公司組織制度概述(50張)課件

1、公司組織制度總論一、現(xiàn)代公司組織制度的內(nèi)涵二、現(xiàn)代公司組織制度的發(fā)展三、各國公司組織制度的模式四、我國公司制度的發(fā)展情況及其特點一、現(xiàn)代公司組織制度的內(nèi)涵（一）現(xiàn)代公司的特點（二）公司組織制度與法人治理結(jié)構(gòu)的關(guān)系（三）公司組織機構(gòu)與公司機關(guān)一、現(xiàn)代公司組織制度的內(nèi)涵之一（一）現(xiàn)代公司的特點 主要表現(xiàn)在兩個方面：一是公司是一個獨立于其出資人的法人；二是公司的行為及目的通過由其自然人組成的組織系統(tǒng)來實現(xiàn)。公司的組織是公司所以稱為“人”，并賴以存在和發(fā)展的前提。因此，各國都將公司機構(gòu)的設置及運行規(guī)則作為公司法的重要組成部分，并且形成不同模式的公司組織制度。各國公司法學者也將公司組織制度作為自己的重點

2、研究課題，為各國公司立法提供了豐厚的理論基礎。綜合而言，現(xiàn)代公司組織制度包括兩方面的內(nèi)容：一是組織機構(gòu)的設置；二是這些組織機構(gòu)間的關(guān)系及其職責劃分不可或缺。 一、現(xiàn)代公司組織制度的內(nèi)涵之二（二）公司組織制度與法人治理結(jié)構(gòu)的關(guān)系法人治理結(jié)構(gòu)這一名稱，在我國報刊文章甚至有關(guān)政策性文件中經(jīng)常使用，而建立完善的法人治理結(jié)構(gòu)一直被作為現(xiàn)代企業(yè)制度的目標之一，也是原有公司根據(jù)公司法進行規(guī)范的要求之一。根據(jù)有關(guān)文件對法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定，法人治理結(jié)構(gòu)主要是指公司的組織結(jié)構(gòu)及其運行機制，實際上與公司的組織制度的概念有相一致的地方，但是它所研究的領域要比法學更為寬泛。一、現(xiàn)代公司組織制度的內(nèi)涵之三（三）公司組織機

3、構(gòu)與公司機關(guān)有關(guān)公司機關(guān)的概念學者看法不完全相同，但比較多數(shù)的一種觀點認為：公司機關(guān)是公司組織制度的重要組成部分，是公司組織機構(gòu)的核心。也是公司的領導機構(gòu)，是公司的決策機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)的統(tǒng)一體。而公司組織機構(gòu)一般認為，是公司法人組織機構(gòu)的表現(xiàn)形式，因此，它必須反映公司法人組織機能的要求。作為獨立的法人實體，公司必須設置意思表示機構(gòu)，此外還需要設置財務管理、人事管理、具體的業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)以及必要的從業(yè)人員等等，共同完成公司的職能。因此，公司的組織機構(gòu)是一個完整的系統(tǒng)，這些機構(gòu)通過相互的協(xié)調(diào)和管理關(guān)系，共同形成法人的整體運動。我國就公司機關(guān)的這一稱謂運用得很少，就公司法的規(guī)定來看實際也主要介

4、紹了公司組織制度的核心部分即公司機關(guān)。包括公司的最高權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)的設置及內(nèi)部運行機制。二、現(xiàn)代公司組織制度的發(fā)展（一）股東大會中心主義（二）董事會中心主義二、現(xiàn)代公司組織制度的發(fā)展（一）股東大會中心主義公司組織是與公司同時產(chǎn)生的，并隨著公司的發(fā)展而逐漸制度化，從各國公司立法的歷史來看，大致經(jīng)歷了兩個階段：一個是股東大會中心主義；另一個是董事會中心主義。19世紀是現(xiàn)代公司制度建立的初期，盡管公司組織機構(gòu)已經(jīng)開始分化并各有分工，但股東會卻具有萬能的最高的地位。股東擁有極大的權(quán)力，甚至包括經(jīng)營權(quán)，董事會是純粹的決策執(zhí)行者，沒有實際權(quán)力。但隨著現(xiàn)代股份公司的發(fā)展，股票市場逐漸成熟，就出

