高溫合金公司治理【范文】

1、泓域/高溫合金公司治理高溫合金公司治理目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110896465 一、 項目基本情況 PAGEREF _Toc110896465 h 3 HYPERLINK l _Toc110896466 二、 公司概況 PAGEREF _Toc110896466 h 5 HYPERLINK l _Toc110896467 公司合并資產負債表主要數據 PAGEREF _Toc110896467 h 6 HYPERLINK l _Toc110896468 公司合并利潤表主要數據 PAGEREF _Toc110896468 h 6 HYPERLINK

2、l _Toc110896469 三、 董事會的特征 PAGEREF _Toc110896469 h 6 HYPERLINK l _Toc110896470 四、 董事會及董事會模式 PAGEREF _Toc110896470 h 8 HYPERLINK l _Toc110896471 五、 獨立董事制度概述 PAGEREF _Toc110896471 h 14 HYPERLINK l _Toc110896472 六、 獨立董事的作用及制約因素 PAGEREF _Toc110896472 h 16 HYPERLINK l _Toc110896473 七、 股東會權利 PAGEREF _Toc11

3、0896473 h 22 HYPERLINK l _Toc110896474 八、 股東（大）會 PAGEREF _Toc110896474 h 23 HYPERLINK l _Toc110896475 九、 股東 PAGEREF _Toc110896475 h 24 HYPERLINK l _Toc110896476 十、 股東權利 PAGEREF _Toc110896476 h 29 HYPERLINK l _Toc110896477 十一、 中小股東權益的維護 PAGEREF _Toc110896477 h 33 HYPERLINK l _Toc110896478 十二、 中小股東及其權

4、益 PAGEREF _Toc110896478 h 40 HYPERLINK l _Toc110896479 十三、 員工參與制度的模式 PAGEREF _Toc110896479 h 42 HYPERLINK l _Toc110896480 十四、 員工參與公司治理的理論依據 PAGEREF _Toc110896480 h 46 HYPERLINK l _Toc110896481 十五、 我國推行員工持股計劃的意義 PAGEREF _Toc110896481 h 52 HYPERLINK l _Toc110896482 十六、 員工持股計劃定義 PAGEREF _Toc110896482 h

5、 55 HYPERLINK l _Toc110896483 十七、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc110896483 h 57 HYPERLINK l _Toc110896484 十八、 法人治理 PAGEREF _Toc110896484 h 68 HYPERLINK l _Toc110896485 十九、 發(fā)展規(guī)劃分析 PAGEREF _Toc110896485 h 78 HYPERLINK l _Toc110896486 二十、 項目風險分析 PAGEREF _Toc110896486 h 82 HYPERLINK l _Toc110896487 二十一、 項目風險對策 PA

6、GEREF _Toc110896487 h 84項目基本情況（一）項目投資人xx（集團）有限公司（二）建設地點本期項目選址位于xx（待定）。（三）項目選址本期項目選址位于xx（待定），占地面積約11.00畝。（四）項目實施進度本期項目建設期限規(guī)劃24個月。（五）投資估算本期項目總投資包括建設投資、建設期利息和流動資金。根據謹慎財務估算，項目總投資4196.74萬元，其中：建設投資3213.62萬元，占項目總投資的76.57%；建設期利息84.35萬元，占項目總投資的2.01%；流動資金898.77萬元，占項目總投資的21.42%。（六）資金籌措項目總投資4196.74萬元，根據資金籌措方案，x

7、x（集團）有限公司計劃自籌資金（資本金）2475.42萬元。根據謹慎財務測算，本期工程項目申請銀行借款總額1721.32萬元。（七）經濟評價1、項目達產年預期營業(yè)收入（SP）：8100.00萬元。2、年綜合總成本費用（TC）：6012.03萬元。3、項目達產年凈利潤（NP）：1531.40萬元。4、財務內部收益率（FIRR）：28.33%。5、全部投資回收期（Pt）：5.33年（含建設期24個月）。6、達產年盈虧平衡點（BEP）：2344.40萬元（產值）。（八）主要經濟技術指標主要經濟指標一覽表序號項目單位指標備注1占地面積7333.00約11.00畝1.1總建筑面積11709.39容積率1

8、.601.2基底面積4253.14建筑系數58.00%1.3投資強度萬元/畝280.142總投資萬元4196.742.1建設投資萬元3213.622.1.1工程費用萬元2749.132.1.2工程建設其他費用萬元371.722.1.3預備費萬元92.772.2建設期利息萬元84.352.3流動資金萬元898.773資金籌措萬元4196.743.1自籌資金萬元2475.423.2銀行貸款萬元1721.324營業(yè)收入萬元8100.00正常運營年份5總成本費用萬元6012.036利潤總額萬元2041.877凈利潤萬元1531.408所得稅萬元510.479增值稅萬元384.1910稅金及附加萬元46

9、.1011納稅總額萬元940.7612工業(yè)增加值萬元3117.0713盈虧平衡點萬元2344.40產值14回收期年5.33含建設期24個月15財務內部收益率28.33%所得稅后16財務凈現值萬元3501.76所得稅后公司概況（一）公司基本信息1、公司名稱：xx（集團）有限公司2、法定代表人：許xx3、注冊資本：1010萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機關：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2016-7-127、營業(yè)期限：2016-7-12至無固定期限8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司主要財務數據公司合并資產負債表主要數據項目2020年12月2019年12月20

10、18年12月資產總額1308.611046.89981.46負債總額471.79377.43353.84股東權益合計836.82669.46627.62公司合并利潤表主要數據項目2020年度2019年度2018年度營業(yè)收入6163.694930.954622.77營業(yè)利潤1069.68855.74802.26利潤總額983.30786.64737.47凈利潤737.47575.23530.98歸屬于母公司所有者的凈利潤737.47575.23530.98董事會的特征無論是單層制的英美模式，還是雙層制的德日模式，董事會都是公司治理的核心。各國的董事會都具有其各自的特征，根據我國公司法的規(guī)定，我國

