第三部分當(dāng)事人

1、民事訴訟的當(dāng)事人教 師 田 璐一、概述（一）概念民事訴訟中的當(dāng)事人是指因發(fā)生民事糾紛以自己的名義進(jìn)行訴訟，并與案件審理結(jié)果有利害關(guān)系，受人民法院裁判性文書拘束的訴訟主體。（二）特征1. 具有訴訟主體的法律地位 能夠?qū)嵤?duì)訴訟程序的發(fā)生、變更、消滅有重大影響的訴訟行為。2.以自己的名義提起訴訟區(qū)別于法定代表人、訴訟代理人、支持起訴人 民事訴訟法第15條：機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位對(duì)損害國家、集體或者個(gè)人民事權(quán)益的行為，可以支持受損害的單位或者個(gè)人向人民法院起訴。3.受法院生效裁判拘束4.具有訴訟權(quán)利能力（1）定義自然人、法人、其他組織能夠以自己的名義進(jìn)行訴訟，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)

2、的法律資格。它是成為民事訴訟當(dāng)事人的基本法律資格，是一種法定的抽象的能力，不以具體案件為前提。具有這種資格或能力，才可以成為訴訟法上各種訴訟行為與訴訟效果的歸屬主體。 （2）法律依據(jù)民事訴訟法第48條：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人?！贬屃x：具有民事訴訟權(quán)利能力，可以作為當(dāng)事人的包括公民、法人、其他組織。（注：包括外國人、無國籍人及國籍不明的人；外國企業(yè)、組織）公民（民法：自然人）訴訟權(quán)利能力始于出生，終于死亡。任何公民皆具備訴訟權(quán)利能力，但未成年人和精神病人不具有訴訟行為能力，必須由法定代理人代理其參加訴訟。法人訴訟權(quán)利能力始于成立，終于撤銷或解散。其他組織其他組織，是指不具

3、有法人資格的組織或團(tuán)體。具備三個(gè)條件：A合法成立；B具有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)；C不具備法人資格。意見：40、民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織私營企業(yè)可以作為當(dāng)事人，但個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。能作為當(dāng)事人的合伙僅限于合伙組織，即依照合伙企業(yè)法成立的合伙組織。普通個(gè)人合伙，無論是否有字號(hào)，都以全體合伙人為共同訴訟人。（）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)（）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體（

4、）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)如未登記，則以法人為當(dāng)事人（）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)（）中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)（）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)（）符合本條規(guī)定條件的其他組織。（）訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格，即法律上的人格。有民事權(quán)利能力的主體同時(shí)也具有訴訟權(quán)利能力；有訴訟權(quán)利能力的，未必有民事權(quán)利能力。（5）訴訟行為能力訴訟行為能力是指民事訴訟當(dāng)事人所具有的親自進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)，實(shí)施民事訴訟行為的能力，是訴訟法律關(guān)系主體親自享有訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)的實(shí)際可能性。民事行為能力訴訟行

5、為能力公民完全民事行為能力有訴訟行為能力限制民事行為能力無訴訟行為能力無民事行為能力法人有有其他組織無有無訴訟行為能力人訴訟行為的后果：A訴訟行為無效；B對(duì)方相應(yīng)訴訟行為亦無效；C因追認(rèn)而有效：A其法定代理人的追認(rèn)；B其取得訴訟行為能力后自行追認(rèn)。二、當(dāng)事人的確定（一）“適格當(dāng)事人”理論 1.適格當(dāng)事人 又稱正當(dāng)當(dāng)事人，是指在特定民事案件中，以自己的名義起訴或應(yīng)訴，并最終受人民法院實(shí)體性裁判約束的訴訟主體資格。正當(dāng)當(dāng)事人以訴訟實(shí)施權(quán)為基礎(chǔ)。訴訟實(shí)施權(quán)的基礎(chǔ)為對(duì)爭議的民事權(quán)利義務(wù)有處分權(quán)或管理權(quán)。因此，適格當(dāng)事人不同于實(shí)際民事權(quán)利義務(wù)主體。2. 確定標(biāo)準(zhǔn)（1）實(shí)體當(dāng)事人標(biāo)準(zhǔn)：民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系主體