5、現(xiàn)了兩個現(xiàn)象：一是相當數(shù)量的股票投機者或投資者出現(xiàn)，出資者的目標開始由關(guān)注公司的經(jīng)營業(yè)績轉(zhuǎn)而關(guān)注股票的市場價格；二是通過股東大會進行公司經(jīng)營決策的方式已遠遠不能適應公司經(jīng)營的發(fā)展。因為公司的規(guī)模日趨擴大，所涉及的公司事務也日趨復雜，公司的經(jīng)營活動也越來越專業(yè)化，而股東會決策機制本身的制度缺陷使得公司事務不能有效和高質(zhì)量的解決。于是出現(xiàn)了“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)應當分離”的現(xiàn)實要求，體現(xiàn)在立法上就是股東大會權(quán)力的削弱以及相應的董事會權(quán)力的擴張。二、現(xiàn)代公司組織制度的發(fā)展（二）董事會中心主義1937年，德國率先進行公司權(quán)力分配的改革，在股份法中削弱了股東會的權(quán)力，同時肯定了董事會管理的獨立性，擴大了職權(quán)范

6、圍，使得公司管理的重心由股東會向董事會轉(zhuǎn)移。德國1965年股份法對這一原則進一步肯定，確立了德國目前的公司組織制度。之后這一做法也得到其他大陸法系國家和英美法系國家的認可，逐漸被各國公司法確立下來。但是隨著各國公司法賦予公司董事會權(quán)力的不斷擴張，又出現(xiàn)了新的問題，由于對經(jīng)營者的監(jiān)督遠遠落后于所給與經(jīng)營者的權(quán)力制度的發(fā)展，經(jīng)營者的行為已經(jīng)越來越處于失控的狀況。所以為了彌補這種制度缺陷，監(jiān)事會制度、獨立董事或者外部董事制度、股東代表訴訟制度、強制信息披露制度等一系列監(jiān)督制度應運而生。甚至加強了公司工會和職工代表在公司監(jiān)督機制中的地位和權(quán)利。希望藉此可以加強對經(jīng)營者的監(jiān)督，保護股東和債權(quán)人的利益，然

7、而，我們不得不承認實際效果仍然不明顯，經(jīng)營者仍然會繞過各種“監(jiān)督策略”我行我素。而監(jiān)督機構(gòu)的設置也流于形式發(fā)揮不了大作用。在此契機下，80年代以美國為首的西方國家展開了一場廣泛的，涉及公司法基本原理的公司管理制度的大討論。其討論的焦點圍繞公司的股東、董事、監(jiān)事、職工、債權(quán)人以及其他利益相關(guān)者的利益關(guān)系，涉及如何重新認識股東的法律地位、公司的經(jīng)營決策應如何制定和執(zhí)行、如何完善公司有效的監(jiān)督體制、公司的社會責任等基本問題。這場正在進行的大討論，已經(jīng)對公司立法產(chǎn)生了某些影響。如美國賓西法尼亞州于1989年修改公司法，其中對傳統(tǒng)最具挑戰(zhàn)性的條款是要求公司的經(jīng)營者為公司的“利益相關(guān)者”負責，而不僅僅是對

8、股東一方的利益負責；另外還規(guī)定，任何股份不論其持有多少股份，最多只能向有20%的投票權(quán)，從而突破了傳統(tǒng)公司法“一股一表決權(quán)”的原則。目前美國已經(jīng)有30多個州采用了類似賓西法尼亞州的公司法修正條款，主要旨在使各方“利益相關(guān)者”參與公司的管理，體現(xiàn)“經(jīng)濟民主化”。三、各國公司組織制度的模式(一)英美模式(二)大陸模式(三)亞洲模式三、各國公司組織制度的模式(一)英美模式現(xiàn)代各國公司組織制度的模式盡管各有千秋，但基本上遵從了“公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的原則”，體現(xiàn)了權(quán)力的分工和制衡。主要分為三種模式。以美國為代表，英國等國普遍采用。特點：1. 最大特點：股東會之下只設立董事會，不設監(jiān)事會，由董事會履

9、行監(jiān)督職責；2. 職權(quán)劃分上實行董事會主義，董事會具有很大的權(quán)利；3. 對董事的制約相對嚴格，具體，有誠信和忠實的義務。三、各國公司組織制度的模式(二)大陸模式以德國為代表，德國、澳大利亞等大陸法系國家采用之，法國和歐洲其他一些國家也采用這種模式。特點：1. 設立“三會”，分別執(zhí)行決策、執(zhí)行和監(jiān)督職能；2. 監(jiān)事會的地位高于董事會，董事的任免由監(jiān)事會完成，權(quán)限非常廣泛；3. 確立了職工參與制，董事會和監(jiān)事會中的勞方代表和資方代表享有同等權(quán)利。三、各國公司組織制度的模式(三)亞洲模式以日本為代表的國家，在大陸法的基礎上吸收了英美法系國家的某些規(guī)定，具有自身的特點。特點：1. 機構(gòu)設置上設立了股東