11、的董事會主要具有以下一些特征：1、董事會是股東會的執(zhí)行機關現代企業(yè)隨著規(guī)模的不斷擴張，股東越來越多，業(yè)務日益復雜，受管理成本的限制，股東們只能每年舉行為數不多的幾次會議，而無法對公司的日常經營做出決策。因此公司需要一個常設機構來執(zhí)行股東會的決議，并在股東會休會期間代表股東對公司的重要經營做出決策，這個機構就是董事會，所以說，董事會是股東會的執(zhí)行機關。2、董事會是法定常設的常設機關董事會作為公司的一個機構，是法定常設的。董事會會議不是常開的，但作為機構的董事會是常設的，即使董事會中有組成成員的改變，但董事會作為公司的一個機構是不受人員的變動影響。3、董事會是集體執(zhí)行公司事務的機關董事會的權利是董

12、事會集體的權利，而不是某個董事的權利，任何個人都不能以個人的名義行使董事會的權利。董事會行使權利只能通過召開會議，通過一定的表決方式形成董事會集體意思。4、董事會的表決制度是一人一票董事會在對公司的事項進行決策時，全體董事都有權參與，按一人一票的方式進行表決，最終按多數人的意志形成決議。董事會及董事會模式（一）董事會董事會是由股東大會選舉的董事組成的，它是代表公司行使其法財產權的會議體機關。董事會是公司法人的經營決策和執(zhí)行業(yè)務的常設機構，經股東大會的授權能夠對公司的投資方向及其他重要問題作出戰(zhàn)略決策，董事會對股東大會負責。董事會在性質上與股東大會不同，股東大會是公司最高權力機關，董事會是公司常

13、設的決策機構。董事會對作為行使法人財產權的機構，其主要職責是對公司經營進行戰(zhàn)略決策以及對經理人員實施有效的監(jiān)督，因此，可以說董事會處于公司治理結構中的核心地位，規(guī)范董事會的建設是規(guī)范公司治理結構的中心環(huán)節(jié)。大型企業(yè)的董事會，因其決策職能涉及面寬、工作量大，常常需要在董事會下設立一些專門委員會，如執(zhí)行委員會、財務委員會、審計委員會、人事任免委員會、法律委員會等。（二）董事會模式由于各國的歷史文化、政治經濟等因素的不同，各國的董事會模式也有所不同，概括起來大體可以分為三種模式：單層制的英美模式、雙層制的德國模式以及業(yè)務網絡制日本模式。1、單層制董事會單層制董事會即股東將經營決策權和監(jiān)督權全部委托給

14、董事會由董事會全權代理股東負責管理公司的經營。單層結構在外部市場監(jiān)督強而內部監(jiān)督弱的情況下，開始著手于董事會內部執(zhí)行與監(jiān)督的分離。單層制董事會由執(zhí)行董事和獨立董事組成，這種董事會模式是股東導向型。美、英、加、澳大利亞和其他普通法國家一般采用這種模式。英美單層委員會制以經營者控制為特征，高度依賴資本市場，主要通過外部治理實現對企業(yè)“制衡”所有權集中度較低，是一種以股東意志為主導的治理模式。其特點主要為：股東高度分散，以股票市場和經理人市場為主導的外部控制機制高度發(fā)達。英美國家股東很少有積極性去監(jiān)督公司經營管理，他們一般不長期持有某種股票，在所持有股份的公司業(yè)績不好時，投資者一般不干預公司運轉，而

15、是賣出該公司股票。因此，單個股東對公司的控制主要是通過證券市場，表現為“用腳投票”。在董事會內部設立不同的以獨立董事為主的職能委員會，以便協(xié)助董事會更好地進行決策與監(jiān)督。英美公司治理結構由股東大會、董事會及經理層三者構成。股東大會是公司最高權力機構，董事會是公司決策和監(jiān)督機構，擁有較大的權力，不單設監(jiān)事會。職能委員會的設置依公司的規(guī)模、性質而有所差異，但是大部分英美公司中，多數公司都設置了下述的職能委員會如執(zhí)行委員會、審計委員會、提名委員會、報酬委員會、公共政策委員會等。從整體上看，董事會的委員結構實現了業(yè)務的分立執(zhí)行與監(jiān)督，其獨特的結構設計使董事會與外部治理相融合，并在以執(zhí)行職能為主的運作中

16、，保持一定的監(jiān)督上的獨立性。在眾多職能委員會中，審計委員會、薪酬委員會和提名委員會是最為基本和關鍵的三個，分別對公司內部的財務審計、高級經理的薪酬組合，以及繼任董事的提名負責，其中提名委員會同時還包括對現有董事會的組成、結構、成員資格進行考察，以及進行董事會的業(yè)績評價。需要強調一點的是，將董事會業(yè)績評價作為公司治理的持續(xù)驅動力，通過實施科學而全面的業(yè)績評估，能夠有效幫助董事會及時發(fā)現在履職能力和履職效果方面的薄弱環(huán)節(jié)，進而協(xié)助董事會制定出富有針對性的改善計劃，實現董事會的持續(xù)優(yōu)化。20世紀80年代，隨著企業(yè)在業(yè)務和地域上的擴張和企業(yè)之間競爭的加劇，企業(yè)經營所面對的復雜性、動態(tài)性增加，傳統(tǒng)的董事

