《行政法與行政訴訟法》全文

1、第一章 行政法概述1 、行政：是國家通過一定的組織為實(shí)現(xiàn)國家職能而進(jìn)行的公共管理活動(dòng)及其過程。一行政的特征：行政具有主體特定性。行政的主體是一定的國家組織或社會組織。行政具有公益性。 行政管理的事務(wù)乃公共事務(wù)而非私人之事， 行政的目的在于實(shí)現(xiàn)國家的職能。行政具有整體性與能動(dòng)性。 行政活動(dòng)與國家職能和政策的整體相關(guān)聯(lián)， 必須在整體上保持統(tǒng)一性和連續(xù)性。行政可應(yīng)時(shí)勢的需要主動(dòng)出擊，以保護(hù)公共利益、個(gè)人利益及其實(shí)現(xiàn)。行政具有過程性。 行政不僅是一種實(shí)體活動(dòng)的過程， 而且是一種程序的過程， 它具有實(shí)體與程序的統(tǒng)一性。行政具有法定性合法性與自由裁量性。法定性，要求行政活動(dòng)的主體、行為及其過程等都必須要有

2、法律或授權(quán)法的依據(jù)。行政機(jī)關(guān)或其他行政公務(wù)組織可以在法律允許的范圍內(nèi)行使自由裁量權(quán)。行政應(yīng)受到監(jiān)督。行政活動(dòng)必須受到嚴(yán)格的監(jiān)督，這種監(jiān)督是多維度和多層級的。二行政的種類 1 公權(quán)力行政與私經(jīng)濟(jì)行政國庫行政公權(quán)力行政又可稱為“高權(quán)行政，是指行政主體基于國家統(tǒng)治權(quán)而從事的行政活動(dòng)。私經(jīng)濟(jì)行政， 又稱為國庫行政， 是指行政主體利用私法規(guī)定的方式來完成國家任務(wù)的行為。私經(jīng)濟(jì)行政分為行政輔助行為、行政營利行為和行政私法行為。 2 秩序行政、給付行政與方案行政秩序行政又稱干預(yù)行政或侵害行政， 該類行政旨在維持社會秩序， 防止他人遭受非法侵害和維護(hù)公共利益。給付行政又可稱為福利行政或效勞行政， 它旨在改善公

3、民的生存環(huán)境及生活條件， 為公眾提供各種生活需要上的效勞。方案行政是指為實(shí)現(xiàn)行政上的預(yù)定目標(biāo)， 在兼顧各種利益的調(diào)和以及斟酌相關(guān)情況下， 準(zhǔn)備或鼓勵(lì)將各項(xiàng)手段及資源作合理運(yùn)用的行政活動(dòng)。 方案依其內(nèi)容可分為規(guī)制性、 給付性與開發(fā)性三種類型。 3 內(nèi)部行政與外部行政內(nèi)部行政， 是指行政主體只針對其組織內(nèi)部的人員、 事務(wù)而不對社會上的人發(fā)生效力的行為。外部行政，是指行政主體作出的對社會上的人具有權(quán)利和義務(wù)效果的行政行為。2、行政法：簡單地說就是有關(guān)行政以及與行政有關(guān)的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。具體言之，行政法是有關(guān)行政的主體、職權(quán)、行為及程序、違法及責(zé)任和救濟(jì)關(guān)系等的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。行政法是有關(guān)行政的法。這

4、是行政法在性質(zhì)和內(nèi)容上不同于其他部門法的區(qū)別所在。行政法的內(nèi)容主要涉及行政權(quán)的行使及其后果方面。行政法是有關(guān)行政的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。一行政法的性質(zhì)行政法性質(zhì)是國內(nèi)公法，這一性質(zhì)也表達(dá)了行政法在法律體系中的地位。 1 是公法而非私法。行政法是公認(rèn)的典型的公法形態(tài)。行政法所標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容是國家公共管理問題， 它所調(diào)整的對象是政府與公民間的關(guān)系， 它所規(guī)定的行政主體、 行政活動(dòng)往往具有公益性的特點(diǎn)。 2 是國內(nèi)法而非國際法。行政法基于一國國家主權(quán)而制定，效力及于本國領(lǐng)域，因此在性質(zhì)上屬于國內(nèi)法而非國際法。二行政法的特點(diǎn) 1 行政法是政治性與技術(shù)性相統(tǒng)一的法。這是行政法在標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容與應(yīng)用上的特點(diǎn)。 2 行政法

5、既是控制法又是保障法。這是行政法在觀念和功能上的特點(diǎn)。3行政法是具有多元性的法。行政法的多元性具體表現(xiàn)為：形式多元，內(nèi)容廣泛、易變，效力多元。 4 行政法是實(shí)體法與程序法的綜合。行政法既是實(shí)體法又是程序法，是實(shí)體法與程序法的統(tǒng)一。三行政法效力等級憲法具有最高的法律效力，一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，都不得同憲法相抵觸。法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。地方性法規(guī)的效力高于本級或下級地方政府規(guī)章。省、 自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府 包括省會市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市和經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市的人

6、民政府制定的規(guī)章。（四）行政法主體：是指行政法調(diào)整的各種行政關(guān)系的參加人組織和個(gè)人。作為行政法主體的組織首先指國家行政機(jī)關(guān)， 除了國家行政機(jī)關(guān)以外， 也包括作為行政法制監(jiān)督主體的其他國家機(jī)關(guān)、 可與行政機(jī)關(guān)一道作為行政主體的社會公權(quán)力組織， 作為行政相對人的企事業(yè)組織和其他組織。作為行政法主體的個(gè)人包括在行政機(jī)關(guān)和其他公權(quán)力組織中行使職權(quán)的國家公務(wù)員、 其他行使國家公權(quán)力和社會公權(quán)力的人員以及作為行政相對人的公民、外國人、無國籍人等。3、行政法律關(guān)系：是指受行政法律標(biāo)準(zhǔn)調(diào)控的因行政活動(dòng)權(quán)力活動(dòng)與非權(quán)力活動(dòng)而形成或產(chǎn)生引發(fā)的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。行政法律關(guān)系是受法律調(diào)整或約束的一種社會關(guān)系。行政法律

7、關(guān)系是因行政活動(dòng)產(chǎn)生或引發(fā)的各種社會關(guān)系。行政法律關(guān)系是一種行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（一）行政法律關(guān)系的特征1 ）主體的恒定性與不可轉(zhuǎn)化性。行政法律關(guān)系是基于行政活動(dòng)而形成的，只有行政主體 國家行政機(jī)關(guān)和法律、 法規(guī)授權(quán)的組織 才能代表國家行使行政權(quán)力。 行政法律關(guān)系是行政主體同行政相對人之間形成的法律關(guān)系， 一方主體必須是行政主體。 行政主體與行政相對人是不能相互轉(zhuǎn)化或者互換位置的，原告只能是行政相對人，被告只能是行政主體。行政主體： 是指享有行政權(quán)力， 能以自己的名義行使行政權(quán)， 作出影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的行政行為，并能獨(dú)立承當(dāng)由此產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的社會組織。行政機(jī)關(guān) ：是指依憲法或行

8、政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機(jī)關(guān)。行政相對人： 是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人， 即行政主體行政行為影響其權(quán)益的個(gè)人、組織。（ 2 ）主體資格的受限制性。根據(jù)我國的實(shí)際情況，只有行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織才能作為行政主體， 其他任何組織或個(gè)人都不能構(gòu)成行政主體。 行政相對人除了一般年齡和精神上的要求外，還有特殊的行政法律關(guān)系所要求的特別的權(quán)利能力和行為能力。（ 3 ）主體地位“平等下的不對等性。不對等性具體表現(xiàn)為：主體雙方各自權(quán)利義務(wù)的性質(zhì)不完全相同； 主體雙方各自權(quán)利義務(wù)的數(shù)量不能相等， 且一方所具有的權(quán)利義務(wù)是另一方不具有的。（二）分類（ 1 ）權(quán)