6、即當(dāng)事人；（2）管理權(quán)和處分權(quán)標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律規(guī)定，依法對(duì)他人民事法律關(guān)系或民事權(quán)利享有管理權(quán)或處分權(quán)的主體即適格當(dāng)事人。（3）“訴之利益”標(biāo)準(zhǔn)：對(duì)爭議的法律關(guān)系的解決具有法律上的利害關(guān)系。原告請(qǐng)求司法救濟(jì)的利益須擁有訴之利益，也即實(shí)施訴訟的利益。意義：A 擴(kuò)大司法救濟(jì)范圍；B 為司法造法提供條件，如公益訴訟當(dāng)事人適格與訴訟權(quán)利能力（）訴訟權(quán)利能力是一種抽象的訴訟主體資格，與具體案件沒有聯(lián)系；而當(dāng)事人適格是針對(duì)具體案件，作為該案的當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格；（）訴訟權(quán)利能力是適格當(dāng)事人的前提。（二）關(guān)于“訴訟擔(dān)當(dāng)”1定義民事權(quán)利主體或法律關(guān)系主體以外的第三人，以自己的名義，為了他人的利

7、益或代表他人進(jìn)行訴訟，判決的效力及于原民事法律關(guān)系主體。 2. 我國民事訴訟中的訴訟擔(dān)當(dāng)：（1）死亡公民的人格權(quán)保護(hù)，訴訟實(shí)施權(quán)由其繼承人行使；（2）死亡公民的著作權(quán)（署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)及發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)）由其繼承人在其死后行使訴訟實(shí)施權(quán)；（3）侵犯胎兒繼承權(quán)的，胎兒的母親有訴訟實(shí)施權(quán)；（4）為保護(hù)死者的名譽(yù)權(quán)而提起訴訟的，死者的近親屬有訴訟實(shí)施權(quán)；（5）宣告失蹤、宣告死亡案件，認(rèn)定公民無民事行為能力和限制民事行為能力案件，法律授權(quán)的有關(guān)利害關(guān)系人可提出申請(qǐng)；（6）破產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)保管人或保管單位。（7）宣告婚姻無效：最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（一）第

8、七條：重婚當(dāng)事人的近親屬和基層組織；未達(dá)到法定婚齡未達(dá)到法定婚齡者的近親屬有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系當(dāng)事人的近親屬；不適合結(jié)婚的疾病與患者共同生活的近親屬（三）有關(guān)確定當(dāng)事人的特別法律規(guī)范個(gè)體工商戶，以登記業(yè)主為當(dāng)事人，有字號(hào)的在訴訟文書中要寫明其字號(hào)。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。法人、其他組織應(yīng)登記而沒登記就以法人或其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或冒用法人或其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)；或法人或其他組織終止后仍以原名義參與民事活動(dòng)并因之而進(jìn)入訴訟的，以直接責(zé)

9、任人為被告；法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人；法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其他組織為當(dāng)事人；6.個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、及合伙組織雇傭人員在進(jìn)行合同所規(guī)定的經(jīng)營活動(dòng)時(shí)造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人；【案例】李某和張某到華美購物中心采購結(jié)婚用品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費(fèi)了大量醫(yī)療費(fèi)，婚期也因而推遲。當(dāng)時(shí)，購物中心負(fù)責(zé)地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過。受害人認(rèn)為購物中心存在過錯(cuò)，于是，起訴要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失以及精神損害賠償。關(guān)于本案訴訟參與人，下列說