17、會董事長總經理模式把決策與執(zhí)行相分離，增加了管理層次，降低了企業(yè)的反應速度，不適應日益激烈競爭的市場需要。這樣CEO制度應運而生，依附于董事會，負責公司戰(zhàn)略管理和日常經營，美國大多數公司的董事長兼任CEO。采取了大量的措施來改進董事會，如增加大量的外部人，特別是獨立董事，委員會主要由外部人組成，削弱董事會和CEO之間的權力。2、雙層董事會模式雙層董事會即股東將經營決策權委托給執(zhí)行董事會（簡稱董事會），另設一個監(jiān)督董事會（簡稱監(jiān)事會）專門行使監(jiān)督職能。雙層制董事會一般來說由一個地位較高的董事會監(jiān)管一個代表相關利益者的執(zhí)行董事會。股東大會選舉監(jiān)事會，再由監(jiān)事會任命董事。監(jiān)事會對股東大會負責，董事會

18、對監(jiān)事會負責。雙層結構在外部市場監(jiān)督弱而內部監(jiān)督分散化的情況下，開始致力于董事會和監(jiān)事會在監(jiān)督職能方面的整合。這種董事會模式是社會導向型的，德國、奧地利、荷蘭和部分法國公司等均采用該模式。以德國為主的雙層董事會的特點：股東相對集中、穩(wěn)定。在雙層制董事會的典型國家一一德國，法人相互持股，商業(yè)銀行也可是公司的主要股東，股東監(jiān)控是主動和積極的。公司股東通過一個可依賴的中介組織來行使股東權力，通常是一家銀行，即所謂“主銀行”來代替他們控制與監(jiān)督執(zhí)行董事會和CEO的行為，憑借內部信息優(yōu)勢，發(fā)揮實際的控制作用。如果對經理層不滿意，就直接“用手投票”。與英美相比，德國證券市場欠發(fā)達，股權集中度高，外部市場約

19、束在公司治理中的作用非常有限。監(jiān)督董事會的權力高于執(zhí)行董事會。在德國公司中，執(zhí)行董事會和監(jiān)督董事會雖然同設于股東會之下，但監(jiān)督董事會的地位和權力在某些方面要高于執(zhí)行董事會。監(jiān)事會的權責主要體現在決策和監(jiān)督，執(zhí)行董事會的主要職責是執(zhí)行。執(zhí)行董事會每年應向監(jiān)督董事會報告公司的經營政策和長遠計劃以及經濟效益的情況，每季度報告經營狀況，對公司重大的經營狀況也應及時報告。如果監(jiān)督董事會有要求，董事會還應對某事務做專門的匯報。所以，盡管監(jiān)督董事會并不參與公司的實際經營管理，但對公司的經營方針會產生重要的影響。雙層制董事會的監(jiān)事會是一個實實在在的股東行使控制與監(jiān)督權力的機構。在公司內部，監(jiān)督董事會成員不能再

20、兼任執(zhí)行董事。法律規(guī)定，被控股公司不得向控股公司派出監(jiān)事，兩個公司也不得互相派遣自己的董事出任對方的監(jiān)事，只能是以一方派出的董事出任另一方的監(jiān)事。監(jiān)督董事會由股東代表和雇員共同組成。德國公司的監(jiān)督董事會一般由321人組成，其中股東代表和雇員代表各占一半。在大多數公司的監(jiān)督董事中，還包括一名從公司外部聘請的“中立”的監(jiān)事，一般是專家學者、著名企業(yè)家或退職的政府官員，他的一票有可能在監(jiān)督董事會表決中起決定性作用。監(jiān)督董事會的成員一般要求有比較突出的專業(yè)特長和豐富的管理經驗。在德國公司共同決策的運營模式下，股東代表由股東大會選舉產生，但公司章程也可以規(guī)定授予某些人或機構一定的任命監(jiān)事會成員的權力。雇

21、員代表則由雇員投票選舉產生，選舉通常有一定的法律程序，并將選舉權按一定比例分配給藍領工人、白領工人和管理人員。3、業(yè)務網絡模式業(yè)務網絡模式又稱為日本模式，特指在日本公司的治理結構。日本企業(yè)的股權結構的一大特征就是法人相互持股，這主要是指日本對企業(yè)間的相互投資不加限制，不同的企業(yè)法人相互之間持有對方的股份。日本的法人股東和德國的一樣，主要也是由銀行、保險等金融機構以及企業(yè)法人組成。日本法人相互持股的一個重要原因是為了加強企業(yè)之間的聯系，日本主銀行和企業(yè)保持的是一種相互持股關系，即以主銀行為主，若干個大型工商企業(yè)及金融機構等相互交叉持股，彼此間形成事實上相互控制的網絡關系。日本企業(yè)董事會治理模式與

22、德國的有些相似，但又不完全相同，其主要特點有：設立監(jiān)事會。公司治理結構由股東大會、董事會和監(jiān)事組成。董事會集業(yè)務執(zhí)行與監(jiān)督職能于一身，但同時又設有專門從事監(jiān)督工作的監(jiān)事會，即雙層制公司治理模式。監(jiān)事會和董事會是平等機構均由股東大會選任和罷免，相互之間沒有隸屬關系。內部董事居多。日本公司的董事幾乎全部由內部董事構成，決策與執(zhí)行都由內部人員承擔，大多數董事由事業(yè)部部長或分廠的領導兼任。此外，董事會也是個等級型結構，其中名譽董事長的地位最高，一般由前任總經理擔任，主要利用其聲望與外界進行聯系，其次是總裁，董事又按職位高低分高級管理董事、管理董事以及董事。獨立董事制度概述（一）獨立董事的產生與發(fā)展獨立

23、董事最早出現在美國，1940年美國頒布的投資公司法中明確規(guī)定，投資公司的董事會中，至少要有40%成員獨立于投資公司、投資顧問和承銷商。投資公司設立獨立董事的目的，主要是為了克服投資公司董事為控股股東及管理層所控制從而背離全體股東和公司整體利益的弊端。經過幾十年的實踐，獨立董事在美英等發(fā)達國家各種基金治理結構中的作用已得到了普遍認同，其地位和職權也在法律層面上逐步得到了強化。20世紀80年代以來，獨立董事制度被廣泛推行。西方把獨立董事在董事會中比例迅速增長的現象稱之為“獨立董事革命”。（二）獨立董事資格2001年8月16日，證監(jiān)會發(fā)布關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見以專條規(guī)定了獨立董事資

