意J并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。L22.2間接故意指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。23、犯罪過失就是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,以致這種結(jié)果發(fā)生心理態(tài)度。23.1過于自

33、信的過失行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,過失J但輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。I23.2疏忽大意的過失行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。故意過失圖:主觀形態(tài)認識因素意志因素(態(tài)度)說明直接故意rro(行為會導(dǎo)致危害結(jié)果)I明知1(行為確定地會發(fā)生危害意圖實現(xiàn)(追求)仍然行為的,視為-級直接故意“確定的故意S二級直接故意結(jié)果)“希望”間接故意亟(行為可能導(dǎo)致危害結(jié)果)放任(冷漠,有接受“未必的故意”結(jié)果的心理準(zhǔn)備)過于自信的過W可(犯霽結(jié)果一度進入意識不希望具體的危害對結(jié)果融不會發(fā)生但最終被否定)結(jié)

34、果發(fā)生疏忽大意的過對具體結(jié)果無認識(但有結(jié)果無意志因素如果足夠謹慎,結(jié)果將不發(fā)生意外事件、不預(yù)見可能性)可避免即使行為人足夠謹慎,結(jié)果也不可抗力24、犯罪目的指犯罪人希望通過實施犯罪行為達到某種危害社會結(jié)果的心理態(tài)度,也就是危害結(jié)果在犯罪人主觀上的表現(xiàn)。25、犯罪動機指刺激犯罪人實施犯罪行為以達到犯罪目的的內(nèi)心沖動或者內(nèi)心起因。26、認識錯誤指行為人對自己的行為的刑法性質(zhì)、后果和有關(guān)的事實情況不正確的認識。26.1法律認識錯誤是指行為人對自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪或者應(yīng)當(dāng)受到什么樣的刑事處罰的不正確的理解。26.2事實認識錯誤行為人對自己行為的事實情況的不正確理解。具體事實認

35、識錯誤:行為人認識的“事實”與實際發(fā)生的爭實雖然不一致,但沒有超出同一個犯罪1構(gòu)成的范Wo71.PM-或廚伙機和手表都可以是第264條盜竊罪的對彖。I抽象事實認識錯誤:行為人所認識的“事實”與現(xiàn)實所發(fā)生的爭實,分別屬于不同的犯罪構(gòu)成。如I欲盜手機,卻錯拿手槍的。主觀上是盜竊罪的故意,客觀上卻是盜竊槍支罪的內(nèi)容。丨(1)對象錯誤:行為人對于行為對象屈件的認識錯誤。如誤將狼狗當(dāng)作人而打殺。(2)打擊錯誤:行為人在其他對象上發(fā)生了侵害。如拋向甲的磚頭卻落在了旁邊看熱鬧的乙頭上。(3)因果關(guān)系錯誤:實際的因果過程與行為人預(yù)見的不同。如計劃把人推下橋淹死.不料對方被摔事實認識錯誤的處理標(biāo)旌:任務(wù):消除主

36、客觀之間事實上的墾異。即在實際上發(fā)生的事實與行為人所預(yù)想的事實重合的限度內(nèi)確定故總。1、法定符合說(抽象的法定符合說),行為人所預(yù)想的“事實”與實際發(fā)生的事實在犯罪構(gòu)成范用內(nèi)一致時,就成立故意犯罪的既遂。(即將具體事實抽象為法條中的要索)。2、具體符合說(具體的法定符合說),行為人所預(yù)想的“事實”與實際發(fā)心的I;、1口比的范圍內(nèi)相一致時,丿i:L法益上體沒有發(fā)生變化,才成立故意犯菲的既遂。(即其他要素都可以抽象,但法益主體的具體性不可舍棄)。二種標(biāo)準(zhǔn)只在處理具體事實認識錯誤中的打擊錯誤時,會得出不同的結(jié)論,在其他情況下結(jié)論一致。在司法資格若試中,如果沒臺要求依據(jù)何種理論解決問題.采取法上符合說