10、法哪些是正確的？ (A) 李某、張某應(yīng)為本案的共同原告(B) 李某、鄭某可以作為本案的證人(C) 華美購物中心為本案的被告(D) 華美購物中心與鄭某為本案共同被告7企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。8企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。9自然人因侵權(quán)行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，列其配偶、父母和子女為原告；沒有配偶、父母和子女的，可以由其他

11、近親屬提起訴訟，列其他近親屬為原告。注意：確定原告有順序差異 10因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。A只訴作者的，列作者為被告；B只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；C對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告11. 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。但是商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)提供保證的只以該分支機(jī)構(gòu)作為被告。12.一般保證的當(dāng)事人確定規(guī)則：（1）債權(quán)人只起訴被保證人的，可以只列被保證人為

12、被告；（2）債權(quán)人只起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟。（3）一般保證的債權(quán)人對(duì)債務(wù)人和保證人一并提起訴訟，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告。13. 連帶保證案件，債權(quán)人有權(quán)選擇：（1）可以將債務(wù)人或保證人作為被告提起訴訟；（2）也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟。14.公益訴訟的當(dāng)事人對(duì)污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。（四）當(dāng)事人確定的時(shí)間原則：訴訟開始階段確定（包括起訴、受理、答辯環(huán)節(jié)）；例外：在訴訟開始階段之后確定（1）因當(dāng)事人不適格而終結(jié)訴訟程序；（2）因不適格而導(dǎo)致的當(dāng)事

13、人變更；（3）訴訟程序中出現(xiàn)的訴訟權(quán)利義務(wù)承擔(dān)。（五）錯(cuò)列當(dāng)事人的程序后果1.原則（1）裁定不予受理；（2）裁定駁回起訴。此時(shí)不會(huì)產(chǎn)生實(shí)體性的裁判，更不存在受實(shí)體性裁判約束的問題。2.關(guān)于更換當(dāng)事人 訴訟過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)起訴的原告或應(yīng)訴的被告不適格，通知適格當(dāng)事人參加訴訟，讓不適格當(dāng)事人退出訴訟的一種訴訟活動(dòng)。更當(dāng)事人在1982民事訴訟法（試行）有所規(guī)定，1991民事訴訟法均刪除，因此，它是法院在司法實(shí)踐中的一種超職權(quán)的做法，并無法律依據(jù)，有違民事訴訟的當(dāng)事人處分權(quán)。疑難情形：A更換原告：a、原來不退的怎么辦？b、后來不進(jìn)的怎么辦？B更換被告：a、原告不同意怎么辦？b、被要求進(jìn)入訴訟的新被

14、告不參加訴訟怎么辦？（六）訴訟承擔(dān)1.定義即訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，指在民事訴訟程序進(jìn)程中，基于法定事由，原有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移給案外人，由案外人續(xù)行原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟。本質(zhì)：訴訟地位的承受2.條件（1）原當(dāng)事人是適格當(dāng)事人；（2）訴訟正在進(jìn)行中；（3）出現(xiàn)法定的特定事由：承擔(dān)者與被承擔(dān)者之間存在特定的關(guān)系民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移3.引起訴訟承擔(dān)的事由：（1）作為當(dāng)事人的自然人死亡由繼承人或遺產(chǎn)管理人承擔(dān)訴訟；（2）作為當(dāng)事人的法人或其他組織因合并、分立、解散等原因消滅 問：法定代表人的更換引起訴訟承擔(dān)的發(fā)生嗎？4.效果：（1）民事訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行；（2）原來已經(jīng)進(jìn)行的程序環(huán)節(jié)的法