9、力關(guān)系與非權(quán)力關(guān)系權(quán)力行政：行政主體對行政相對人憑借權(quán)力手段而施行行政活動(dòng)。非權(quán)力行政：行政主體對行政相對人使用非權(quán)力手段而施行行政活動(dòng)。（ 2 ）對內(nèi)行政法律關(guān)系與對外行政法律關(guān)系對內(nèi)行政法律關(guān)系： 只發(fā)生在行政組織體及其行政公務(wù)人員系統(tǒng)內(nèi)部， 是指行政權(quán)力作用于行政系統(tǒng)之內(nèi)而在該系統(tǒng)內(nèi)發(fā)生的各種行政法律關(guān)系。對外行政法律關(guān)系： 行政權(quán)力作用于行政系統(tǒng)之外而在行政主體與行政受體之間形成的行政法律關(guān)系。3）行政實(shí)體法律關(guān)系與行政程序法律關(guān)系行政實(shí)體法律關(guān)系：受到行政實(shí)體法標(biāo)準(zhǔn)的調(diào)整而在行政主體與行政相對人之間形成的實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。行政程序法律關(guān)系：受到行政程序法標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整而在行政主體與行政

10、相對人之間形成的程序上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（ 4 ）原生行政法律關(guān)系與派生行政法律關(guān)系原生行政法律關(guān)系： 因行政活動(dòng)而直接形成的行政法律關(guān)系。 如行政處分關(guān)系、 行政許可關(guān)系。派生行政法律關(guān)系： 因行政權(quán)活動(dòng)而引發(fā)的行政法律關(guān)系。 主要是行政復(fù)議關(guān)系和行政訴訟關(guān)系。（ 5 ）單一行政法律關(guān)系和多重行政法律關(guān)系單一行政法律關(guān)系：關(guān)系主體雙方各自都只有一個(gè)當(dāng)事人、權(quán)利義務(wù)只有一對、 客體單一。多重行政法律關(guān)系：法律關(guān)系的各個(gè)構(gòu)成要素特別是主體和內(nèi)容是一種復(fù)雜多樣的結(jié)構(gòu)形式。主體多重、內(nèi)容多重、主體與內(nèi)容多重交叉。（三）行政法律關(guān)系的要素（ 1 ）主體： 行政主體 行使行政職權(quán)的組織及其人員 ， 行政受

11、體或行政相對人處于被管理者地位的公民、法人或者其他組織（ 2 ）內(nèi)容：權(quán)利義務(wù)（ 3 ）客體：對象或標(biāo)的4 、 公務(wù)員法律關(guān)系 ：是一般公民經(jīng)過一定的法定程序成為公務(wù)員，基于其所擔(dān)任的行政職務(wù)而與國家之間構(gòu)成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系， 內(nèi)容包括公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)的關(guān)系、 公務(wù)員作 為行政主體的代表和行政相對人的關(guān)系兩個(gè)方面。第二章 行政法的根本原那么1 、依法行政原那么（ 1 ）根本內(nèi)涵是保障公民的權(quán)益和公共利益。依法行政必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家做主和依法治國三者的有機(jī)統(tǒng)一； 必須把維護(hù)最廣闊人民的根本利益作為政府工作的出發(fā)點(diǎn)； 必須維護(hù)憲法權(quán)威， 確保法制統(tǒng)一和政令暢通； 必須把開展作為執(zhí)政興國

12、的第一要?jiǎng)?wù)， 堅(jiān)持以人為本和全面、 協(xié)調(diào)、可持續(xù)的開展觀， 促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會和人的全面開展；必須把依法治國和以德治國有機(jī)結(jié)合起來， 大力推進(jìn)社會主義政治文明、 精神文明建設(shè)； 必須把推進(jìn)依法行政與深化行政管理體制改革、轉(zhuǎn)變政府職能有機(jī)結(jié)合起來，堅(jiān)持開拓創(chuàng)新與循序漸進(jìn)的同一，既要表達(dá)改革和創(chuàng)新的精神， 又要有方案、 有步驟地分類推進(jìn)； 必須把堅(jiān)持依法行政與提高行政效率統(tǒng)一起來，做到既嚴(yán)格依法辦事，又積極履行職責(zé)。（ 2 ）全面推進(jìn)依法行政，必須以鄧小平理論和“三個(gè)代表重要思想為指導(dǎo)，堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，堅(jiān)持執(zhí)政為民， 忠實(shí)履行憲法和法律賦予的職責(zé)，保護(hù)公民、 法人和其他組織的合法權(quán)益，提高行政管理效能，降

13、低本錢，創(chuàng)新管理方式，增強(qiáng)管理透明度，推進(jìn)社會主義物質(zhì)文明、政治文明和精神文明協(xié)調(diào)開展，全面建設(shè)小康社會。（ 3 ）依法行政的根本要求：合法行政、合理行政、程序正當(dāng)、高效便民、老實(shí)守信、權(quán)責(zé)統(tǒng)一。2、合法行政（ 1 ）合法行政原那么就是要求行政權(quán)的存在和運(yùn)行都必須依據(jù)法律、符合法律要求，而不能與法律發(fā)生抵觸和沖突。（ 2 ）法律優(yōu)位：正式的法律淵源要優(yōu)于附屬的法律淵源，也就是法律比所有的附屬立法的效力都高。行政必須服從法律。（ 3 ）法律保存：只有在法律明確授權(quán)的情況下才可以實(shí)施某種行政行為。侵害保存說全部保存說重要事項(xiàng)說我國采用侵害保存說和重要事項(xiàng)說， 沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不

14、得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。3、合理行政（ 1 ）合理行政應(yīng)該是從實(shí)質(zhì)合法角度的把握，側(cè)重關(guān)注行政裁量決定的結(jié)果是否公平、公平，行政裁量的過程是否合法。（ 2 ）公平、公正原那么（ 3 ）平等對待原那么：相同案件相同處理，不同案件不同處理。本質(zhì)上的要件，事實(shí)和法律要求是相同。（ 4 ）正當(dāng)裁量原那么：從裁量過程中，主要考察在行政裁量決定過程中有沒有追求不適當(dāng)?shù)哪康?，或者有沒有考慮不相關(guān)因素?fù)]著沒有考慮相關(guān)因素。（ 5 ）比例原那么：行政手段和行政目的之間進(jìn)行衡量，來保證行政行為是否符合比例的、是恰當(dāng)?shù)摹?、程序正當(dāng)（ 1 ）行政公開：核心是資訊

15、公開、政府信息公開（ 2 ）聽取意見：采取聽證會、論證會、座談會等多種形式。（ 3 ）保障行政管理相對人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)（ 4 ）回避、老實(shí)守信：?行政許可法?第 8 條之規(guī)定開創(chuàng)合法預(yù)期和政府信賴保護(hù)之先河。6、高效便民、權(quán)責(zé)統(tǒng)一（ 1 ）高效：行政效率高，行政反響快；行政本錢低，效益高。便民：表達(dá)了國家權(quán)力的最終歸屬，行政權(quán)力行使的最終目的是保證憲法規(guī)定的人權(quán)的實(shí)現(xiàn)。（ 2 ）權(quán)責(zé)統(tǒng)一：職務(wù)保障和責(zé)任政府的綜合表達(dá)，是保障行政機(jī)關(guān)及其工作人員依法履行職責(zé)和監(jiān)督其合法行使行政權(quán)力的有機(jī)統(tǒng)一。第四章 行政組織法的一般原理1 、行政機(jī)關(guān)：為了實(shí)現(xiàn)行政目的而依法設(shè)置的，承當(dāng)行政