24、格，擔任獨立董事應當符合下列基本條件：（1）根據法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格；（2）具有本指導意見所要求的獨立性；（3）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（4）具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗；（5）公司章程規(guī)定的其他條件。并且，由于獨立董事必須具有獨立性。下列人員不得擔任獨立董事：（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以

25、上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員；（6）公司章程規(guī)定的其他人員；（7）中國證監(jiān)會認定的其他人員。根據上面的規(guī)定我們可以看出，獨立董事是沒有股東背景，與公司沒有利害關系，且具有公司運營所必需的法律、財務與管理知識經驗的人士，他們作為公司的董事，參與公司的日常經營決策。由于獨立董事與公司沒有利害關系，其身份獨立于公司，所以，獨立董事可以相對科學地參與決策，

26、避免因利益關系而不識公司科學經營的“廬山真面目”。公司是以營利為目的一個組織，同時也承擔著許多社會責任，也需要公司日常決策的科學。所以，設有獨立董事就可以從董事會內部糾正公司經營決策的偏離方向，使公司穩(wěn)健運營。獨立董事的作用及制約因素（一）獨立董事的作用1、提高了董事會對股份公司的決策職能通過修改公司法和證券法，制定獨立董事制度，明確獨立董事的任職條件、獨立董事的職責、獨立董事在董事會成員中的比例，以及對股份公司應承擔的法律責任等條款，保障了獨立董事依法履行董事職責。獨立董事以其具有的專業(yè)技術水平，經營管理經驗和良好的職業(yè)道德，受到廣大股東的信任，被股東大會選舉履行董事職責，提高了董事會的決策

27、職能。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的利益結構彌補了同國有資產管理部門、投資機構推薦或委派董事的缺陷和不足。我國公司法雖然在“股份有限公司的設立和組織機構”一章的92條和103條中，分別授予創(chuàng)立大會和股東大會“選舉董事會成員”的職權。但由于沒有具體規(guī)定董事的專業(yè)資格條件，而在實踐中一般參照第68條國有獨資公司董事“由國家授權投資機構或者國家授權的部門按照董事會的任期委派或更換”的規(guī)定，由股份有限公司發(fā)起人等公司大股東按出資比例推薦或委派。這導致了股東資本的多少直接決定了董事的任免。大股東通過股東大會決議操縱或左右董事會就不可避免，董事往往成為大股東在公司和董事會利益的代言人也就順

28、理成章。公司股東會對董事的選舉實際上成為大股東按出資比例對董事的委派。獨立董事制度改變了董事會內部的利益比例結構，使董事會決策職能被大股東控制的現象得以有效的制衡。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的知識結構。公司法在董事會組織結構中，對董事會組織的人數，選舉產生的程序、方法和一般資格條件作了規(guī)定，但對董事應當具備的專業(yè)資格條件卻沒有明確。創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則不但明確規(guī)定了獨立董事應當具備的條件，而且還規(guī)定了不得擔任獨立董事的禁止性條款，對獨立董事的任職條件從選舉程序、專業(yè)知識、工作經歷、執(zhí)業(yè)登錄和身體條件等方面都進行了規(guī)范，從而保證了獨立董事參加董事會議事決策的綜合素質，彌補了董事會

29、成員專業(yè)知識結構不平衡的缺陷，提高了董事會決策的科學性。同時，通過法律賦予獨立董事的獨立職權，也從董事的善管義務、忠實義務方面要求和督促其從維護全體股東的合法權益出發(fā)，客觀評價股份公司的經營活動，尤其是敢于發(fā)表自己的不同意見，防止公司經營管理層操縱或隱瞞董事會的違法、違紀行為，為董事會提供有利于股份公司全面健康發(fā)展的客觀、公正的決策依據。2、增強了董事會對股份公司經營管理的監(jiān)督職能從1984年我國開展股份制改造試點工作以來，我國滬、深兩市上市公司已逾千家，股票總市值超過4萬億元，約占國內生產總值的50%左右。我國先后制定頒布了以公司法、證券法為體系的證券法律、法規(guī)和制度300多部，對于建立現代

30、企業(yè)制度，保障社會主義市場經濟的發(fā)展起到了積極作用。但是，我們也應該看到，由于我國還處在市場經濟發(fā)展的初期，公司法律制度尚未完全建立健全，法人治理機制還沒有完全擺脫“人治”的影響。其中最突出的表現之一就是相當一部分由上級行政主管部門或投資機構推薦委派擔任股份公司的董事，往往成為大股東在公司董事會中的代言人，只代表其出資方的利益，沒有體現股份公司“股東利益最大化”的基本特征。震動證券市場的“鄭州百文現象”，關鍵問題之一就是由于股份公司董事會制度不完善，缺少超脫于公司利益之外的獨立董事，使公司經營者集決策、經營大權于一身。股東會、董事會和監(jiān)事會有名無實，形同虛設，成為企業(yè)管理層的“橡皮圖章”，失去

31、了對股份公司經營管理的有效監(jiān)督，從而導致了企業(yè)經營的嚴重虧損，損害了廣大投資者的合法權益。3、有利于股份有限公司兩權分離，完善法人治理機制股份公司實現所有權與經營權的分離，所有權與決策權分離的關鍵，就是如何在建立和完善適應二者之間相互制衡法律制度的基礎上，保護股份公司的整體利益。同時，這也是現代公司制度的精髓所在，是股份制公司推動社會主義市場經濟發(fā)展和科學進步的組織保證。獨立董事制度改變了由政府任命、主管機關推薦，委派董事的董事會組成方式。獨立董事不是公司的股東，不具有股份公司的所有權，但依照法律規(guī)定享有代表全體股東行使對公司經營管理的決策權和監(jiān)督權。從法律制度、組織機構兩個方面保證了股份公司