15、律效力不受影響。原當(dāng)事人所進(jìn)行的一切訴訟行為，對(duì)新的當(dāng)事人均有效。三、共同訴訟（一）概述（二）必要共同訴訟（三）普通共同訴訟（一）概述1.定義民事訴訟法第52條：當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟。2. 特征（1）一方或雙方當(dāng)事人為二人以上如果雙方當(dāng)事人都只有一人，不可能構(gòu)成共同訴訟。（2）訴訟標(biāo)的是共同的或同一種類的關(guān)于訴訟標(biāo)的：1. 訴訟標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭議，提交法院審理并作出裁判的民事實(shí)體法律關(guān)系。2. 標(biāo)的的內(nèi)容是當(dāng)事人之間爭議的民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)，是爭議焦點(diǎn)，也是當(dāng)事人提起訴訟的動(dòng)因。3

16、.訴訟標(biāo)的由當(dāng)事人在起訴時(shí)確定。訴訟標(biāo)的 Vs. 標(biāo)的物： 民法上的標(biāo)的物，是民事法律關(guān)系主體之間權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，是民事法律關(guān)系的客體。 訴訟標(biāo)的則是當(dāng)事人之間爭議的民事實(shí)體法律關(guān)系，可能涉及標(biāo)的物，但不是標(biāo)的物本身。 任何一個(gè)訴訟中，都有訴訟標(biāo)的，但不一定有訴訟標(biāo)的物。A必要共同訴訟：訴訟標(biāo)的是共同的雖然當(dāng)事人有多個(gè)，但訴訟標(biāo)的只有一個(gè)，即多個(gè)當(dāng)事人之間只有一個(gè)爭議的民事法律關(guān)系。B普通共同訴訟：訴訟標(biāo)的是同一種類的在同一訴訟中，訴訟標(biāo)的有多個(gè)，它們是同一類型的民事法律關(guān)系，即各個(gè)共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)是相同的。（3）共同訴訟的意志要素必要共同訴訟中，多個(gè)當(dāng)事人之間

17、的訴訟標(biāo)的是共同的，只有一個(gè)訴訟標(biāo)的，訴訟不可分開審理，這不由當(dāng)事人或法院的意志決定，而是基于該共同訴訟的性質(zhì)決定。普通共同訴訟中，有多個(gè)訴訟標(biāo)的，可以分開審理，也可以合并審理。人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，可以合并審理。 只要法院或當(dāng)事人任何一方不同意合并審理，應(yīng)分案審理，而不作為共同訴訟處理。（二）必要共同訴訟1. 構(gòu)成要件（1）一方或雙方當(dāng)事人為兩人或兩人以上；（2）當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的為共同的；（3）法院必須合并審理、合一判決。訴訟標(biāo)的共同的情形：A權(quán)利義務(wù)共同型的必要共同訴訟。必要共同訴訟人之間存在著權(quán)利義務(wù)的共同關(guān)系或連帶關(guān)系，針對(duì)訴訟標(biāo)的具有共同的權(quán)利或共同的義務(wù)。B

18、原因共同型的必要共同訴訟。共同訴訟人本來針對(duì)訴訟標(biāo)的沒有共同的權(quán)利或共同的義務(wù)，但由于同一事實(shí)或法律上的原因，使得共同訴訟人之間產(chǎn)生了共同的權(quán)利或共同的義務(wù)，如共同侵權(quán)。2.有關(guān)必要共同訴訟的具體規(guī)定最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見 ：第43、 46、47、50、52、53、54、55、56條。（1）“掛靠”問題：個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。（）民事合伙：個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注

19、明登記的字號(hào)。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。（）企業(yè)分立企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。 （）借用身份證件A在訴訟中，個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。 B借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。（）繼承 在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原

20、告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。（）代理被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。（委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。）（）財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。 3.必要共同訴訟人的參訴方式共同起訴共同應(yīng)訴：必要共同原告方應(yīng)當(dāng)以共同起訴的方式參訴；針對(duì)原告的起訴，必要共同被告方應(yīng)當(dāng)以共同應(yīng)訴的方式參訴。4.必要共同訴訟人的追加（）定義人民法院受理案件后，在訴訟進(jìn)行過程中，發(fā)現(xiàn)有必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，通知其參加訴訟的活動(dòng)。