16、事務(wù)并能獨(dú)立進(jìn)行管理的根本組織體。2、行政機(jī)關(guān)與相關(guān)概念的比擬（ 1 ）行政機(jī)關(guān)與行政組織行政機(jī)關(guān)是一個(gè)靜態(tài)的組織形態(tài)， 行政組織那么包含靜態(tài)和動(dòng)態(tài)兩個(gè)方面。 行政組織是行政機(jī)關(guān)的組合體， 是一個(gè)由行政機(jī)關(guān)組成的系統(tǒng)， 行政機(jī)關(guān)是行政組織中最小的根底單位。 行政組織擔(dān)當(dāng)?shù)男姓聞?wù)具有整體性， 享有的行政權(quán)也是全方位的， 而行政機(jī)關(guān)擔(dān)當(dāng)?shù)男姓聞?wù)具有局部性，享有的行政權(quán)通常僅為某一方面。（ 2 ）行政機(jī)關(guān)與行政機(jī)構(gòu)行政機(jī)構(gòu)通常是指行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)。 行政機(jī)關(guān)是能獨(dú)立對外管理的根底單位， 而行政機(jī)構(gòu)作為行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部組成局部， 只是作為行政機(jī)關(guān)的一局部存在， 只能代表所在的行政機(jī)關(guān)對外管理，不能

17、獨(dú)立行使職權(quán)。（ 3 ）行政機(jī)關(guān)和公務(wù)員公務(wù)員是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部承當(dāng)公務(wù)的除工勤人員以外的工作人員， 行政機(jī)關(guān)由公務(wù)員組成，是公務(wù)員的集合體，但公務(wù)員并不是行政機(jī)關(guān)。3、行政主體：是指依法享有國家行政職權(quán)，能夠代表國家獨(dú)立進(jìn)行行政管理并獨(dú)立參加行政訴訟的組織。行政主體是一種組織，而不是個(gè)人。行政主體是依法擁有國家行政職權(quán)的組織。行政主體有權(quán)代表國家獨(dú)立行使行政權(quán)力。行政主體能夠獨(dú)立參加行政訴訟。（ 1 ）相關(guān)概念比擬行政主體與行政法律關(guān)系主體行政主體、行政相對人，以及對行政活動(dòng)的監(jiān)督主體 行政主體是行政法律關(guān)系主體的一局部。行政主體與行政組織： 法學(xué)概念與行政管理學(xué)概念。 不同角度來概括行政權(quán)的承

18、當(dāng)者， 行政主體強(qiáng)調(diào)的是哪些組織具有對外管理的地位， 行政組織那么是一個(gè)系統(tǒng)概念， 突出行政機(jī)關(guān)的整體性與統(tǒng)一性。行政主體與行政機(jī)關(guān)：法學(xué)概念與法律概念，包含關(guān)系。（ 2 ）行政主體的范圍和種類實(shí)踐中，行政主體的范圍十分廣泛，國務(wù)院；國務(wù)院組成部門；國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)；經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的辦事機(jī)構(gòu)； 國務(wù)院部委管理的國家局； 地方各級人民政府； 地方各級人民政府的職能部門； 經(jīng)法律法規(guī)授權(quán)的派出機(jī)關(guān)和機(jī)構(gòu)； 經(jīng)法律法規(guī)授權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)部機(jī)構(gòu)， 議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)和臨時(shí)機(jī)構(gòu)；法律法規(guī)授權(quán)的其他組織。種類： 職權(quán)行政主體與授權(quán)行政主體； 中央行政主體與地方行政主體； 地域性行政主體與公務(wù)性行政主體。（ 3 ）行政

19、主體的資格及確認(rèn)資格要求包括組織要件 行政機(jī)關(guān)的設(shè)立有法律依據(jù)； 成立經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)， 正式對外公告；有法定編制和人員；有獨(dú)立的經(jīng)費(fèi)預(yù)算；具備必要的辦公條件 ，法律要件法律法規(guī)的明確授權(quán)確認(rèn)的意義： 有助于明確一個(gè)組織的法律地位； 有助于確定行政行為的效力； 有助于確認(rèn)行政訴訟的被告。4、行政組織法：標(biāo)準(zhǔn)和調(diào)整行政組織關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。（ 1 ）功能：為公共行政的組織提供法律支撐；保障行政組織的民主、理性和公正；合理設(shè)定行政權(quán)；標(biāo)準(zhǔn)行政組織的設(shè)置；控制行政組織的規(guī)模。（ 2 ）地位：是行政法的根本組成局部，是行政運(yùn)作法的根底，推動(dòng)行政救濟(jì)法的完善。（ 3 ）根本原那么行政組織的形成， 必須

20、依法組織原那么：行政組織的形成， 必須受到法律的約束。根底：人民主權(quán)的要求；依法行政原那么的要求；保障公民權(quán)益的需要；形成責(zé)任政府的需要。 具體要求： 重要的行政組織問題要由憲法和法律加以標(biāo)準(zhǔn)； 行政組織法必須公開、明確、 穩(wěn)定； 行政組織法必須切實(shí)保障公民的自由和權(quán)利； 違反行政組織法要求承當(dāng)法律責(zé)任。行政分權(quán)原那么： 采用分散的方式組織行政， 行政權(quán)分別由不同組織體或不同行政機(jī)關(guān)承當(dāng)。兩類：不同主體間的分權(quán)；同一主體間的分權(quán)。理由：使政府更好地接近人民；防止權(quán)力集中帶來的專制； 減少集中管理的風(fēng)險(xiǎn)和創(chuàng)新管理模式； 提高行政效率； 滿足特定公務(wù)管理的需要。方式：聯(lián)邦制；地方自治；公務(wù)自治；權(quán)

21、力下放；設(shè)置特殊機(jī)構(gòu)。意義：有利于傳統(tǒng)觀念的改變，有利于行政分權(quán)制度的開展，推動(dòng)民主和法治的開展。組織效率原那么： 對行政的組織要以提高效率為宗旨。 理由：實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)的需要； 有效利用管理資源的需要；行政效益原那么的要求；保護(hù)公民權(quán)益的需要。 具體要求： 行政組織精簡化；行政組織系統(tǒng)化；行政組織合理化。5、地方制度存在的問題：地方分權(quán)不興旺；民主程度不高；行政官員唯上不唯民；地區(qū)開展不平衡；中央對地方缺乏有效控制；地方制度不為法律規(guī)控。地方制度的開展設(shè)想法律分權(quán)制 形式上： 通過法律來規(guī)定中央和地方的關(guān)系， 明確地方的法律地位、 事權(quán)和權(quán)限范圍。內(nèi)容上：一方面要擴(kuò)大地方的自主權(quán)，另一方面要加

22、強(qiáng)國家對地方的控制。保障機(jī)制上： 確立法院作為最后的保障機(jī)關(guān)，還可設(shè)置其他程序，以保障中央和地方都在自己的全縣范圍內(nèi)活動(dòng)。第七章 行政行為1 、行政行為：是指行政主體行使職權(quán)對相對人產(chǎn)生法律效果的行為。（ 1 ）特征：主體是行政機(jī)關(guān)，以及得到法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)的非行政機(jī)關(guān)組織體包括行政機(jī)構(gòu)、企事業(yè)單位和社會團(tuán)體 ；必須是行政主體行使行政職權(quán)的行為；必須是對相對人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生法律影響的行為。2）分類抽象行政行為和具體行政行為 內(nèi)部行政行為和外部行政行為作為行政行為和不作為行政行為單方行政行為和雙方行政行為行政法律行為和行政事實(shí)行為依職權(quán)行政行為和以申請行政行為羈束行政行為和裁量行政行為（ 3

23、 ）效力公定力： 是指行政行為一經(jīng)作出， 除非有重大、 明顯的瑕疵情形，即具有被推定為合法而要求所有組織和個(gè)人予以尊重的一種法律效力。確定力： 是指已生效行政行為對行政主體和行政相對人所具有的不要任意改變 撤銷、 變更、 注銷、 撤消 的法律效力。 形式確定力， 不可爭力， 是對行政相對人而言。 實(shí)質(zhì)確定力，不可變更力，是對行政主體而言。無效行政行為不具有確定力。執(zhí)行力：是指已生效的行政行為要求行政主體和行政相對人對其內(nèi)容予以實(shí)現(xiàn)的法律效力。（ 4 ）構(gòu)成要件效力：一個(gè)生效的行政行為，對作出該行政行為以外的其他行政機(jī)關(guān)以及法院所同樣具有的拘束效力。2、生效規(guī)那么（ 1 ）即時(shí)生效：一經(jīng)作出即具