32、所有權與經營權的分離：一是在公司法人治理結構中，由于獨立董事參與董事會決策，對于董事會始終處于股份公司樞紐地位，對公司生存和發(fā)展起到了更好的監(jiān)督作用，避免董事會更多的陷入公司的具體事務性工作提供了保證。二是在股份公司法人治理結構中，設立獨立董事制度對于完善董事會內部的組織結構，股東會、董事會和經營管理層三者之間的分工協(xié)調關系，提供了組織機構上的保障。公司法理認為，表決權是股份公司股權制度的核心，而股東權益的最終實現就體現在董事對公司經營決策權的表決權和監(jiān)督權上，獨立董事制度是防止股份公司“所有者缺位”和“內部人”控制的有效手段之一。獨立董事在董事會中的特殊作用不僅代表了市場經濟競爭的公正和公平

33、性，同時，也標志著現代公司法律制度的完善程度。因此，修改公司法，建立獨立董事制度勢在必行。（二）制約獨立董事作用發(fā)揮的因素獨立董事的作用在于他能夠獨立決策而不受任何股東的局部利益牽制，從而立足于企業(yè)長期發(fā)展的角度，公正地把握公司的方向，對股東的權益制衡。然而，由于各種因素的制約，企業(yè)的很多獨立董事還是成為了“花瓶董事”、“人情董事”?？偟膩碚f，制約獨立董事作用發(fā)揮的因素主要有以下幾方面：（1）股權的集中程度。一般來說，過于集中的股權會制約獨立董事作用的發(fā)揮。股權過于集中，會造成大股東擁有絕對的權力去控制董事會和經理層，使得獨立董事為了避免沖突或者其他的原因不能很好地盡自己的義務。股權過于集中，

34、那么股東大會的權力也集中在少數的控股股東手中，獨立董事的提名與更替受到控股股東的控制，這樣造成獨立董事無法發(fā)揮其監(jiān)督作用。（2）是否擁有良好的激勵制度。獨立董事逐漸淪為“花瓶董事”、“人情董事”的一個重要原因是公司缺乏良好的激勵制度。由于公司沒有一套對獨立董事進行獎懲的制度，許多獨立董事在董事會會議上沒有很好地運用自己的專業(yè)判斷，在進行決議的時候隨大流。只有擁有一套良好的激勵制度，對獨立董事的行為進行客觀的評價，獎罰分明，獨立董事才有可能運用自己的智慧，發(fā)揮自己的能力，對董事會的每項決議都慎重地做出決定，發(fā)揮自己應有的作用。（3）獨立董事的能力和精力的限制。我國的上市公司聘請的獨立董事很多是大

35、學或各類研究院的學者，或者是一些銀行家，或是財務、審計待領域的專業(yè)人士。獨立董事與公司沒有任何的利益聯系因此能起到一定的監(jiān)督作用，也正是因為如此，許多獨立董事對公司的業(yè)務并不完全熟悉與了解，能力有限，這就很可能會導致他們難以發(fā)揮專業(yè)的作用。同時，很多獨立董事都有著自己本身的工作，如大學教授兼任某公司的獨立董事，他需要花費一定的時間與精力在研究與教學工作中，因此他無法把全部的時間和精力都投入到公司中，作為獨立董事的作用便受到了影響。股東會權利依據我國公司法第三十八條的規(guī)定，股東會依法享有下列職權：決定公司的經營方針和投資計劃；選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；

36、審議批準董事會的報告；審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本做出決議；對發(fā)行公司債券做出決議；對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議；修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接做出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。股東（大）會股東（大）會（有限公司稱“股東會”，股份公司稱“股東大會”，以下統(tǒng)稱“股東會”），是指由公司全體股東組成的一個公司機構，它是公司的權力機關，是股東行使股東權利的組織。在公司治理結構中，

37、股東會作為公司權力機構是不可或缺的，股東會具有以下特征：（一）股東會由全體股東組成公司的股東是公司股東會的當然成員，任何一名股東都有權出席股東會會議，而不論其所持股份的多少、性質。任何股東都有權行使作為股東會的一員所應當享有的權利，同樣也應該履行作為股東所應盡的義務。（二）股東會是公司的最高權力機構公司的資本來源于股東的出資，作為公司資產所有者的股東，理應對公司的運營、發(fā)展提出自己的要求，公司的發(fā)展應體現股東的意志。股東會最高權力機構的地位是從公司內部來說的，對外，股東會不代表公司進行活動。（三）股東會是公司的必設機構只有在特殊情況下，才可以不設立股東會，如我國公司法第六十七條關于國有獨資公司

38、的特別規(guī)定：國有獨資公司不設立股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權。股東（一）股東的概念股東是指公司投資或基于其他的合法原因而持有公司資本的一定份額并享有股東權利的主體。投資者通過認購公司的出資或股份而獲得股東資格，主要包括發(fā)起人的認購、發(fā)起人以外的認購人的認購、公司成立后投資人對公司新增資本的認購。（二）股東資格的確認依照公司法及相關規(guī)定，股東資格的確認須具備以下條件：（1）股東姓名或名稱應當記載在公司章程中，一旦投資人的姓名或者名稱被記載在公司章程中，則該姓名或名稱所代表的人或公司、企業(yè)單位、社會組織就應該是公司的股東，除非有確切的證據表明記載有誤。（2）股東名冊記載。股東名冊的記