37、。內(nèi)事A事宴認對獴”呑軻了”:叢把甲對鮫當(dāng)作兀對篡加以侵吉,而m乙風(fēng)干阿一挺邪構(gòu)慮血立故克胞聯(lián)的忱遂打擊*rrT:由于;斤為本身的誤養(yǎng)”行為人在軸赫上發(fā)生了侵書.法定苻合說,故慰丸眾的趾謹.具體符令說:針對人身權(quán)吋.對實際的結(jié)果不成也故戀.成立對円所ST旳顯雅忌輕巧所黜“的過失.伏文的因果關(guān)處錯謀(策一行為):斤為人對紹果的發(fā)生育西料.只是對于危瞠實現(xiàn)為錨果的歷程產(chǎn)生錯謀認識.實畬站果由行為人所聃適的城阻見卜頁接上頁實現(xiàn).仍成上故畫盤眾疑遵審諭故意(復(fù)數(shù)行為)故念實個行為.誤以為結(jié)定出現(xiàn)實際上后的第二個毀滅還厳行為所致(結(jié)果延后發(fā)生個故應(yīng)丸罪的既遂.鎘:實詹殺人行為后.誤以為對方已死.It尸入

38、對方罵死的.屯眾結(jié)興的慳前實現(xiàn)(1)預(yù)#行為#致所迫歡的結(jié)槊出現(xiàn).成立累的用鶴9過失男廉的也象競介(不址H正的因黑關(guān)泵認識錯誤)例:甲歐殺乙.在悟林中聲閆鐵片練習(xí)擊殺角度和力度.不料乙用好0過,鐵片正中頭部而亡.(2)計劃先J6實施敷個行為.但第-實行行為即導(dǎo)致所迫求的給果出現(xiàn).滿足-鼻責(zé)與行為同甘存在的原則.咸広故窓I!罪的濮遴.鋼:廿劃先用迷齣速倒對方.慧后用刀殺死.結(jié)累迷馬剤過大,被人被藥死.対象誤把甲對皺寺作乙對象加以侵古向卩時彖和乙對象M尸不冋的衛(wèi)眾構(gòu)戚.在抜意內(nèi)春(所欲)和客觀字實(歷靜相符合的紅國內(nèi)認定息#(1)-所欲“的構(gòu)成要件要倉人(多)于-所貓-的構(gòu)成婪件鑒*:咆n在客規(guī)力

39、而.股也故愈的輕字旺遵與故盤的重*k遂毎象競介2)所欲的構(gòu)成要件(少)一所符“的構(gòu)戚荽件鑒水:電介在上規(guī)力面.成丄故住輕*的取逹9過知t*的想彖竟介.3)修換厲完全無重介:“所歆-未連所甜過失.27、故意犯罪停止形態(tài)指故意犯罪在其產(chǎn)生、發(fā)展和完成犯罪的過程及階段中,因主客觀原因而停止下來的各種犯罪狀態(tài)。27.1犯罪中止形態(tài)是指在犯罪過程中,行為人動放棄犯罪或者H動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生,而未完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。既可以存在于預(yù)備階段,也可以存在于實行階段。27.2犯罪預(yù)備形態(tài)已經(jīng)開始犯罪預(yù)備活動,由于犯罪分子意志以外的原因而尚未著手實行犯罪的是犯罪預(yù)備形態(tài)。273犯罪未遂形態(tài)已著手實行犯

40、罪,由于意志以外的原因而未得逞的犯罪形態(tài)。27.4犯罪既遂形態(tài)故意犯罪的完成狀態(tài)(概念沒有直接規(guī)定)預(yù)備行為_k(著手)實行行為既遂點(分則規(guī)定)準(zhǔn)備丁具制造條件行為犯危險犯實害犯犯罪預(yù)備、中止、未遂、既遂的判斷標(biāo)準(zhǔn):1、客觀:尋找著手。無著手,不會出現(xiàn)未遂和既遂;有著手,不會出現(xiàn)犯罪預(yù)備。2、主觀:門動放棄還是被迫放棄。|1動放棄為Hlk,被迫放棄為犯罪預(yù)備或未遂。3、出現(xiàn)犯罪預(yù)備、未遂、中止、既遂的任一停止形態(tài),不能再同一犯罪構(gòu)成下向其他形態(tài)轉(zhuǎn)化。注:如果中立的第三者認為該行為是犯罪行為,即使他對行為人的犯罪意圖并不清楚,那就具有具體的危險性,應(yīng)當(dāng)成立犯罪未遂。未遂犯與不可罰的不能犯的區(qū)別