24、有效力，對行政相對人立即生效。（ 2 ）告知生效：行政行為須告知相對人前方能生效。（ 3 ）受領(lǐng)生效：行政行為須經(jīng)相對人受領(lǐng)后才能生效。相對人同不同意受領(lǐng)并不影響行政行為的生效4）附條件生效：當(dāng)行政行為的作出附有條件時(shí)，該條件到達(dá)之時(shí)即為該行政行為的生效之時(shí)。3、行政行為的無效、撤銷與廢止（ 1 ）無效行政行為：是指那些形式上已經(jīng)存在，但因具有重大、明顯的瑕疵或者具備法定無效情形，無須有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)并宣告、自始、當(dāng)然、確定不發(fā)生法律效力的行政行為。無效行政行為自始無效。 無須有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)或宣告無效， 任何人均可無視其存在。 作出該無效行政行為的機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)得隨時(shí)宣告或確認(rèn)該行為無效， 權(quán)

25、利人隨時(shí)可以請求有權(quán)機(jī)關(guān)宣告或確認(rèn)該行政行為無效。 一般來說， 行政行為被宣布無效后， 被無效行政行為改變的狀態(tài)應(yīng)盡可能恢復(fù)原狀。（ 2 ）行政行為的撤銷：是指行政行為具備可撤銷的情形下，由有權(quán)機(jī)關(guān)作出撤銷決定而使其失去法律效力。（ 3 ）行政行為的廢止：又稱行政行為的撤回，是指有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)事后發(fā)生的情形，面向未來解除原本合法的行政行為的效力， 從而使那些沒有繼續(xù)存在必要或已不符合現(xiàn)狀的行政行為失去效力。 一個(gè)合法授益行政行為只有在以下特定條件下才可予以廢止： 與新的法律、 法規(guī)、規(guī)章、政策相抵觸；原行政行為具有廢止保存的附款；原行政行為具有負(fù)擔(dān)附款，而相對人未履行負(fù)擔(dān)或未于規(guī)定期限內(nèi)履行負(fù)擔(dān)

26、； 如不廢止那么對公益產(chǎn)生危害； 原行政行為完成了其歷史使命。第八章 行政立法與行政標(biāo)準(zhǔn)性文件1 、行政立法：享有制定行政法規(guī)、規(guī)章權(quán)力的行政主體依法定職權(quán)和法定程序制定標(biāo)準(zhǔn)性文件的活動(dòng)。（ 1 ）性質(zhì)：本質(zhì)上是一種行政行為；性質(zhì)是行政管理活動(dòng)；目的是履行執(zhí)行機(jī)關(guān)的工作職能；與其他行政行為是一種屬種關(guān)系。（2）與具體行政行為的區(qū)別：主體不同，行政立法的主體是享有行政立法權(quán)的特定行政機(jī)關(guān)，具體行政行為的主體是所有的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。對象不同，行政立法的對象是普遍的， 針對不特定人和事， 具體行政行為的對象是個(gè)別， 針對特定的人和事。效力不同，行政立法通常反復(fù)、屢次適用，具體行政行為

27、是一次性的。適用程序不同。行政立法的程序正式、嚴(yán)格，具體行政行為相對簡單、靈活。（3）與制定行政標(biāo)準(zhǔn)性文件的區(qū)別：行政主體范圍不同，行政立法的主體是特定的行政機(jī)關(guān)， 制定行政標(biāo)準(zhǔn)性文件的主體是幾乎所有的國家行政機(jī)關(guān)。 行為性質(zhì)不同。 行政立法不僅具有行政性質(zhì)， 還具有立法性質(zhì)，所制定的法規(guī)、規(guī)章屬于法的范疇， 制定行政標(biāo)準(zhǔn)性文件行為只具有行政行為，所制定的行政標(biāo)準(zhǔn)性文件也不屬于法的范疇。權(quán)力來源不同。行政立法活動(dòng)是依憲法、 法律或者有權(quán)機(jī)關(guān)的授權(quán)進(jìn)行的， 而制定其他行政標(biāo)準(zhǔn)性文件的行為那么是由各級、 各類行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行。 效力不同。 行政立法所指定的行政法規(guī)、 規(guī)章的效力高于行政機(jī)

28、關(guān)所制定的行政標(biāo)準(zhǔn)性文件。 制定程序不同， 行政立法必須經(jīng)過立項(xiàng)、起草、審查、決定、公布和解釋等立法程序，而制定行政標(biāo)準(zhǔn)性文件那么沒有上述嚴(yán)格、正式的程序。（ 4 ）行政立法具有準(zhǔn)立法的性質(zhì)：行政立法是行政機(jī)關(guān)代表公權(quán)力以國家名義制定社會標(biāo)準(zhǔn)的行為；行政立法機(jī)關(guān)所制定的標(biāo)準(zhǔn)由國家強(qiáng)制力保障其實(shí)施；行政立法活動(dòng)程序嚴(yán)格，具有立法的形式特征；行政立法不同于權(quán)力機(jī)關(guān)的立法，屬于準(zhǔn)立法行為。（ 5 ）行政立法的分類職權(quán)行政立法和授權(quán)行政立法職權(quán)立法：行政機(jī)關(guān)根據(jù)憲法和組織法所賦予的行政立法權(quán)進(jìn)行的行政立法活動(dòng)。授權(quán)立法：行政機(jī)關(guān)根據(jù)單行法律、法規(guī)或授權(quán)決議所授予的立法權(quán)而進(jìn)行的立法。中央行政立法和地方

29、行政立法中央行政立法：中央行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布行政法規(guī)和規(guī)章的活動(dòng)。地方行政立法：地方行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布規(guī)章的活動(dòng)。執(zhí)行性立法和創(chuàng)制性立法執(zhí)行性立法：是指行政機(jī)關(guān)為了執(zhí)行或?qū)崿F(xiàn)特定法律、法規(guī)的規(guī)定而進(jìn)行的立法。創(chuàng)制性立法： 行政機(jī)關(guān)為了填補(bǔ)法律和法規(guī)的空白或者變通法律和法規(guī)的個(gè)別規(guī)定以實(shí)現(xiàn)行 政職能而進(jìn)行的立法。法規(guī)性立法和規(guī)章性立法法規(guī)性立法：國務(wù)院依法制定和發(fā)布行政法規(guī)的活動(dòng)。規(guī)章性立法：法定的國務(wù)院主管部門和地方政府依法制定和發(fā)布行政規(guī)章的活動(dòng)。2、行政立法的結(jié)構(gòu)性體系：享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)共同構(gòu)成的一個(gè)聯(lián)系緊密、層級清 楚的系統(tǒng)。（ 1 ）我國的行政立法體系縱向上：中央立法全

30、國人大及其常務(wù)委員會制定的法律；國務(wù)院制定行政法規(guī)；國務(wù)院各部門制定規(guī)章和地方立法省、自、直和較大市的人大及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)；民族自治地方的人大制定自治條例和單行條例； 省、自、直和較大市的政府制定的規(guī)章 。（ 2 ）我國的行政立法體系橫向上：權(quán)力機(jī)關(guān)立法全國人大及其常務(wù)委員會制定的法律；省、 自、 直和較大市的人大及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)； 民族自治地方的人大制定自治條例和單行條例和行政機(jī)關(guān)立法國務(wù)院制定行政法規(guī)；國務(wù)院各部門、省、自、直和較大市的政府制定的規(guī)章 。3、行政立法權(quán)限：不同的立法主體制定行政法律標(biāo)準(zhǔn)在內(nèi)容和形式上的分工和限制，即哪些國家機(jī)關(guān)享有行政立法權(quán)以及在哪些