39、載通常可確認股東資格，但股東名冊未記載的股東也不是必然沒有股東資格，這不能產生剝奪股東資格的效力。（3）股東出資須具備合法驗資機構的驗資證明，所有股東以貨幣、實物、知識產權、土地所有權等出資后必須依法經合法的驗資機構驗資并取得驗資證明，這是具有股東資格的必要條件。（4）公司工商注冊登記中載明股東或發(fā)起人的姓名或名稱、認繳或實繳的出資額、出資時間、出資方式，對善意第三人宣示股東資格。一般來講，在合法、規(guī)范的情況下，公司章程的記載、股東名冊的記載、登記機關的登記應當是一致的，能夠客觀反映公司股東的情況。但有時因公司操作不規(guī)范，上述記載可能與實際情況不一致，這就需要綜合考慮多種因素，根據當事人真實意

40、愿表示選擇確認股東資格的標準。通常情況下，當公司或其股東與公司外部人員對股東資格發(fā)生爭議時，應當根據工商登記認定股東資格；當股東與公司之間或股東之間就股東資格發(fā)生爭議時，應優(yōu)先考慮股東名冊的記載。（三）股東的特征一般來說，股東具有資合性、平等性與責任有限性三大特征。（1）資合性，是指股東間因共同對公司投資而擁有公司的股票或股權，以此發(fā)生的公司法上的關系。（2）平等性，是指股東具備股東資格后，公司與股東以及股東之間發(fā)生的法律關系中，股東依照所持有股份的性質、內容和數額而享有平等的待遇。股東的平等性不僅體現在法律地位上的平等，而且體現在股東從公司獲取利益的平等等方面。（3）責任有限性，是指股東依其

41、出資額的多少對公司承擔責任。責任有限性鼓勵投資者的投資，也加快了公司治理中所有權和經營權的分離，同時促進了公司規(guī)模的擴大。但責任有限性并非是絕對的，在某些情況下股東的有限責任例外適用，原本享受有限責任保護的股東，不僅不能再以有限責任為借口取得相應的保護，而且可能面臨完全的個人責任。（四）股東類別股東按照不同的分類標準可以分為發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東、自然人股東與法人股東、公司設立時的股東與公司設立后的股東、控股股東與少數股東。1、發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東發(fā)起人股東參加公司設立活動并對公司設立承擔責任，為公司首批股東，并依公司法規(guī)定必須持有一定比例的公司股份；除發(fā)起人股東外，任何公司設立時或公司

42、成立后認購或受讓公司出資或股份的股東稱為非發(fā)起人股東。2、自然人股東與法人股東自然人與法人均可成為公司的股東，自然人股東指包括中國公民和具有外國國籍的人，可以通過出資組建或繼受取得出資、股份而成為有限責任公司、股份有限公司的股東。此處自然人作為股份有限公司的發(fā)起人股東，作為參加有限責任公司組建的設立人股東，應該具有完全行為能力，還應符合國家關于特殊自然人股東主體資格的限制性規(guī)定。法律規(guī)定禁止設立公司的自然人，不能成為公司股東。如我國有關組織法規(guī)定，國家公務人員不能成為有限責任公司的股東、股份有限公司的發(fā)起人股東。法人股東在我國包括企業(yè)法人（含外國企業(yè)、公司）、社團法人以及各類投資基金組織和代表

43、國家進行投資的機構，但法律規(guī)定禁止設立公司的法人（如黨政機關、軍隊）不能成為公司法人。3、公司設立時的股東與公司設立后的股東公司設立時的股東是指認購公司首次發(fā)行股份或原始出資的股東，包括參加公司設立活動的有限責任公司首批股東（設立人股東）、股份有限位公司的發(fā)起人股東，也包括認購公司首次發(fā)行股份的股份有限公司非發(fā)起人股東。公司設立后的股東包括設立后通過繼受方式取得公司股份的繼受股東和公司設立后因公司增資而認購新股的股東。繼受股東是指公司設立后從原始股東手中繼受取得股東資格的人，包括因股東的依法轉讓、贈與、繼承或法院強制執(zhí)行等原因而取得股份而成為公司股東的人。新股東不同于繼受股東，從股東資格的取得

44、方式看，他們是從公司直接取得股份，而不從原始股東手中繼受取得，因而也屬于股東資格的原始取得。這類股東也不同于公司設立時的原始股東，他們沒有參加公司的設立活動，其出資沒有構成公司的原始資本，只構成公司的新增資本。4、控股股東與少數股東控股股東與少數股東與前面分類的股東多有交叉，單獨將此作為股東的一種分類是因為一些公司治理的問題常涉及它，如控股股東控制股東會、少數股東利益受到侵害等問題?？毓晒蓶|，也稱為大股東，是指出資占有限責任公司資本總額50%以上或者持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、

45、股東大會的決議產生重大影響的股東。根據上市公司章程指引的規(guī)定，控股股東必須具備下列條件之一：此人單獨或者與他人一致行動時，可以選出半數以上的董事此人單獨或者與他人一致行動時，可以行使公司30%以上的表決權或者可以控制公司30%以上表決權的行使；此人單獨或者與他人一致行動時，持有公司30%以上的股份；此人單獨或者與他人一致行動時，可以以其他方式在事實上控制公司。上述所稱“一致行動”是指兩個或者兩個以上股東以協(xié)議的方式（口頭或者書面）達成一致，通過其中任何一方取得對公司的投票權，以達到或者鞏固控制公司的目的的行動。除此以外的股東統(tǒng)稱為少數股東，也稱為非控股股東。股東權利股東權利是指股東因為出資而享