21、僅適用于必要共同訴訟。民事訴訟法第132條：“必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。 ”（）追加方式意見條：必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第132條的規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向人民法院申請(qǐng)追加。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，申請(qǐng)無理的，裁定駁回；申請(qǐng)有理的，書面通知被追加的當(dāng)事人參加訴訟。（3）法院的通知義務(wù)意見58條：人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他當(dāng)事人。（）特殊情形A追加必要共同訴訟原告，被追加人不愿參加訴訟：a、明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的可以不追加；b、既不愿參加，又不放棄實(shí)體權(quán)利的仍追加，不參

22、與訴訟程序不影響案件的審理的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對(duì)案件的審理和依法作出判決。B追加必要共同訴訟被告，其不愿參與訴訟：a、普通民事案件：缺席審理、判決；b、當(dāng)事人必須到庭的民事案件：兩次傳票傳喚，仍不到庭的，拘傳以強(qiáng)制其到庭。民事訴訟法109條：人民法院對(duì)必須到庭的被告，經(jīng)兩次合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到的，可以拘傳。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行民事訴訟法若干問題的意見第112條：必須到庭的被告，是指負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、撫養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告。此外，給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人。關(guān)于人身損害賠償案件中共同侵權(quán)人的追加：最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠

23、償案件適用法律若干問題的解釋：第一，賠償權(quán)利人起訴部分共同侵權(quán)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加其他共同侵權(quán)人為共同被告；第二，賠償權(quán)利人在訴訟中放棄對(duì)部分共同侵權(quán)人的訴訟請(qǐng)求的，其他共同侵權(quán)人對(duì)被放棄訴訟請(qǐng)求的被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償份額不承擔(dān)連帶責(zé)任。責(zé)任范圍難以確定的，推定各共同侵權(quán)人承擔(dān)同等責(zé)任。第三，人民法院應(yīng)當(dāng)將放棄訴訟請(qǐng)求的法律后果告知賠償權(quán)利人，并將放棄訴訟請(qǐng)求的情況在法律文書中敘明。【案例】甲、乙、丙三人在某日相約群毆丁，造成丁花去醫(yī)藥費(fèi)1200元，丁以甲、乙二人為被告向法院提起訴訟，請(qǐng)求賠償醫(yī)藥費(fèi)1200元，法院是否應(yīng)當(dāng)追加丙為共同被告？如果丁明確表示放棄對(duì)丙的訴訟請(qǐng)求，而只要求甲、乙承擔(dān)連

24、帶責(zé)任，那么法院如何處理？C在二審訴訟程序中追加必要共同訴訟人為確?！皟蓪徑K審”制度的貫徹，只能調(diào)解結(jié)案，調(diào)解不成的，二審法院作出裁定，撤銷原判決，發(fā)回重審。5.必要共同訴訟人的行為效力民事訴訟法第52條，共同訴訟的一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力。例外：其中一人對(duì)裁判提起上訴時(shí)，若上訴后為不可分之訴，則無論承認(rèn)與否，上訴效力及于全體?！景咐磕持扑幑疽蚺欧盼鬯瑢?dǎo)致甲、乙、丙三村共有的水庫嚴(yán)重污染，魚類死亡，損失數(shù)萬元。三村聯(lián)合向法院起訴索賠，經(jīng)法院調(diào)解，制藥公司只同意索賠金額的2/3，甲乙兩村同意，并同制藥公司達(dá)成協(xié)議