31、方面、多大范圍內(nèi)享有行政立法權(quán)。（ 1 ）特性：行政立法權(quán)限的立法先定性；行政立法權(quán)限的層級性；授權(quán)立法權(quán)限范圍的有限拓展。（2）保障行政立法權(quán)限的原那么：法律優(yōu)先原那么，行政必須服從法律；法律保存原那么；根據(jù)原那么，以上位法為根據(jù)；不抵觸原那么，不得與上級立法主體制定的行政法律標(biāo)準(zhǔn)相沖突或相矛盾；不越權(quán)原那么；適當(dāng)性原那么，行政法律標(biāo)準(zhǔn)不僅要合法， 還要合理、公正、切實(shí)可行。（ 3 ）行政立法的權(quán)限：國務(wù)院的行政立法權(quán)是一種附屬性、補(bǔ)充性和執(zhí)行性的立法權(quán)。行政法規(guī)的立法權(quán)限： 為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項(xiàng)； 憲法或法律規(guī)定由國務(wù)院作出規(guī)定的事項(xiàng)； 行政機(jī)關(guān)內(nèi)部工作制度和工作程序；

32、具體的行政和經(jīng)濟(jì)管理事項(xiàng)， 但應(yīng)當(dāng)由全國人大或者它的常務(wù)委員會制定法律的事項(xiàng)除外； 行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處分；?行政許可法?第 12 條所列事項(xiàng)尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。規(guī)章的立法權(quán)限：部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)；地方規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)包括兩類一類是為執(zhí)行法律、 行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實(shí)際情況作具體規(guī)定的事項(xiàng)； 另一類是屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng) ；為防止規(guī)章之間互相沖突打架，涉及兩個(gè)以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章；行政規(guī)章可以設(shè)定行

33、政處分，但是有嚴(yán)格的限制；?行政許可法?第 12 條可以設(shè)定許可的事項(xiàng)，尚未制定法律、法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實(shí)施行政許可的，省、自、直人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性的行政許可。4、行政法律標(biāo)準(zhǔn)的效力等級憲法、法律行政法規(guī)地方性法規(guī)地方政府規(guī)章、部門規(guī)章（ 1 ）實(shí)質(zhì)上是不同的立法主體的法律地位的差異，這種差異表現(xiàn)在所制定的法律標(biāo)準(zhǔn)上就是效力等級差異，因而效力等級差異的特點(diǎn)必然是各行政立法機(jī)關(guān)之間關(guān)系的反映。（ 2 ）特點(diǎn)：服從性主要內(nèi)容、原那么、精神上，較低效力等級的行政立法要服從較高效力等級的行政立法 ；派生性行政法律標(biāo)準(zhǔn)往往是較高效力等級行政法律標(biāo)準(zhǔn)的具體化或?qū)嵤┘?xì)那么 ；可變性與

34、較高效力等級的法律標(biāo)準(zhǔn)相抵觸或不當(dāng)，有權(quán)的權(quán)力機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)即可予以撤銷或改變5、行政立法原那么：法律優(yōu)先原那么；法律保存原那么；民主、公開原那么；協(xié)調(diào)統(tǒng)一原那么。6、行政標(biāo)準(zhǔn)性文件：是指沒有行政法規(guī)和規(guī)章制定權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)為實(shí)施法律、法規(guī)和規(guī)章而制定的具有普遍約束力的決定、命令、行政措施等。（ 1 ）特征： 制定主體的廣泛性 幾乎所有的行政機(jī)關(guān) ； 效力的多層級性與附屬性；標(biāo)準(zhǔn)性和強(qiáng)制性（2）制定行政標(biāo)準(zhǔn)性文件行為與行政立法行為的區(qū)別：制定主體范圍不同，行政立法的主體僅限于憲法和法律規(guī)定的享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)，制定行政標(biāo)準(zhǔn)性文件主體廣泛；效力上下不同，行政法規(guī)、規(guī)章的效力高于其他標(biāo)準(zhǔn)

35、性文件，法院審理行政案件時(shí)，對于標(biāo)準(zhǔn)性文件不能依據(jù)，也不能參照適用； 標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容不同， 行政法規(guī)、規(guī)章可以在法定權(quán)限內(nèi)對相對人設(shè)定某些權(quán)利和義務(wù)， 標(biāo)準(zhǔn)性文件無權(quán)作出涉及公民、 法人或其他組織權(quán)利義務(wù)的規(guī)定； 規(guī)定的程序不同， 行政立法要遵循嚴(yán)格、正式的立法程序，制定標(biāo)準(zhǔn)性文件要相對簡易得多。（ 3 ）行政標(biāo)準(zhǔn)性文件的法律效力行政管理： 對行政管理相對方的個(gè)人、 組織具有拘束力和強(qiáng)制執(zhí)行力； 對行政機(jī)關(guān)本身具有確定力、對具體行政行為具有適用力；是行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件的依據(jù)。行政訴訟： 行政訴訟當(dāng)事人可以以行政標(biāo)準(zhǔn)性文件作為論證相應(yīng)具體行政行為違法或合法的依據(jù)； 人民法院審理行政案件時(shí)， 對

36、具體行政行為的合法性進(jìn)行審理時(shí)， 應(yīng)同時(shí)審查相應(yīng)具體行政行為所依據(jù)的行政標(biāo)準(zhǔn)性文件的合法性， 在判決書中， 不宜直接飲用行政標(biāo)準(zhǔn)性文件的條文，但在判決的理由部門可以指出該標(biāo)準(zhǔn)性文件。（ 4 ）行政標(biāo)準(zhǔn)性文件存在的主要問題：制定主體混亂，隨意性大；越權(quán)情況嚴(yán)重；制定程序上，缺乏程序規(guī)那么。（ 5 ）對行政標(biāo)準(zhǔn)性文件的監(jiān)督內(nèi)部監(jiān)督； 上級政府有權(quán)改變或撤銷下級政府不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令； 復(fù)議機(jī)關(guān)在審查復(fù)議案件行政標(biāo)準(zhǔn)性文件與上位法相抵觸， 可在職權(quán)范圍內(nèi)予以改變或撤銷， 如果沒有職權(quán)， 可以提請上級行政機(jī)關(guān)或其他有權(quán)機(jī)關(guān)處理； 下級行政機(jī)關(guān)制定和發(fā)布行政標(biāo)準(zhǔn)性文件后應(yīng)向上級行政機(jī)關(guān)備案， 接受審查，

37、 或發(fā)現(xiàn)該標(biāo)準(zhǔn)性文件與上位法抵觸， 依法定權(quán)限予以改變或撤銷。外部監(jiān)督： 是指其他國家機(jī)關(guān)、 社會組織和人民群眾對標(biāo)準(zhǔn)性文件的監(jiān)督。 司法審查監(jiān)督是有效方式。7、行政立法的制約機(jī)制（ 1 ）權(quán)力機(jī)關(guān)對行政立法的監(jiān)督：全國人大常委會對國務(wù)院的監(jiān)督；地方人大常委會對地 方規(guī)章的監(jiān)督2）行政系統(tǒng)內(nèi)部的監(jiān)督：國務(wù)院對部門規(guī)章和地方規(guī)章的監(jiān)督；省級人民政府對較大市的市人民政府規(guī)章的監(jiān)督；國務(wù)院的適用裁決及其他監(jiān)督；法規(guī)、規(guī)章的清理。第九章 行政執(zhí)法1 、行政執(zhí)法：行政主體依法采取的具體直接影響行政相對人權(quán)利義務(wù)的行為，或者個(gè)人、組織的權(quán)利義務(wù)的行使和履行情況進(jìn)行監(jiān)督檢查的行為。（ 1 ）特征：行政執(zhí)法的