46、有的對公司的權利。按照我國公司法以及相關法律、法規(guī)的規(guī)定，股東權利可以，劃分為四大類：財產權、管理權、知情權和救濟權。1、財產權股東依其出資額享有對公司現在凈資產、運營所得現實利潤、公司整體價值潛在增加值的分配權，包括股利分配權、清算剩余分配權、新股認購優(yōu)先權。股利分配權。股利分配權是股東基于其公司股東的資格和地位所擁有的參與公司的可分配利潤分配的權利，是公司股東的一種固有權，由公司的盈利本質所決定，反映股東投資目的的必然要求。清算剩余分配權是公司被解散、撤銷、破產或人格被注銷之前，公司一切債權、債務關系清算完畢后，公司的資產還有剩余，股東有權參與剩余財產的分配的權利。優(yōu)先受讓和認購新股權。經

47、股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權；在公司增資發(fā)行新股時，股東基于其公司股東的資格享有優(yōu)于一般人而按照原有的持股比例認購新股的權利。2、管理權股東以其所持股票比例有參與管理的權利。管理權使股東可以通過各種途徑對公司經營事務施加直接的影響，主要有參與股東大會權、表決權、提議權、咨詢權。參與股東大會權。這是一種因有權，是行使管理權的一種先決權利。只要在股東大會召開前、停止過戶期間之前登記在冊，股東就能夠行使這種權利，公司不得以任何理由排除，也不得附加任何其他行使條件。表決權。此權利是指股東基于其股東地位而享有的對股東大會的方案做出一定意思表示的權利。股東表決權包括兩類：

48、一是對涉及公司事務根本性變化的事項表決；二是對公司董事、監(jiān)事的選舉。這是一種固有權利，不能絕對排除，通行一股一權。除非發(fā)行、表決權受限制的股票，除非有法律、章程規(guī)定，不得對表決權施加任何相對限制，或剝奪。召集權與提議權。股東可以提議召開臨時股東大會，也可以提議股東大會以討論事項、表決事項。只有持有法律規(guī)定的最低比例或者以上公司股份的股東才有召集權。而提議權則為每個股東所享有，但提議的范圍受股東大會可以決議的事項所限，并不得向臨時股東大會提議。股東提議還必須經過董事會的篩選，并不是所有的提議都能記載到股東大會的開會通知上。3、知情權知情權就是股東有權獲得管理、監(jiān)督、救濟的權利。知情權的內容主要包

49、括財務會計報告查閱權、會計賬簿查閱權、對股東大會記錄和公司章程的查閱權、對股東名冊的查閱權、對公司重大事項的行情權，以及請求法院指定專門審計人，對公司的業(yè)務進行審計。4、救濟權所謂救濟權，是指股東利益因與經營相關的行為或決定而受到損害或可能受到損害時，股東有權運用各種救濟手段予以救濟，大體包括股份買入請求權、危害行為停止請求權、申請法院解散或者清算公司的權利和股東訴訟權。股份買入請求權。在某些情況下，如有限責任公司中股份轉讓有限制而股東又要轉讓其股份，或股東大會通過公司營業(yè)轉讓或者公司合并的決議，有些股東反對該決議，請求公司以公正的價格買入自己的股份的權利。危害行為停止請求權。危害行為發(fā)生前的

50、消極防衛(wèi)權利，是股東對董事違法行為的制止，當公司的董事或其他高級人員對外代表公司活動時超越公司組織章程或條例，違反公司的規(guī)定，公司的股東有請求董事或其他高級人員停止其越權或違法行為。申請法院解散或者清算公司的權利。當控股股東濫用控制力對其他股東進行壓榨，嚴重迫害公司或其他中小股東利益時，若有理由相信股東共存于一個公司的基本信賴基礎已經喪失，中小股東有權申請法院質疑公司是否應該繼續(xù)存在，包括請法院解散公司、對公司進行重組。股東訴訟權，即當股東個人權利或公司權利受到侵害時，應當給予股東以請求法院進行保護的權利，包括為了個人利益的直接訴訟權和為了公司的利益的派生訴訟權。直接訴訟權則是當股東的個人利益

51、受到侵害時，他可以基于其作為公司所有權人的股東身份提起旨在保護自己利益的訴訟，解決股東與公司之間的矛盾。派生訴訟權則指當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，為了保護公司的整體利益，公司的股東以自己的名義代表公司起訴的權利。股東訴訟權作為股東權益侵害的法律保護措施，除直接訴訟外，派生訴訟權作為維護公司利益進而維護中小股東利益的有效手段日益受到重視，我國公司法里也寫入了這點。中小股東權益的維護縱觀世界各國，維護中小股東合法權益的舉措大致有以下幾種：（一）累積投票權制度累積投票權制度作為股東選擇公司管理者的一種表決權制度，最早起源于美國伊利諾伊州憲法的規(guī)定。后逐漸為各國效法。按照適用的效力

52、不同，累積投票權制度可以分為兩種強制性累積投票權制度，即公司必須采用累積投票權制度，否則屬于違法。許可性累積投票權制度。許可性累積投票權制度又分為選出式和選入式兩種，前者是指除非公司章程做出相反的規(guī)定，否則就應實行累積投票權制度；后者是指除非公司章程有明確的規(guī)定，否則就不實行累積投票權制度。累積投票權制度的立法政策隨著現代制度的成熟與公司治理結構的完善而呈現漸趨寬松的發(fā)展趨勢。2002年我國證監(jiān)會頒布的上市公司治理準則規(guī)定：“控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應當采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應在公司章程里規(guī)定該制度的實施細則?！敝袊C監(jiān)會以規(guī)章的形式肯定了累積投票制，是對這

53、方面法律空白的填補。目前我國已有許多上市公司在公司章程中添加了該細則。（二）強化小股東對股東大會的請求權、召集權和提案權1、請求權的強化我國公司法第104條規(guī)定，持有公司股份10%以上的股東請求時，董事會應當召集臨時股東大會。從目前看，此比例過高，建議將10%的持股比例降至一個合理的程度，如5%或3%。2、自行召集權我國公司法規(guī)定，股東有召集請求權，但沒有規(guī)定董事會依請求必須召開股東大會，也沒有規(guī)定董事會拒絕股東的該項請求時應如何處理，故法律還應規(guī)定小股東有自行召集股東大會的權力。3、提案權股東提案權是指股東可就某個問題向股東大會提出議案，以維護自己的合法權益，抵制大股東提出的或已通過的損害小