25、。調(diào)解書送達(dá)丙村時(shí)，丙村以自己不在場為由拒絕接受，堅(jiān)持要求制藥公司按照訴訟請(qǐng)求進(jìn)行賠償。下列說法正確的是：A 本案屬于普通共同訴訟，丙村在訴訟中是共同原告；B 甲、乙兩村同制藥公司達(dá)成的協(xié)議有效，但丙村可以拒絕接受，堅(jiān)持自己的賠償要求；C 甲、乙兩村同制藥公司達(dá)成的協(xié)議無效，因?yàn)楸宀辉趫觯瑹o法發(fā)表自己的意見；D 法院應(yīng)在甲、乙、丙三村共同參與的情況下進(jìn)行調(diào)解（三）普通共同訴訟.構(gòu)成要件（）當(dāng)事人一方或雙方為二人以上；（）訴訟標(biāo)的為同一種類；（）人民法院認(rèn)為可以合并審理；（）當(dāng)事人同意合并審理；（）屬同一類程序，可由同一法院管轄；（）必須符合“訴的合并”的價(jià)值目標(biāo)。 關(guān)于訴訟標(biāo)的屬于同一種類：

26、 1. 基于同類事實(shí)或法律上的同類原因形成的同類訴訟標(biāo)的；如：甲養(yǎng)的藏獒掙脫鎖鏈，在街上狂奔，并咬傷乙、丙、丁2.基于同一事實(shí)或者同一法律上的原因而形成的同類訴訟標(biāo)的。如：大規(guī)模環(huán)境污染如：甲對(duì)乙、丙、丁分別提起的有關(guān)確認(rèn)特定不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的訴訟（分兩種情況）普通共同訴訟的模型：A 原告甲 被告乙 乙 甲 原告甲 被告丙 丙B 原告甲 被告丙 甲 丙 原告乙 被告丙 乙 C .原告甲 被告乙 甲 乙 原告丙 被告丁 丙 丁普通共同訴訟人的行為效力共同訴訟人之間彼此獨(dú)立，一人行為只對(duì)自己有效。民事訴訟法第52條：共同訴訟的一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對(duì)其他共同訴訟人不

27、發(fā)生效力。4.特別注意：因?yàn)槠胀ü餐V訟訴訟標(biāo)的為復(fù)數(shù)，因此：（）訴訟程序必須對(duì)不同訴訟標(biāo)的所指向的權(quán)利義務(wù)關(guān)系分別予以認(rèn)定，甚至裁判也要分別作出；（）訴訟程序也要對(duì)作為不同訴訟標(biāo)的基礎(chǔ)的法律事實(shí)分別予以認(rèn)定。三、代表人訴訟（一）概念.代表人訴訟指當(dāng)共同訴訟中一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，難以或不能共同直接參與訴訟時(shí)，人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人選定其中一人或數(shù)人代表其他當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，并接受由此而產(chǎn)生的訴訟結(jié)果的訴訟形式。2.訴訟代表人的資格：（）代表人必須是本案的共同訴訟人（）具有訴訟行為能力（二）適用1.共同訴訟2.一方當(dāng)事人人數(shù)眾多：10人以上（1）可選取2至5人擔(dān)任訴訟代表人進(jìn)行訴訟（2）每名代表人可

28、以委托12名訴訟代理人3.訴訟代表人參加訴訟，法院所作的裁判不僅對(duì)訴訟代表人發(fā)生效力，而且對(duì)被代表的其他當(dāng)事人也發(fā)生效力。注意：訴訟代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。4.訴訟過程中，由被代表的當(dāng)事人提出申請(qǐng)，經(jīng)法院審查同意，訴訟代表人可以依法定方式更換。原代表人的訴訟行為，對(duì)新更換的代表人具有法律效力。（三）類型.人數(shù)確定的代表人訴訟（）法律依據(jù)民事訴訟法第53條：當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟。（）訴訟代表人的產(chǎn)生意見60條：當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)確定的，可以由全體當(dāng)事人推選共同的代表人，也可以由部分當(dāng)事人