10、會、董事會、代表董事以及監(jiān)察人；2. 董事會只是一個會議制機關(guān)，代表董事是董事會集體選舉出來的，對外代表公司對內(nèi)代表董事會執(zhí)行日常的經(jīng)營活動，實際上是董事會的執(zhí)行機關(guān)；3. 監(jiān)督職責由董事會和監(jiān)察人共同履行，監(jiān)察人可以是數(shù)人，分別享有完全的監(jiān)督權(quán)限，并且不組成會議制機構(gòu)，分別實行會計監(jiān)察和對董事執(zhí)行職務的監(jiān)察。四、我國公司制度的發(fā)展情況及其特點（一）在組織制度設置上1、沿襲大陸法系國家的普遍做法，設立“三會”，分別行使不同的職能；2、因公司規(guī)模種類的差異，相對靈活，如設立執(zhí)行董事、監(jiān)事以及獨立董事等等；3、公司機關(guān)的組成體現(xiàn)一定的職工民主管理，如國有獨資公司通過職代會或者職工代表，實行民主管理

11、，董事會和監(jiān)事會中應當有職工代表參與等等。（二）在公司組織職權(quán)劃分上1. 股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，盡管我國也傾向于保護經(jīng)營權(quán)獨立，但是相對于其他國家的公司法而言，我國法律所賦予股東會的權(quán)限要大得多，股東會在很多問題上擁有絕對的控制權(quán)；2. 股東會下設監(jiān)事會和董事會，分別行使業(yè)務執(zhí)行職能和監(jiān)督職能，兩者基本上是平等關(guān)系。監(jiān)事會執(zhí)行獨立的監(jiān)督職能。公司董事經(jīng)理不能兼任監(jiān)事。公司組織制度分論股東會董事會股東會和董事會決議之法律后果董事、監(jiān)事和高管人員的義務與責任公司的資本制度公司的法律責任案例分析股東大會概念與性質(zhì)分類股東表決權(quán)股東會概念與特點（一）概念又稱為股東大會，由公司全體股東組成，是公司

12、的權(quán)力機關(guān)和意思決定機關(guān)。是集中反映股東意志和利益的機構(gòu)，是股份有限責任公司的法定必設機關(guān)。例外：外商投資有限責任公司不設股東會，董事會是公司的權(quán)力機關(guān)；國有獨資公司不設股東會，因為是“一人公司”。（二）特點1. 股東會由全體股東共同組成；2. 股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)；3. 股東會是集中反映股東意志和利益的機構(gòu)；4. 股東會是股份有限公司法定必設機構(gòu) ；股東會分類除了傳統(tǒng)的定期會議與臨時會議的劃分外，還有：類別股東會目前我國還沒有這一制度，指公司股份分成若干類別，如普通股和優(yōu)先股的情況下，當其各類別股的權(quán)益需要變更時，由屬于同一類別的股東們組成的會議。目的是保護具有相對統(tǒng)一利益的特定股權(quán)人。公

13、司變更或廢除類別股東權(quán)利的決議，須分別得到公司股東大會和類別股東大會的雙重同意后方可通過。股東表決權(quán)的行使（一）概念 是指股東享有的對股東會的審議事項做出一定意思表示的權(quán)利，是共益權(quán)、固有權(quán)、單獨股東權(quán)。（二）行使原則 平等原則，每一股份享有一個表決權(quán)，這是各國立法的通例，見公司法104條，即除非依據(jù)法律規(guī)定，股東依其所持股份享有與其股份數(shù)同額的表決權(quán)。即一股一表決權(quán)。表決權(quán)行使之（三）特別情形一無表決權(quán)股在有些國家是允許無表決權(quán)股存在的。如美國大部分州、英國、法國、日本、臺灣等。持有無表決權(quán)的股份的股東往往享有特殊的權(quán)利，如分配股利和剩余財產(chǎn)上的優(yōu)先權(quán)。無表決權(quán)股東在某些特殊情況下也享有一定