38、主體是行政主體；行政執(zhí)法的內(nèi)容是直接影響或間接涉及行政相對人的權(quán)利、義務(wù)；行政執(zhí)法的對象是特定的。（ 2 ）地位：行政執(zhí)法是依法治國和依法行政的核心和關(guān)鍵；是行政法學(xué)研究的重要領(lǐng)域。（ 3 ）作用：有利于實(shí)現(xiàn)行政法治和依法治國； 有利于提高行政效率； 有利于消除腐敗現(xiàn)象；有利于保護(hù)行政相對人的權(quán)益。（ 4 ）分類羈束行政執(zhí)法行為 行政主體只能根據(jù)行政法標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格規(guī)定實(shí)施而不能靈活處理的行政執(zhí)法行為 和裁量性行政執(zhí)法行為 行政主體對行政法標(biāo)準(zhǔn)的適用具有靈活性的行政執(zhí)法行為依職權(quán)行政執(zhí)法行為 行政主體根據(jù)其職權(quán)而無須行政相對人申請就主動(dòng)實(shí)施的行政執(zhí)法行為 和應(yīng)申請行政執(zhí)法行為 行政主體只有在行政相

39、對人提出申請后才能實(shí)施而不主動(dòng)采取的行政執(zhí)法行為作為行政執(zhí)法行為 行政執(zhí)法主體在程序上積極有所為的行為， 只要行政執(zhí)法主體及其工作人員有了肯定或者否認(rèn)的明確意思表示或者實(shí)施了一定的動(dòng)作行為， 即可認(rèn)定作為行政執(zhí)法行為的形成 和不作為行政執(zhí)法行為 行政執(zhí)法主體負(fù)有某種作為的法定義務(wù)， 并且具有作為的可能性而在程序上逾期有所不為的行為授益行政執(zhí)法行為 行政主體為行政相對人設(shè)定權(quán)益或者免除義務(wù)的行為 和負(fù)擔(dān)行政執(zhí)法行為行政主體為行政相對人設(shè)定義務(wù)或者剝奪、限制其權(quán)益的行為單方行政執(zhí)法行為 行政執(zhí)法行為以行政主體單方意思表示即可成立， 無須征得相對人同意和雙方行政執(zhí)法行為雙方行政執(zhí)法行為必須征得相對人

40、的同意才能作出 要式行政執(zhí)法行為 行政執(zhí)法行為必須具備某種法定的特定形式才能成立 和非要式行政執(zhí)法行為行政執(zhí)法行為不需具備法定的特定形式即可成立附款的行政執(zhí)法行為 是指除行政法規(guī)明確規(guī)定外， 行政主體根據(jù)實(shí)際需要附加生效條件的行政執(zhí)法行為， 因此又稱條件行政執(zhí)法行為 和無附款的行政執(zhí)法行為 是指不附加任何條件就可直接生效的行政執(zhí)法行為（ 5 ）行政執(zhí)法的要素行政執(zhí)法的依據(jù)： 是指由國家有權(quán)機(jī)關(guān)制定和認(rèn)可的， 由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的， 行政主體及其工作人員據(jù)以作出行政執(zhí)法行為的行政法律標(biāo)準(zhǔn)。主體：行政機(jī)關(guān)；法律、法規(guī)授權(quán)的組織。行為；監(jiān)督2、行政執(zhí)法存在的問題及其改良（ 1 ）當(dāng)前行政執(zhí)法中存在

41、的問題行政執(zhí)法依據(jù)方面的問題： 局部執(zhí)法領(lǐng)域無法可依， 大量需要行政執(zhí)法的領(lǐng)域還存在無法可依的情況，在一些新興的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域表現(xiàn)得尤為突出，如在高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)、 金融證券業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)； 行政執(zhí)法的依據(jù)之間相互沖突， 由于我國缺乏有效的憲法審查機(jī)制， 導(dǎo)致不同的行政執(zhí)法依據(jù)之間的沖突較為普遍，雖然不同的行政執(zhí)法依據(jù)之間的沖突可以根據(jù)?立法法?的有關(guān)規(guī)定解決， 但由于費(fèi)時(shí)、 費(fèi)力而會對行政執(zhí)法的實(shí)施造成困難； 局部行政執(zhí)法的依據(jù)不是良法， 由于受利益的驅(qū)動(dòng)， 某些地方政府和國務(wù)院部門制定的規(guī)章、 標(biāo)準(zhǔn)性文件具有濃厚的地方保護(hù)主義，部門保護(hù)主義的色彩。行政執(zhí)法主體方面的問題：執(zhí)法主體之間的職責(zé)不清，主要表

42、達(dá)為交叉執(zhí)法與重復(fù)處分，地域之間、 部門之間都普遍存在著交叉執(zhí)法， 而交叉執(zhí)法的后果是重復(fù)處分。 在我國現(xiàn)行的條塊分割的執(zhí)法體制下， 行政執(zhí)法主體之間缺乏協(xié)調(diào)，各自為政， 加之立法不完善，行政執(zhí)法主體之間職責(zé)不清， 交叉執(zhí)法不可防止； 行政執(zhí)法主體的設(shè)置較為隨意， 行政執(zhí)法主體必須依法設(shè)定，但在一些政府部門和基層政府，動(dòng)輒成立“執(zhí)法大隊(duì)、 “監(jiān)察大隊(duì)之類的執(zhí)法組織， 這些執(zhí)法組織的成立既無法律、 法規(guī)的授權(quán)也無組織上的依據(jù)， 既無合法編制也無固定經(jīng)費(fèi)；隨意委托的情況較為普遍；行政執(zhí)法人員的素質(zhì)不高。行政執(zhí)法行為方面的問題： 濫用職權(quán)， 如地方保護(hù)主義盛行， 很多行政執(zhí)法主體為了維護(hù)本地行政相對

43、人的利益而對外地的相對人給予不公平的待遇， 限制外地企業(yè)、 組織在本地的開展， “自費(fèi)執(zhí)法；程序違法；放棄或拖延履行法定職責(zé)。行政執(zhí)法的監(jiān)督不力： 人大的監(jiān)督缺乏有效性， 對于國家權(quán)力機(jī)關(guān)監(jiān)督的形式， 我國憲法和組織法都作了一些原那么規(guī)定， 但由于缺乏具體的操作規(guī)程， 且對于監(jiān)督的內(nèi)容、 方式以及拒絕接受監(jiān)督的責(zé)任缺乏明確的法律規(guī)定， 因此往往只是流于形式， 所產(chǎn)生的的作用不是很大； 行政主體的內(nèi)部監(jiān)督作用有限， 行政主體的內(nèi)部監(jiān)督只要有層級監(jiān)督和專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督兩種， 但這兩種監(jiān)督制度在目前都作用有限。 層級監(jiān)督的機(jī)構(gòu)缺乏必要的獨(dú)立性， 上級行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督缺乏經(jīng)常性， 此外行政復(fù)議制度也存在一

44、定缺陷， 這些都阻止了上級行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督作用充分發(fā)揮。 專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督主要有審計(jì)監(jiān)督和監(jiān)察機(jī)關(guān)的監(jiān)督兩種， 由于缺乏權(quán)威性和制度保障，專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督對同級機(jī)關(guān)的監(jiān)督作用有限，而受制于行政首長責(zé)任制，專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督對較高層次的行政機(jī)關(guān)和行政首長的監(jiān)督形同虛設(shè)； 社會監(jiān)督流于形式； 司法監(jiān)督的力度不夠。（ 2 ）對策： 建立完備的行政執(zhí)法依據(jù)體系， 首先加快立法進(jìn)程， 改變局部行政執(zhí)法領(lǐng)域 “無法可依的情況，其次完善違憲審查制度；改革現(xiàn)有的行政執(zhí)法體制：首先，加強(qiáng)執(zhí)法部門之間的協(xié)調(diào)， 在涉及多部門執(zhí)法的領(lǐng)域設(shè)立綜合執(zhí)法組織。 其次， 實(shí)行政企分開、 內(nèi)部職能別離、罰繳別離等制度。再次，建立行政執(zhí)法