29、推選自己的代表人；推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要的共同訴訟中可自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可另行起訴。2.人數(shù)不確定的代表人訴訟（）定義訴訟標(biāo)的為同一種類，當(dāng)事人一方或雙方人數(shù)眾多，起訴時(shí)人數(shù)尚未確定，由已經(jīng)向人民法院登記的權(quán)利人推選、或由人民法院與其商定產(chǎn)生的，代表其他共同訴訟人進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人。A起訴時(shí)，人數(shù)不確定B只能是普通共同訴訟。（）公告和權(quán)利人登記訴訟標(biāo)的是同一種類、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請(qǐng)求，通知權(quán)利人在一定期間向人民法院登記。公告期根據(jù)具體案件的情況確定，最少不得少于三十日。向人民法院登記的當(dāng)事人，應(yīng)證明其與對(duì)方當(dāng)

30、事人的法律關(guān)系和所受到的損害。證明不了的，不予登記，當(dāng)事人可以另行起訴。（）代表人的產(chǎn)生向人民法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進(jìn)行訴訟；推選不出代表人的，人民法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人。依照民事訴訟法第54條規(guī)定，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)不確定的，由當(dāng)事人推選代表人，當(dāng)事人推選不出的，可以由人民法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的，也可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定代表人。步驟：第一步選定：共同訴訟的當(dāng)事人推選；第二步商定：推選不出，由人民法院提出人選與起訴的當(dāng)事人商定；第三步指定：協(xié)商不成，有人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定。（5）管轄法院人數(shù)不確定的代表人訴訟因當(dāng)事人人數(shù)眾多，管轄

31、法院容易出現(xiàn)沖突而難以確定的現(xiàn)象。如果出現(xiàn)沖突，則由相關(guān)法院協(xié)商確定，無法協(xié)商解決的，由其共同上級(jí)法院指定管轄法院。（6）裁判效力人民法院作出的判決、裁定，對(duì)參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。【案例】王某、夏某等10人向法院起訴，稱從北京某公司購買的原裝索尼彩電不是原裝的，要求某公司退貨。法院查明，該公司已經(jīng)售出索尼彩電300多臺(tái)，于是，法院發(fā)出公告，告知凡在該公司購買假原裝索尼彩電，要求退貨、賠償?shù)娜讼蚍ㄔ旱怯?。公告期滿后，有212人登記。經(jīng)協(xié)商，推選數(shù)人為代表人進(jìn)行訴訟。經(jīng)審理，法院判決被告某公司予以退貨并賠償顧客相應(yīng)損失。下列說法

32、正確的是：A 公告期內(nèi)沒有登記的人不能適用該訴訟的判決；B 人民法院決定公告期為20日；C李某在要求登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)證明其與被告之間的買賣關(guān)系；D 公告期結(jié)束后，張某不能證明其因不可抗力無法登記，不得再行起訴。三、第三人一、概述（一）概念民事訴訟第三人是指對(duì)他人爭議的民事訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或者雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，為維護(hù)自身權(quán)益，而參加到原、被告間已經(jīng)開始的訴訟中，進(jìn)行訴訟的人。有第三人參加的訴訟，稱為第三人訴訟，屬于訴的合并的一種類型。（二）分類依據(jù)：參訴標(biāo)準(zhǔn)、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人：對(duì)他人爭議的民事訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 ：雖然

33、沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。（三）價(jià)值1.有利于保護(hù)案外利害關(guān)系人的合法權(quán)益；2.有利于避免相互矛盾的裁判；3.訴訟效益。（四）法律依據(jù)民事訴訟法第56條：“對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。 ”依照民事訴訟法第56條的規(guī)定，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)向人民法院提出訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由，成為當(dāng)事人；無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，可以申請(qǐng)或者由人民法院通知

34、參加訴訟。在訴訟中，無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴。二、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人（一）概念有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是指對(duì)他人爭議的民事訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，而參加到原、被告間已經(jīng)開始的訴訟中，進(jìn)行訴訟的人。 1.參訴時(shí)間本訴正在進(jìn)行，案件受理至法庭辯論結(jié)束之前； 2.參訴依據(jù)獨(dú)立于本訴的實(shí)體請(qǐng)求權(quán)，在程序中表現(xiàn)為獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。 3.參訴方式：起訴將本訴原、被告作為被告起訴，而獲得參加訴訟的程序效果注：但是本訴的原告和被告并不是共同被告。對(duì)原告和對(duì)被告的兩