14、的表決權(quán)：一當以無表決權(quán)作為對價的優(yōu)先權(quán)利被剝奪或取消期間，股東享有表決權(quán)。如日本商法242條，德國股份法140條；二是對無表決權(quán)股東的利益有損害的議案，必須得到無表決權(quán)股東的同意，如德國股份法141條。我國不允許發(fā)行普通無表決權(quán)股，但公司法對于公司是否設置優(yōu)先股份未予明確，因而，目前發(fā)行無表決權(quán)的優(yōu)先股是沒有法律依據(jù)的。表決權(quán)行使之（三）特別情形二多數(shù)表決權(quán)股即一股享有多個表決權(quán)。如瑞士、荷蘭、丹麥、瑞典和德國。如德國股份法12條2款規(guī)定：不允許多表決權(quán)股，但如為保護整個國民經(jīng)濟利益所必需，公司所在地的州一級主管經(jīng)濟的最高行政機構(gòu)有權(quán)允許有例外情況。表決權(quán)行使之（三）特別情形三公司自有股份各

15、國公司法一般原則都是禁止公司持有自有股份，只在例外的情形下才允許暫時持有本公司股份，并且該部分股份不享有表決權(quán)。如法國商事公司法164.217條；我國公司法也規(guī)定了例外情況，如合并時可以持有，但同時要求在10日內(nèi)必須注銷該部分股份。（143條）公司相互持股即母子公司互持股份問題，有的國家是禁止的，但多數(shù)國家并未否定，只是規(guī)定該部分股份不享有表決權(quán)。如日本、丹麥、法國和意大利。表決權(quán)行使之（三）特別情形四公司對外投資和提供擔保的特別表決規(guī)則：公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項

16、表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。（16條） 董事會概念董事會經(jīng)營失誤的責任承擔董事會的概念指由股東選舉的董事組成的、公司常設的業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)、日常經(jīng)營決策機構(gòu)和公司代表機構(gòu)，是董事的集體權(quán)利，而不屬于個別董事，董事個人無權(quán)行使這些職權(quán)，董事會成員董事應對董事會的決議承擔個人責任，以督促董事盡職盡責。各國公司法大都規(guī)定董事由股東會選任和解聘，董事會與股東會是領導與被領導的關(guān)系，董事會必須執(zhí)行股東會決議，對股東會負責并向股東會匯報工作。但在有的國家如德國則規(guī)定董事由監(jiān)事會任免，董事會須對監(jiān)事會負責。 董事會經(jīng)營失誤的責任承擔在美國普遍確立了兩種規(guī)則：商業(yè)判斷規(guī)則是指建立在合理資料基礎

17、上的有著一定合理性的董事會決策不能讓董事個人承擔責任，即使這種決策對公司而言是糟糕的甚至是災難性的?！耙欢ê侠硇浴痹谠S多州法律中都有明確規(guī)定，如加州公司法309條規(guī)定：“董事履行其職責時，有權(quán)依靠由下列人員提供的資料、觀點、報告包括財務報告和其他財務資料做出決定：1）一個或多個公司董事相信是可靠的并在他們所提供的事項上是稱職的人員；2）顧問、獨立會計師和公司董事相信對于所提供的事項具有專業(yè)知識的其他人員；3）接收該資料的董事沒有參加的董事會下的一個委員會。商業(yè)判斷原則是指上述的董事會決策，不論其效果如何，都是有效的，對公司有約束力的，它不能被股東禁止、丟失或者成為股東對董事提起法律訴訟的借口。

18、 股東會和董事會決議之法律后果公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。（第二十二條）授課內(nèi)容及目標：內(nèi)容：1.董事的任職資格；2.董事的勤勉和忠實義務；目標：1.掌握董事消極資格；2.勤勉的含義及其應

19、用；3.忠實的含義及其應用；董事、監(jiān)事和高管人員的義務與責任消極任職資格積極任職資格義務：義務之基本含義忠實善管概念衡量標準責任責任情形責任方式董事責任免除股份有限公司部分有限公司部分董事、監(jiān)事、高管人員消極任職資格消極資格：下列人員不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高管人員： （一）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （四）擔

20、任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （五）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。（第147條）公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述5種情形的，公司應當解除其職務。 任職資格之積極資格一積極資格，即具備何種條件方可擔任董事，一般包括以下幾個方面：1、國籍 ：多數(shù)國家沒有限制，僅少數(shù)國家有限制；2、股份資格 ： 即董事是否必須為公司的股東，主要有三種立法例：一是不要求董事必須為公司股東，如日本、德國、意大利、奧地利；二是原則上