41、:不能犯未遂指行為本身不可能既遂,但是仍然存在具體的危險的情況。滿足下列兩個條件,定不可罰的不能犯(無罪:1、客觀上,行為木質(zhì)上不可能實現(xiàn)既遂:2、主觀上,一般人在事后沒有危險感。即沒有帶來社會恐慌或者給假定的第三者帶來困擾。中止:弓1、犯罪中止定行為人基口I己消火既遂危險的盤思,實現(xiàn)了消除既遂危險的結(jié)果?!澳苓_目的而不欲,為犯罪中止:欲達目的而不能,為犯罪未遂”。對“能”與“不能”的判斷,應(yīng)以行為人的認識標(biāo)?2、弗蘭克公式:曽準(zhǔn)(主觀說)為原則進行判斷;但對于特別案件,采取一般人標(biāo)準(zhǔn)(客觀說)進行判斷。?3、具體應(yīng)用(1中止與倫理道德無關(guān),中止可以肚犯罪人理性計算的結(jié)果。(2)害怕殳j到即時

42、的抓捕而放棄的,不成立中止:如果是擔(dān)心口后可能的抓捕而放棄的,成立中止。M(3)目的物障礙的情況下:指在財產(chǎn)犯罪中,沒有發(fā)現(xiàn)當(dāng)初預(yù)想的EI的物而放棄的情況。一般人不會放棄,行為人特總放棄的,是中止:一般人會放棄的惜況,成立未遂。11)意欲盜窈一般財物,嫌少而放棄的,成立中止:2)意欲盜取特定財物,但不存在特定財物的,即使沒有盜竊其他財物的,也不成立中止。(4)發(fā)現(xiàn)是熟人而放棄的:如夜搶路人,卻發(fā)現(xiàn)“路人”是熟人,可以成立中止04、中止不只是內(nèi)心狀態(tài)的一種轉(zhuǎn)變,還要求客觀上有中止行為。中止行為有兩種:I(1消極中止:行為未實行終了,只要不繼續(xù)實施就不會發(fā)生犯罪結(jié)果時,行為人動放棄繼續(xù)實施犯罪行為

43、。(“不作為的中止”)(2積極中止:行為實行終了,不采収有效措施就會發(fā)生犯罪結(jié)果時,行為人門動地采取積極措施有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生(僅僅以不作為的方式消極地停止犯罪的繼續(xù)實施還不夠,還要求,必須采取積極的作為來預(yù)防和阻止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生且這種防止行為必須奏效)。注:基于刑法分則司法解釋的規(guī)定:對于近親屈或者白己家的財產(chǎn)侵害行為,如果近親屈不追究的,不追究刑爭貴任。所以主客觀一致地搶劫H己近親屈的,可以不成立犯罪:如果謀將近親屈當(dāng)作路人施搶的,成立對象不能犯的未遂。放棄犯總必須具有徹底性,當(dāng)然指完全放棄該次特定犯罪的犯總,而不足完全放棄一切犯+罪的犯意。如果行為人并不是貞實地放棄犯罪行為,而是在