45、責(zé)任制度；采取有效措施，保障執(zhí)法人員的素質(zhì)：首先，完善行政執(zhí)法人員的更新機(jī)制。其次，采取有效的措施促進(jìn)執(zhí)法人員提高自身素質(zhì)。 再次， 通過培訓(xùn)提高現(xiàn)有的執(zhí)法人員的素質(zhì)；加強(qiáng)行政執(zhí)法的保障： 加強(qiáng)行政執(zhí)法的物質(zhì)和人員保障。 加強(qiáng)行政執(zhí)法的權(quán)力保障； 普及法律知識、 強(qiáng)化全民的法制觀念；完善行政執(zhí)法監(jiān)督制度：首次，強(qiáng)化人大監(jiān)督，確立以人大監(jiān)督為核心的監(jiān)督體系。其次，對內(nèi)部行政監(jiān)督制度進(jìn)行改革，充分發(fā)揮內(nèi)部監(jiān)督的作用。最后，加大司法 監(jiān)督的力度。第十章 行政許可1 、行政許可：是在在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對人的申請，通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照等情形， 依法賦予特定的行政相對人從事某種活動(dòng)

46、或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利或資格的行政行為。（ 1 ）行政許可的主體為特定主體；行政許可是一種依申請的具體行政行為；行政許可原那么上是一種授益性行政行為； 行政許可決定多樣性； 行政許可一般為要式行為； 行政許可作為一種法律制度是指許可的申請、審查、批準(zhǔn)以及監(jiān)督管理等一系列制度的總和。（ 2 ）性質(zhì)： “解禁或“權(quán)利恢復(fù)（ 3 ）作用：協(xié)調(diào)作用；保護(hù)作用；調(diào)控作用；促進(jìn)文化建設(shè)；推動(dòng)對外貿(mào)易的開展。（ 4 ）我國 ?行政許可法?設(shè)定行政許可的6 項(xiàng)：直接涉及國家平安、公共平安、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、 生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、 生命財(cái)產(chǎn)平安等特定活動(dòng)， 需要依照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)； 有限自然資源

47、開發(fā)利用、 公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)人等， 需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)； 提供公共效勞并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、 行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)；直接關(guān)系公共平安、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)平安的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要依照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，通過檢驗(yàn)、 測驗(yàn)、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項(xiàng)；企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng)；法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項(xiàng)。2、行政許可主體：實(shí)施行政許可機(jī)關(guān)或組織，是指基于相對人的申請，對相對人的申請進(jìn)行審查從而決定是否準(zhǔn)許或者認(rèn)可相對人所申請的活動(dòng)或資格的行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授

48、權(quán)的組織。（ 1 ）種類行政機(jī)關(guān) 必須是履行外部行政管理職能的行政機(jī)關(guān)； 必須有法律明確授權(quán)其一定的行政許可權(quán)；法律授權(quán)的行政許可職權(quán)應(yīng)當(dāng)小于或者等于其外部行政管理職權(quán)及范圍 ，在我國具有行政許可主體資格和法律地位的行政機(jī)關(guān)主要有： 國務(wù)院、 國務(wù)院各部委、 國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、 國務(wù)院部委歸口管理的國家局、 縣級以上地方各級人民政府及其所屬工作部門、 地方人民政府派出機(jī)關(guān)。法律法規(guī)授權(quán)的組織：最常見的是行政機(jī)構(gòu)行政機(jī)關(guān)內(nèi)部所屬的行政機(jī)構(gòu)以及派出機(jī) 構(gòu) ，還有一類專業(yè)技術(shù)組織。行政機(jī)關(guān)委托的組織： 行政機(jī)關(guān)， 這是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的委托。行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的委托， 被委托主體本身就是行政機(jī)關(guān)，被委托的主體具

49、備行政主體的地位。3、行政許可的一般程序申請程序： 申請行為應(yīng)向有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)提出， 申請人有明確的意思表示， 申請人應(yīng)提交所需的有關(guān)材料；受理程序：包括予以受理，要求當(dāng)場更正，限期補(bǔ)正，不予受理；審查程序： 形式審查和實(shí)質(zhì)性審查。 實(shí)質(zhì)性審查要審查的內(nèi)容； 申請人是否具有相應(yīng)的權(quán)利能力， 申請人是否具有相應(yīng)的行為能力， 申請是否符合法定程序和形式， 授予申請人許可證是否會損害公共利益和利害關(guān)系人利益， 申請人的申請是否符合法律、 法規(guī)規(guī)定的其他條件。 實(shí)質(zhì)審查種類： 核查 根據(jù)法定條件和程序?qū)τ嘘P(guān)申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容核實(shí)是否符合實(shí)際情形 ；上級機(jī)關(guān)書面審查；聽證核查聽證程序： 適用于行

50、政相對人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為是否核發(fā)許可、 變更許可、 終于許可等將對其產(chǎn)生不利影響的許可行為。 聽證的程序： 申請， 申請人或利害關(guān)系人要求聽證并在被告知有權(quán)要求聽證之日起一定期限內(nèi)提出聽證申請； 組織聽證， 行政機(jī)關(guān)在受到申請之日起一定期限內(nèi)組織； 通知有關(guān)事項(xiàng)， 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)于聽證會之前將舉行聽證的時(shí)間、 地點(diǎn)通知申請人、利害關(guān)系人來；舉行聽證；決定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄，在許可決定期限內(nèi)作出是否準(zhǔn)予行政許可的決定。決定程序：當(dāng)場決定程序；上級機(jī)關(guān)決定程序；限期作出決定程序。期限：許可作出期限 20日，20日不能作出決定可延長10日，并告知延長理由。4、行政許可的特殊程序（ 1 ）招標(biāo)、拍

51、賣程序招標(biāo)： 是指行政機(jī)關(guān)發(fā)布招標(biāo)公告， 邀請?zhí)囟ɑ蛘卟惶囟ǖ墓瘛?法人和其他組織參加有 關(guān)特許事項(xiàng)的行政許可的投標(biāo)，行政機(jī)關(guān)根據(jù)投標(biāo)結(jié)果作出決定的行為。將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給拍賣： 是指行政機(jī)關(guān)對某些特許事項(xiàng)以公開競價(jià)的方式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高出價(jià)人，并頒發(fā)特許證的行為。（ 2 ）認(rèn)可程序：考試、考核、核準(zhǔn)（ 3 ）登記程序5、行政許可的監(jiān)督檢查：是指有權(quán)行政機(jī)關(guān)對依法實(shí)施的行政許可事項(xiàng)進(jìn)行了解、檢查、監(jiān)督以及糾正的活動(dòng)。（ 1 ）情形：上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)；行政機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)進(jìn)行（ 2 ）特征：主體是享有某項(xiàng)行政監(jiān)督權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織；主要

52、對象是作為行政相對人的公民、 法人或其他組織， 并且已經(jīng)獲得從事行政許可事項(xiàng)的資格； 內(nèi)容是被許可人遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政機(jī)關(guān)的決定、命令；性質(zhì)是一種依職權(quán)的單方具體行政行為， 是一種相對獨(dú)立的法律行為； 目的是為了防止和糾正被許可人的違法行為，保障法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行和行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。（ 3 ）法律后果中止許可； 變更許可的內(nèi)容； 宣告許可無效； 撤銷： 行政許可主體頒發(fā)許可證之后，因被許可人未遵守許可的內(nèi)容或未履行法定義務(wù)，從事違法行為，從而永久地撤回許可證，不再允許其從事所許可事項(xiàng)活動(dòng)的一種具體行政行為。 條件： 行政許可合法要件缺損； 行政許可不適當(dāng)。我國?行政許可法?關(guān)于行

53、政許可撤銷的規(guī)定：啟動(dòng)依申請或依職權(quán)；機(jī)關(guān)作出行政許可的機(jī)關(guān)或上級機(jī)關(guān) ；情形行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的； 越權(quán)作出的行政許可決定的； 違反法定程序作出行政許可的決定； 對不具備申請資格或不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予的；依法可撤銷的 ；不的撤銷的情形：可能對公共利益造成重大損失的；法律后果：被許可人合法利益受到損害可得到賠償注銷： 是指由于被許可人違反要求不再適宜持有行政許可， 或者行政許可被撤銷， 或行政許可有效期已滿或其他特定情形， 行政許可自然失去效力， 而由決定給予行政許可的行政機(jī)關(guān)予以注銷。行政許可廢止的條件： 所依據(jù)的法律被修改、廢止或撤銷，繼續(xù)實(shí)施相應(yīng)