21、不要求董事必須是公司股東，但允許公司章程對董事的股東身份做出限制，如美國標準公司法8.02條；三是必須持有本公司股份，以作為其任職期間對公司的擔保，如瑞士、比利時、法國。董事任職資格之積極資格二3、法人董事：即法人能否擔任公司董事。各國規(guī)定差異較大，有的國家僅限于自然人，如意大利、瑞士、奧地利；有的國家允許，如英、美、法、比利時，法國商事公司法91條。我國公司法對董事的積極資格沒有規(guī)定。董事任職資格之積極資格二4、董事年齡：各國均要求自然人擔任公司董事，須具有行為能力，因此，對董事年齡下限的要求為成年人，未成年人不得擔任董事；對董事年齡的上限，多數(shù)國家不作限制。但有的國家，如英國規(guī)定不得超過7

22、0歲，法國則規(guī)定，公司章程中應規(guī)定擔任董事職務的年齡限制，或適用于所有董事、或適用于一定比例的董事，章程未作明確規(guī)定的，超過70歲的董事人數(shù)不得超過在職董事的1/3；章程中應規(guī)定擔任董事長職務的年齡限制，未明確規(guī)定的，確定為65歲；任何違反上述規(guī)定的任命無效，如法國商事公司法90-1、110-1。董事義務之基本含義即董事對公司和股東所負有的義務。一般來說董事對股東無義務，但若董事與某一股東直接行為，或以損害某一股東利益的方式行為時，則可能導致該董事直接向股東負責。有的國家也規(guī)定向公司和股東共同承擔義務，如北卡羅來那州商事公司法。董事義務之忠誠義務概念具體含義表現(xiàn)形式：違反忠實義務之競業(yè)禁止董事

23、與公司的交易董事義務之忠誠義務概念也稱忠實、誠信義務，指董事在履行職責時，必須始終堅持以公司的最大利益為目標，而不得使自己的利益與其承擔的義務發(fā)生沖突。兩大法系國家均在立法及司法體例中確立了該項義務。如美國標準公司法8、30條；日本商法254條。我國確認了這一義務，即董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。（148條） 董事忠實義務之具體含義（一）必須認真、正當?shù)匦惺孤殭?quán)。即：首先在法律和公司章程以及股東會的授權(quán)范圍內(nèi)行事，不得越權(quán)；其次，董事履行職責時，必須始終堅持將公司利益放在首位，為公司最大利益而行事。（二）不得使個人利益與公司利益相沖突。

24、即董事不得利用自己所處的地位與職權(quán)謀取私利，如貪污、受賄、侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金、將公司資產(chǎn)以個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲等。“私利”包括公司以外的第三人的利益，如某個或者某一部分股東的利益。各國對典型現(xiàn)象如董事的競業(yè)、與公司的交易、利用公司機會等都作了進一步的規(guī)定。違反忠實義務之競業(yè)禁止競業(yè)，即董事和高管人員經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務。兩種立法例：一種是絕對禁止；絕對禁止的態(tài)度是值得商榷的，因為在有些情形下可能會妨礙公司的正常運營，應當將這一權(quán)利交由公司自行處理。另一種是有條件的限制，即經(jīng)公司有權(quán)機關(guān)如股東會、監(jiān)事會和董事會批準，董事可以從事競業(yè)，如德國股份法88條，日本商法

25、264條，臺灣公司法209條， 以及我國公司法149條第5款。違反競業(yè)禁止義務的法律后果：董事違反競業(yè)禁止義務而進行的營業(yè)行為由于涉及到眾多善意第三人，因此，為保護善意第三人的利益，維護社會交易秩序的穩(wěn)定，各國立法普遍規(guī)定董事違反競業(yè)禁止義務的行為本身有效，但董事應對其行為向公司承擔兩方面的責任：一是董事從事競業(yè)禁止的所得收入應當歸公司所有，即公司的歸入權(quán)。見公司法149條。二是公司可以要求董事賠償因其違反競業(yè)禁止義務而給公司帶來的損失。德國股份法88條，日本商法266條。違反忠誠義務之董事與公司的交易限制范圍不局限于董事與公司間直接的交易。 凡是董事與董事的關(guān)聯(lián)人作為一方當事人與公司和公司的