44、等待時機繼續(xù)實施該行為,是不能成立中止的。C:中觀財物過多,打算回去開車來取的,不是中止。5、犯罪中止的處理:(1|“必減”原則:沒有造成損害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)免除;造成危害結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)減輕。?(2犯罪中止的成立必然建立在客觀上滿足犯菲預(yù)備、犯罪耒遂的要件的前提下,但是山于主觀要件不同,并不同時成立犯罪未遂(預(yù)j備),不得同時適用犯罪中止與犯罪未遂(預(yù)備)的處罰條款。卜、行為成立甲罪中止但同時滿足乙罪既遂的,屈丁-法條競合,適用甲罪而不另定乙罪。如殺人申止他人造成傷害的,只按照故意殺人罪中止認定。T28、共同犯罪指二人以上共同故意犯罪。共犯處罰的根據(jù)是各共犯人“惹起”了法益侵害。實行犯是單獨惹起或者

45、共同惹起;教唆犯、幫助犯是間接惹起。各共犯人的行為作為一個整體與最終的危害結(jié)果之間具有物理的或者心理的因果關(guān)系。即各共犯人的行為都對最終危害結(jié)果有因果力。如果沒有因果力,則不成立共犯或者脫離共犯。(1)正犯的故意超出了狹義共犯的故意:罪名可以不同則甲成立盜竊罪,乙成立搶劫罪。?(2)狹義共犯的故意超出了正犯的故意:由于在正犯的構(gòu)成耍件內(nèi),才允許刑法懲罰狹義共犯,所以狹義共犯的菲名受正犯罪名的制約。川丿/./上、:小.:丿卩也只能成盜關(guān)罪。i注:(1)共同過失犯電的不成立共同犯罪。(2)方為故總,方為過失的犯罪行為不成立共犯。(3)同時犯不成立共犯。同時犯指兩個以上的主體沒仃犯,各自行為,卻在同

46、一時間對同一對象加以侵害的情況。(4)先后故總實心的相關(guān)犯罪行為,彼此沒有主觀聯(lián)系的,不成立共犯(5)實行犯過限:實行者的實行行為超出了共同犯總的范圍,超出部分不成立共犯。(6事前不通謀的事后貴做、窩贓、銷贓的犯罪行為,不成立共犯。但如果事先有通謀和事中有通謀的,則成立共同犯罪。(7)間接正犯不成立共犯,承擔(dān)各|責(zé)任。28.1.1任意共犯指單一主體可以實行的犯罪,由二人以上共同實行的情況。此-類犯罪既可以以共犯犯罪形態(tài)出現(xiàn),也可以單獨犯罪形態(tài)出現(xiàn)。.28.1.2必要共犯指刑法分則所規(guī)定的,必須由二人以上共同實行的犯罪。1、對向犯:存在二人以上相互對向的行為為要件的犯罪。(1)雙方罪名法定刑相同

47、:如重婚罪。(2)雙方罪名與法定刑不同:如行賄罪和受賄罪。3)只處罰一方的行為(片面的對向犯):如販賣淫穢物品牟利罪。2、聚眾共同犯罪3、集團共同犯罪28.2.1主犯組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪沾動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯;1、對于組織、指揮共同犯罪的人(聚眾犯罪中的首要分子),對其應(yīng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰。2、對于沒有組織、指揮活動的主要犯罪分子,對其應(yīng)按照其所參1J的全部犯罪處罰。1、組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子,對其按照集團所犯的全部罪行處罰。即除了對fl己直接實施的具體犯罪及其結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任外,還要對集團成員按照該集團犯罪計劃所犯的全部罪行承擔(dān)刑事責(zé)任。2、在分則

48、中規(guī)定的“首要分子”并不一定是“犯罪集團的首要分子”。3、“集團所犯”的全部菲行不等于“集團成員所犯”的個邙罪行,首要分子對丁集團成員超出集團犯罪計劃所實施的罪行不承擔(dān)刑事責(zé)任。28.2.2從犯在共同犯霽中起次要或者輔助作用的,是從犯28.2.3脅從犯對于被脅迫參加犯罪的,是脅從犯:應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰1、脅從犯僅包括被脅迫而參加犯罪的,不包括被誘騙而參加犯罪的情形;2、被脅迫參加犯罪的并非完全喪失意志自由,僅是不完全自愿地、而尚有選擇的自由。3、脅從犯必須在犯罪中起次要作用。注:行為人雖然是被脅迫參加,但卻起主要作用,則按照按主犯來處理。28.2.4教唆犯是故意唆使他人實行犯罪的人注:唆