54、行為與新法相抵觸； 國內(nèi)外發(fā)生重大變化，原行政許可繼續(xù)存在會有礙社會政治、經(jīng)濟(jì)、文化的開展， 甚至給國家和社會利益造成重大損失； 行政許可已完成原有目標(biāo)，存在沒有意義。法律后果： 自廢止之日起失效， 假設(shè)是因?yàn)榉煞ㄒ?guī)等廢除、 修改等給行政相對人利益造成損失，行政主體不負(fù)賠償責(zé)任。第十一章行政給付與行政獎(jiǎng)勵(lì)1 、行政給付：又稱行政救助或行政物質(zhì)幫助，是指行政主體基于法定職責(zé)或效勞的要求，在特定相對人處于失業(yè)、 年老、 疾病或者喪失勞動(dòng)能力及其他法定的情況下，依照法律、法規(guī)、 規(guī)章和其他有關(guān)行政標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定， 對上述相對人無償提供物質(zhì)幫助或者其他優(yōu)待的具體行政行為。（ 1 ）特征：主體是有法定職責(zé)

55、的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織；對象是處于特殊情況下的特定公民或者組織；是一種職責(zé)性的具體行政行為；應(yīng)作較寬泛的理解，既包括法律、法規(guī)、規(guī)章，也包括其他有關(guān)行政標(biāo)準(zhǔn)。（ 2 ）性質(zhì)：是行政相對人的一項(xiàng)憲法權(quán)利；是一種授益性的具體行政行為；是一種非強(qiáng)制性行政行為。（ 3 ）原那么：老實(shí)、迅速、公正、有效的原那么；依法實(shí)施和依需要實(shí)施相結(jié)合的原那么；行政給付與社會幫扶和勞動(dòng)自助相結(jié)合的原那么。（ 4 ）內(nèi)容： 物質(zhì)上的權(quán)益 金錢或?qū)嵨?；與物質(zhì)上的權(quán)益相關(guān)聯(lián)的權(quán)益 如提供免費(fèi)受教育的時(shí)機(jī)，享受免費(fèi)或減肥醫(yī)療等 （ 5 ）形式：撫恤金、救濟(jì)金、自然災(zāi)害救濟(jì)金和救濟(jì)物資（ 6 ）程序：申請、審查、批

56、準(zhǔn)、實(shí)施（ 7 ）完善：加強(qiáng)對行政救助、行政給付領(lǐng)域新問題的研究；加強(qiáng)行政給付及所有授益性行政行為的程序制度建設(shè)。2、行政獎(jiǎng)勵(lì)：行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)，通過賦予物質(zhì)、精神及其他權(quán)益，肯定、引導(dǎo)、鼓勵(lì)和支持行政相對人實(shí)施一定的符合政府意圖行為的非強(qiáng)制性行政行為。（ 1 ）特征：對象是行政相對人；客體是相對人的受獎(jiǎng)行為；是賦予行政相對人額外權(quán)益的行政行為；內(nèi)容可以劃分為物質(zhì)性獎(jiǎng)勵(lì)和精神性獎(jiǎng)勵(lì)兩個(gè)方面。（ 2 ）性質(zhì)：是具體行政行為；是一種倡導(dǎo)性行政行為；是賦權(quán)性行政行為；非強(qiáng)制性行政行為；既可以是內(nèi)部具體行政行為，也可以是外部具體行政行為。（ 3 ）功能：價(jià)值導(dǎo)向；鼓勵(lì)；資源配置（ 4 ）原那么

57、：精神獎(jiǎng)勵(lì)和物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)相結(jié)合原那么；標(biāo)準(zhǔn)法定、實(shí)事求是原那么；獎(jiǎng)當(dāng)其行原那么；公正平等原那么。（ 5 ）形式：通報(bào)表揚(yáng)；記功；發(fā)給獎(jiǎng)金或獎(jiǎng)品；晉級；通令嘉獎(jiǎng)；授予榮譽(yù)稱號（ 6 ）程序：啟動(dòng)相對人申請或申報(bào)；群眾評選；有關(guān)單位或個(gè)人推薦；審批；公布；授獎(jiǎng)；存檔。3、行政獎(jiǎng)勵(lì)的救濟(jì)（ 1 ）行政獎(jiǎng)勵(lì)糾紛：因行政不作為而引發(fā)的；因拒絕獎(jiǎng)勵(lì)而引發(fā)的；因行政主體濫用職權(quán)而引發(fā)的；因行政獎(jiǎng)勵(lì)程序違法而引發(fā)的。（ 2 ）救濟(jì)：行政獎(jiǎng)勵(lì)是否可訴，關(guān)鍵看行政獎(jiǎng)勵(lì)引發(fā)的糾紛是否具有可訴的法定利益，關(guān)鍵是如何認(rèn)識相對人獲獎(jiǎng)的“資格。第十二章行政處分1 、行政處分：是指行政主體對違反法定行政管理秩序但不構(gòu)成犯罪的公民

58、、法人或者其他組織等社會成員予以制裁的具體行政行為。（ 1 ）特征：由特定的行政主體作出；是對特定對象所作的；是追究行政法律責(zé)任的；具有制裁性質(zhì)的。（ 2 ）與其他制裁行為的區(qū)別與行政處分的區(qū)別： 主體不同 行政處分是依法、 法規(guī)規(guī)定的擁有行政處分權(quán)的行政主體對公民、 法人或者其他組織實(shí)施的行政行為， 行政處分是行政機(jī)關(guān)對自身內(nèi)部的構(gòu)成成員因其違法或者違紀(jì)而作出的懲戒性行為 ；形式不同行政處分有警告、罰款、沒收、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者撤消執(zhí)照或許可證、行政拘留等種類，行政處分有警告、記過、記大過、降級、撤職和開除6 種 ；法律救濟(jì)途徑不同不服行政處分，可以復(fù)議或訴訟，不服行政處分只能適用內(nèi)部的

59、申訴程序與刑罰的區(qū)別；主體不同行政處分由國家機(jī)關(guān)實(shí)施，刑罰由國家司法機(jī)關(guān)實(shí)施；范圍不同 行政處分是對違反行政管理秩序而尚未構(gòu)成犯罪的人的制裁， 刑罰是對刑事罪犯的制裁 ；形式不同行政處分有7 種，刑罰有主刑和附加刑，主刑5 種，附加刑4 種 ；性質(zhì)不同行政處分是一種具體的行政行為，刑罰是一種司法行為與行政強(qiáng)制措施的區(qū)別： 處分權(quán)利與限制權(quán)利 行政處分是最終處分， 行政強(qiáng)制措施是臨時(shí)限制 ；是否以違法為前提，是否具有制裁性行政處分必須以行政相對人行為違法為前提， 行政強(qiáng)制措施與違法行為沒有關(guān)系 ； 中間行為與最終行為 行政強(qiáng)制措施是中間行為，行政處分是最終行為 ；立法上的表現(xiàn)形式行政處分被規(guī)定在

60、“法定責(zé)任的章節(jié)中，行政強(qiáng)制性措施被規(guī)定在“執(zhí)法檢查的章節(jié)中（ 3 ）原那么處分法定原那么：處分主體及其職權(quán)法定；行為依據(jù)法定；程序法定過罰相當(dāng)原那么： 以事實(shí)為依據(jù)， 與違法行為的事實(shí)、 性質(zhì)、 情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。比例原那么的要求。處分公開公正原那么：處分規(guī)定的公開以及處分程序的公開一事不再罰原那么： 對符合一個(gè)違法構(gòu)成要件的行為， 對相對人一次處分成立后， 任何行政主體不得對相對人再次處分；一次處分原那么上只能給予一種處分，除非法律另有規(guī)定；作為例外， 已經(jīng)處分過一次， 其他行政主體仍可依照不同法律規(guī)定的不同性質(zhì)的處分種類甚至同一種類在合理限度內(nèi)為第二次處分。處分與教育相結(jié)合原那么