26、關(guān)聯(lián)人之間進行的交易均被視為董事實施了沖突利益的行為，而必須遵守法律和公司章程規(guī)定的條件，獲得許可后方為有效。董事的關(guān)聯(lián)人包括董事的親屬、合伙人、受監(jiān)護人以及董事?lián)碛袡?quán)益的公司、董事任職的其他公司、與董事有其他法律上和利益上關(guān)系，并可能導致董事與公司在該交易中發(fā)生利益沖突的其他人。各國均采取了有條件的限制態(tài)度。我國公司法149條規(guī)定：董事、經(jīng)理和高管人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；建議：公司法將公司與董事間的一般日常交易的批準權(quán)授予公司董事會，并規(guī)定該有利害關(guān)系的董事應回避表決；至于董事?lián)碛袥_突性利益的公司的重大合約、計劃或者經(jīng)常的、大宗的

27、交易的批準權(quán)，仍應歸股東會。除此以外，董事對其擁有利益的公司交易，應負有及時向股東會或者董事會披露其擁有利益的性質(zhì)和程度的義務。善管義務之概念英美法系稱謹慎、注意、謹慎與技能義務，涵義是董事必須以一個合理的、謹慎的人在相似情形下 所應表現(xiàn)的謹慎、勤勉和技能履行其職責，如果董事履行職責未盡到合理的謹慎，他應對公司承擔賠償責任。謹慎勤勉的判斷標準很難確定。英美法系國家對董事善管義務的衡量標準見于其成文法及司法判例中，比大陸法系更為具體明確。善管義務之衡量標準法官羅姆歸納了三個標準：一董事不需要有極高的專業(yè)技能，只要具有與其職位和身份相適應的合理的知識和經(jīng)驗即可；二一般董事不必對公司義務予以持續(xù)性的

28、注意，只需在定期召開的董事會上履行謹慎義務即可；三只要公司章程許可，董事可以將其義務委托給別的職員負擔，除非他有理由懷疑該職員承擔該項義務的能力。美國標準公司法8-30條規(guī)定，董事履行其職責時，應當：一、懷有善意；二、以一個普通智者在類似情況下應有的謹慎去履行職責；三、依照他能合理地認為符合公司最大利益的方式履行職責。這一規(guī)定被許多州采用，具有典型性。董事、高管人員的責任及情形即違反忠誠、善管義務對公司承擔的責任。承擔責任的主要情形：董事以自身行為違反其對公司所負的善管和忠誠義務的，應對公司承擔主要責任；董事違反義務的行為系基于董事會決議時，則參與決議的董事承擔連帶責任；小結(jié)：下周內(nèi)容：散會的

29、職權(quán)劃分，請預習。董事、高管人員承擔責任的方式賠償損失，（見公司法151條）；董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述5種情形的，公司應當解除其職務。（147條）由公司給與處分。公司法214、215條，處分方式及機關(guān)未予規(guī)定。通常有解任、降薪、罰款、記過等；董事的選任及報酬由股東會確定，所以處分也應由股東會作出。返還財產(chǎn)。如侵占、挪用、提供擔保等。公司對董事的違反義務所得行使歸入權(quán)。（149條）此外，還包括沒收非法所得、罰款、追究刑事責任等，是公司向國家承擔的責任，而非向公司承擔的責任。董事責任的免除法定免除情形：依據(jù)公司法 113條的規(guī)定，董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法

30、律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。董事責任的免除我國公司法只規(guī)定了董事對董事會決議責任的免除，但未明確規(guī)定董事對違反其他義務的行為可否免責。有的國家持肯定態(tài)度，如日本的商法226條2、3項。公司免除董事責任，意味著對自己權(quán)利的一種放棄，法律應予承認，但有權(quán)代表公司作出該等決議的機關(guān)只能是股東會，而且股東會免除的是董事對公司的責任，而不能免除董事對股東或者國家應承擔的責任。案例分析經(jīng)理以公司名義為人貸款擔保 公司擔不擔責1、不是井里沒有水，而是你挖的不夠深。不是成功來得慢，而是你努力的不夠多。2、孤單一人的時間使自己變得優(yōu)秀，給來的人一個驚喜，也給自己一個好的交代。3、命運給你一個比別人低的起點是想告訴你，讓你用你的一生去奮斗出一個絕地反擊的故事，所以有什么理由不努力!4、心中沒有過分的貪求，自然苦就少?？诶锊徽f多余的話，自然禍就少。腹內(nèi)的食物能減少，自然病就少。思緒中沒有過分欲，自然憂就少。大悲是無淚的，同樣大悟無言。緣來盡量要惜，緣盡就放。人生本來就空，對人家笑笑，對自己笑笑，笑著看天下，看日