49、使他人實施過失犯罪的,成立間接正犯;教唆行為單獨規(guī)定為犯罪行為,。教唆犯的成立條件:1、教唆対象合格。被教唆人必須是具有違法性認知能力的人。2、教唆對象和教唆內(nèi)容特定。教唆行為的對彖,必須是特定的,如果唆使的對彖是不特定的,則是“煽動”。教唆行為必須是唆使他人實施較為特定的犯罪的行為。3、教唆行為是引起他人的犯罪故意。4、教唆必須是故意的,過失教唆不能構(gòu)成教唆犯。與幫助犯的區(qū)別:八-?,引起犯總與強化犯意的區(qū)別。(1)如果引起他人改變犯罪性質(zhì)的,足教唆犯;(2);如果只是深化對方的犯罪總圖,屈于幫助犯。匚叵-丄一一-億一t一一一i教唆犯的處罰:1、教唆他人犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作

50、用處罰。教唆犯一般情況下都是按照主犯來處罰,因為能夠引起他人的犯罪決意,當(dāng)然是起主要作用。但是在兩種情況下有成I立從犯的余地:(1)存在數(shù)個教唆犯的情況下,起次要作用的教唆犯。(2)教唆從犯的也是I從犯。|2、教唆不滿18周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。該條文可以適用于間接正犯,將間接正犯j視為是一種強度升格的教唆犯。|3、理論上的教唆未遂。刑法第29條第二款:“如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教I唆犯,可以從輕或者減輕處罰?!遍g接正犯分為三種惜形:1)通過強制達成的意思支配:2)通過欺摘達成的意思支配:3)通過權(quán)力組織的.支配:將實施者作為可以隨時替換的機器部件而操縱。利用無責(zé)任能力和未成

51、年人的情形,是強制性支配正犯性:行為人支配了引起構(gòu)成要件結(jié)杲的原因。行為人以自己的身體動靜實現(xiàn)客觀構(gòu)成要件的,是直接正犯。間接正犯指行為人并沒有親自實行行為,而是利用他人的行為實現(xiàn)犯罪。他人的實行行為就是間接正犯的實行行為。與欺騙性支配的結(jié)合28.2.5承繼共犯指前行為人已經(jīng)實施了一部分實行行為之后,后行為人以共同實行或者幫助的意思參與實行犯罪的情況。包括承繼的正犯和承繼的幫助犯。(1)承繼者成立先行為者的共犯。O(2)對于結(jié)合犯,則承繼者只成立后菲的共犯。O(3后行為人對于自己參與之前的前行為人的行為產(chǎn)I的結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任.29.繼續(xù)狛也稱持續(xù)犯,是指作用于同一對象的一個犯罪行為從著手實行到行

52、為終了犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時間內(nèi)同時處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。、30、連續(xù)羽指行為人基于同一的或者概括的犯罪故意,連續(xù)實施數(shù)個獨立的犯罪行為,觸犯同一罪名的情況。行為數(shù)法益數(shù)行為Z間的關(guān)系罪數(shù)處理繼續(xù)犯一行為一法益持續(xù)、同一_罪無論長短,一罪連續(xù)犯數(shù)行為數(shù)法益性質(zhì)相同,罪名相同數(shù)罪按照一罪從重處罰也稱想像的數(shù)罪、觀念的競合,通說認為,是指一個行為觸犯數(shù)個罪/的犯罪形態(tài)。從一重適用罰條,沒有數(shù)罪并罰。欺騙方法(騙取出口退稅款,騙収所繳納的稅款的,依照逃稅罪定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分,依照軸取出口退稅款罪處罰。此處對理論上的想象竟合犯進行數(shù)罪并罰?;蚍Q法條競合犯,指行為人實施一個犯罪行為