35、個(gè)訴的訴訟標(biāo)的是區(qū)分開來的。 4.訴訟地位（1）獨(dú)立的原告，但不享有管轄權(quán)異議權(quán)利；（2）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟之后，可以撤訴，不影響本訴的進(jìn)行。如本訴原告撤訴，則有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加之訴為另案原告，案件另案處理?！景咐考子袃勺右液捅?，甲死后，遺有3套房產(chǎn)。乙乘丙外出進(jìn)修之機(jī)，將房屋全部賣給了丁，后來因?yàn)橹Ц秲r(jià)款發(fā)生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。丙在訴訟中的地位是什么？A 必要共同訴訟原告B有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人C普通共同訴訟原告D無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人 婚姻法解釋（一）16條：人民法院審理重婚導(dǎo)致的無效婚姻時(shí)，涉及財(cái)產(chǎn)處理的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許合法婚姻當(dāng)事人作為有

36、獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。【案例】邱某與陳某為合法夫妻，于1985年結(jié)婚。邱某2006年又與女青年趙某登記結(jié)婚，后由于邱某受賄被有關(guān)機(jī)關(guān)查處，偵查期間發(fā)現(xiàn)邱某重婚情形。趙某訴至法院要求法院宣告自己與邱某的婚姻無效，并分割雙方共同居住期間的財(cái)產(chǎn)。陳某得知此訴，如何維護(hù)自己的權(quán)利？三、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（一）定義 無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人是指對(duì)他人爭議的民事訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但本訴當(dāng)事人或其自己認(rèn)為案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，為應(yīng)對(duì)本訴當(dāng)事人的訴訟主張，進(jìn)而維護(hù)自己的利益，而參加到原、被告間已經(jīng)開始的訴訟中，進(jìn)行訴訟的人。（二）參訴依據(jù)案件處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關(guān)系。在訴訟中

37、存在兩重法律關(guān)系：（1）訴訟標(biāo)的所指示的發(fā)生在原、被告間的發(fā)生糾紛的法律關(guān)系；（2）發(fā)生在第三人與原告或被告間的法律關(guān)系。 上述第二重法律關(guān)系是將無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人導(dǎo)入訴訟的原因。（三）參訴方式.主動(dòng)申請(qǐng)并經(jīng)法院許可參加.人民法院通知參加訴訟（）以當(dāng)事人申請(qǐng)通知；（）依職權(quán)通知。 法院通知參加，并非追加或強(qiáng)制參加。第三人如不參加訴訟，且在實(shí)體法律關(guān)系中需要承擔(dān)責(zé)任的，一方當(dāng)事人在訴訟結(jié)束后可以另行對(duì)其起訴。.參訴時(shí)間：案件受理后，法庭辯論結(jié)束前（四）訴訟地位.是當(dāng)事人的一種特殊形態(tài)，但既不是原告，也不是被告，而是具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人。意見第66條： 在訴訟中，無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有當(dāng)事

38、人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴。.訴訟立場與一方當(dāng)事人一致， 處于訴訟輔助人的地位，輔助一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟多數(shù)情況下，參加到本訴當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟，并與其訴訟立場保持一致，與其實(shí)施互利的舉證、質(zhì)證、辯論等訴訟行為，并支持該方所提出的事實(shí)、法律主張。 .可列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的法定情形（）代位權(quán)訴訟中的第三人代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。（合同法第73條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。）（）撤銷權(quán)訴訟中的第三人撤銷權(quán)訴訟中，債權(quán)人提起撤銷權(quán)訴訟時(shí)，只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或受讓人為第三人。 合同法76條，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。（）合同轉(zhuǎn)讓情形下的