54、股東利益的決議。股東提案權能保證中小股東將其關心的問題提交給股東大會討論，實現對公司經營決策的參與、監(jiān)督和修正。（三）類別股東表決制度類別股東是指在公司的股權設置中，存在兩個以上的不同種類，不同權利的股份。具體區(qū)分包括發(fā)起人股、非發(fā)起人股；普通股、優(yōu)先股；無表決權股份，特殊表決權股份（如雙倍表決權）；不同交易場所的股份，如在香港聯交所、倫敦交易所、紐約交易所上市股份；關聯股東股份、非關聯股東股份等。進行股東類別區(qū)分的實質是優(yōu)化股東的優(yōu)勢，保護弱勢股東的利益。類別股東大會在我國尚未有明確的規(guī)定，但實際上已存在國有股、法人股、個人股或從主體角度劃分的發(fā)起人股和社會公眾股。類別股東表決制度是指一項涉

55、及不同類別股東權益的議案，需要各類別股東及其他類別股東分別審議，并獲得各自的絕對多數同意才能通過。如根據香港公司條例的規(guī)定，只有獲得持該類別面值總額的3/4以上的絕大多數同意或該類別股東經分別類別會議的特別批準才能通過決議；歐盟公司法第五號指令第40條、臺灣地區(qū)所謂的公司法159條也有類似制度的規(guī)定。第五號指令第40條就明確指出如果公司的股份資本劃分為不同的類別，那么股東大會決議要生效就必須由全體受該決議影響的各類股東分別表決并同意。這樣，中小股東就有機會為自身的利益對抗大股東的不公正表決。但是“類別股東投票”也有自身的局限性：不能過分強化股東的分別，不能過度使用，否則會造成各類股東代表過分追

56、求自身利益的最大化，致使沖突升級，從而影響公司的穩(wěn)定發(fā)展。為了穩(wěn)定有效地推行“類別股東表決制度”，我們認為：（1）“類別股東表決制度”要逐步推行。對于類別股東投票制度的實施是有成本的，同時還需要相關配套條件作支撐，即會帶來治理成本的增加：雖然從長期來看，這種投資是適應的，但在目前流通股東參與較少、網上投票、征集投票權尚未實行的現實情況下，公司實行這種制度時還應量力而行。（2）平衡各類股東的利益是實施成功的關鍵。在我國國有非流通股“一股獨大”的現實情況下，流通股股東的合法權益難以保障，已是不爭的事實。完善并推廣類別股東表決機制無疑是治“病”的一劑良藥。但是，我們采用類別股東投票機制來保護中小股東

57、利益，并不是要削弱或否定非流通股東的控制權，減弱或影響他們正常的決策權利，干預公司高層的日常管理，而是要在大股東單獨做出決定之前，給中小流通股股東代表自身利益說話的機會，尊重他們的意見，即兼顧和平衡非流通股股東和流通股東的權益，實現公司價值的最大化。（3）完善配套制度是制度保障。關于“類別股東表決制度”的具體實施，還需要一系列配套制度的支持。類別股東大會的召開形式無非是三種：傳統(tǒng)的現場形式、通訊形式、網上投票。目前應該大力推廣網上投票，讓更多的流通股股東參與投票。流通股股東網上投票機制可以極大彌補分散在各地的流通股股東不能及時到達會場參加股東大會的缺陷，盡可能促使更多的中小股東關心自身的利益。

58、（4）加強投資者關系管理是基礎。公眾股東要有效地參與表決，首先要對將要表決的事項有較準確的、詳細的了解，這些都要求公司大力加強與公眾股東的溝通與交流，即加強投資者關系管理，這是“類別股東表決機制”成功實施的基礎。我國證監(jiān)會于2004年12月7日頒布了關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規(guī)定，規(guī)定要求我國上市公司建立和完善社會公眾股股東對重大事項的表決制度。（四）建立有效的股東民事賠償制度我國現行的公司法為股東民事賠償提供了權利根據，中介程序法上的訴權領域尚有空白。公司法第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任?！惫?/p>

59、法第118條規(guī)定：“董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任?！备鶕鲜鲆?guī)定，一旦我國建立了股東代表訴訟制度和投資者集體訴訟制度，可以將蓄意侵犯股東利益特別是中小股東利益的公司董事、監(jiān)事、經理及其他管理人員告上法庭，那些以身試法者必將為此付出沉重的代價。（五）建議表決權排除制度表決權排除制度也被稱為表決權回避制度，是指當某一股東與股東大會討論的決議事項有特別的利害關系時，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權的制度。這一制度在德國、意大利等大陸法系國家得到了廣泛的應用。如韓國商法規(guī)定，與股東大會的決議有利害關系的股東不能行使其表

60、決權。我國臺灣地區(qū)和香港地區(qū)的立法也采納了表決權排除制度。確立表決權排除制度實際上是對利害關系和控股股東表決權的限制和剝奪，因為有條件、有機會進行關聯或者在關聯交易中有利害關系的往往都是大股東。這樣就相對地擴大了中小股東的表決權，在客觀上保護了中小股東的利益。通常認為，在涉及利益分配或自我交易的情況下，股東個人利益與公司利益存在沖突，因此實施表決權排除制度是必要的。（六）完善小股東的委托投票制度委托投票制是指股東委托代理人參加股東大會并代行投票權的法律制度。在委托投票制度中，代表以被代表人的名義，按自己的意志行使表決權。我國公司法第108條規(guī)定：“股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應當向公