53、同時觸犯數(shù)個在犯罪構(gòu)成上具有包容關(guān)系的刑法規(guī)范,只適用其中一個刑法規(guī)范的情況。1/“蔣殊法優(yōu)先()祛律有明文堺定:如詐騙菲:故慮傷害罪,、些失致人重傷.罪過央致人環(huán)亡邯、濫用職權(quán)視、玩忽職守非嘉條文中規(guī)定“杲法另有規(guī)定少依照規(guī)狂”。(5被不-同的粥;所規(guī)定。J*::f2/重法優(yōu)先”:(1)法律有明文規(guī)定:如第149條z(2)規(guī)定在同一部法律中,沒有禁止“重法優(yōu)先”的規(guī)定,并且適用特殊,八i丿丿IrJJ.iriJ;i.;/產(chǎn)丿丿、:=塗優(yōu)丁般法時會導(dǎo)致罪刑失衡JIfIfIfIfIfIfIf見卜頁接上頁33、結(jié)果加重狛指實施基本犯罪構(gòu)成要件的行為,發(fā)生基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果,因而刑法規(guī)定加重

54、刑罰的犯罪形態(tài)。1、實施基木犯罪行為,造成加重結(jié)果。其一,基本犯為抽象危險犯,結(jié)果卻出現(xiàn)實害。其二,基木犯是具體危險犯,結(jié)果出現(xiàn)實害。其三,基本犯為實害犯,行為導(dǎo)致性質(zhì)相同但更為嚴重的實害。其四,基本犯為實害犯,行為造成了性質(zhì)更為嚴重的犯罪。怕?lián)尮χ氯怂?。2、基木的犯罪行為與加重結(jié)果之間具有直接的因果關(guān)系。3、對基木犯罪具有故總或者過失,對加重結(jié)果至少有過失。4、刑法就發(fā)生加重結(jié)果加重了法定刑,即結(jié)果加重犯足一種立法現(xiàn)象。5、結(jié)果加重犯也有未遂的情況。34、吸收犯指數(shù)個犯罪行為,其中一個犯罪行為吸收其他的犯罪行為,僅成立吸收的犯罪行為一個罪名的犯罪形態(tài)。35、牽連犯指以實施某一犯罪為目的,其

55、方法行為或結(jié)果行為乂觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。見下頁接上頁行為數(shù)法益數(shù)行為之間的關(guān)系罪數(shù)處理處于同一犯罪的過程:前行為可能是后行為發(fā)展的重行為吸收輕行為(如偽造貨幣后又出:售或運輸?shù)模?、實行行為吸收預(yù)備行為數(shù)行為數(shù)法益所經(jīng)階段,后行為可能是前行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果。數(shù)罪(如入室搶劫中的非法侵入住宅罪與搶:劫罪)、主行為吸收從行為(如教唆犯同時有幫助行為的)。數(shù)行為數(shù)法益在客觀上存在目的行為與方法或手段行為的通常數(shù)罪從一重罪處罰;有法律規(guī)定的則數(shù)罪并:牽連或者原因行為與結(jié)果行為的通常牽連罰:二吸收犯牽連犯根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定,貌似牽連犯,實則數(shù)罪并罰的情況有:1、基于刑事政策從重打擊而并罰:VVV

56、VJ,yvy/././,對象執(zhí)行機關(guān)執(zhí)行內(nèi)容期限/././社區(qū)矯正管制、緩刑、假釋等禁止令管制犯、緩刑犯司法行政機關(guān)管理和指導(dǎo)的社區(qū)矯正機關(guān)在管制或者緩刑期間不得從事特定活動,不得進入特定區(qū)域、場所,不得接觸特定的人。I可以與管制執(zhí)行、緩刑考驗的期限相同,或短于管制執(zhí)行、緩刑考驗的期?限,但判處管制的,禁止令的期限不?得少個月,宣告緩刑的,禁止令?的期限不得少于二個月。注:判處管制的犯罪分子在判決執(zhí)行以前先行羈押以致管制執(zhí)行的期限少于三個月的,禁止令的期限不受巌短期限的限制。禁止令的執(zhí)行期限,從管緩刑執(zhí)行之日起計算。1、禁止進行的活動(主要基F犯罪手段):(1)個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立公司

57、、企業(yè)、事業(yè)單位或者在:設(shè)立公司、企業(yè)、M業(yè)單位后以實施犯罪為主要活動的,禁上設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位:(2)實施證券犯罪、貸款犯罪、票據(jù)犯罪、信用卡犯罪等金融犯罪的,禁丄從出證券交易、申領(lǐng)貸款、使用樂據(jù)或運申領(lǐng)、使用信用卡等金融活動:(3).利用從事特定生產(chǎn)經(jīng)營活動實施犯菲的,禁止從事相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營活動;(4)附帶民事賠償義務(wù)未履行完畢,違法所得未追繳、退賠到位,或者罰金尚耒足額繳納的,禁止從事高消費活動:(5其他確有必要禁止從事的活動*2、禁止進入的場所(主要基于犯罪誘因):見卜頁接上頁(1)禁止進入夜總會、灑吧、迪廳.網(wǎng)吧等娛樂場所:(2)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn).禁止進入舉辦J./LV.化JyL

58、,.MXwy,YKVN-特別自首歸案方式門動歸案彼動歸案如實供述的內(nèi)容任何案件的主要犯罪事實司法機關(guān)尚未掌握的其他性質(zhì)罪行:1)其他罪名:2)辦案機關(guān)掌握線索不成立,在此范用外交代的同種罪行被采取強制措施后逃跑的,不是門首選擇性罪名、密切關(guān)聯(lián)罪行屈于同種罪行自首的否定1)翻供的不是自首,但在一審判決前又如實供述的,還是門首:2)隱瞞真實身份,影響定罪或雖刑的,不是自首.48、立功指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為,查證屬實,或者提供重要線索,從而補以偵破其他案件等情況的行為。刑法第68條的立功,指檢舉、揭發(fā)、提供線索,:協(xié)助抓捕罪犯(包括同案犯)、阻止犯罪等。不包括捐款等善行。t1、本人實施,他人不

59、得代勞。2、檢舉明確、屈實。3、有效幫助司法機關(guān)。4、協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人:指犯罪分子超出門首的范闈,仃效地幫助司法機關(guān)抓獲其他犯罪人(包括同案犯)的行為。(1)按照司法機關(guān)的安排,以打電話、發(fā)信息等方式將其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)約至指定地點的;(2)按照司法機關(guān)的安排,場指認、辨認其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的:(3)帶領(lǐng)偵査人員抓獲其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的:(4)提供司法機關(guān)尚未京握的其他案件犯罪嫌疑人的聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址的。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基木情況,或者提供犯罪前、犯罪中掌握、一使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、蹶匿地址,司法機關(guān)據(jù)此抓捕同案犯的,不能認定為協(xié)助司

60、法機關(guān)抓捕同案犯。|5、立功材料的排除:犯罪分子通過賄買、暴力、脅迫等IE法手段,或者被羈押后與律師、親友會見過程中違反監(jiān)管規(guī)定,獲収他人犯罪線索并“檢舉揭發(fā)”的,不能認定為有立功表現(xiàn)。職務(wù)犯罪人據(jù)以立功的線索、材料來源有下列情形之一的,不能認定為立功:(1)本人通過非乍手段或者年法途徑獲取的:(2)本人因原擔(dān)任的査禁犯罪等職務(wù)獲取的:(3)他人違反監(jiān)管規(guī)定向犯;II!分了提供的:(4)負有査禁犯罪活動職責(zé)的國家機關(guān)工作人員或者其他國家工作人員利用職務(wù)便利提供的。一般自首數(shù)罪并罰指一人犯數(shù)罪,法院對數(shù)罪分別判刑,刑罰之間合并執(zhí)行的方式。1、并科:盜單林加,將數(shù)罪分別定罪雖刑后,將各罪所處的刑罰

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