工業(yè)品企業(yè)集團的公司治理分析

1、泓域/工業(yè)品公司董事會模式及董事的責任分析工業(yè)品公司董事會模式及董事的責任分析xx有限公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111624320 一、 產業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc111624320 h 3 HYPERLINK l _Toc111624321 二、 深入推進綠色低碳轉型 PAGEREF _Toc111624321 h 3 HYPERLINK l _Toc111624322 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc111624322 h 5 HYPERLINK l _Toc111624323 四、 公司概況 PAGEREF _Toc1

2、11624323 h 6 HYPERLINK l _Toc111624324 公司合并資產負債表主要數據 PAGEREF _Toc111624324 h 6 HYPERLINK l _Toc111624325 公司合并利潤表主要數據 PAGEREF _Toc111624325 h 7 HYPERLINK l _Toc111624326 五、 公司章程概述 PAGEREF _Toc111624326 h 7 HYPERLINK l _Toc111624327 六、 公司章程的制定與變更 PAGEREF _Toc111624327 h 12 HYPERLINK l _Toc111624328 七、

3、 公司資本法律制度 PAGEREF _Toc111624328 h 15 HYPERLINK l _Toc111624329 八、 公司變更與終止法律制度 PAGEREF _Toc111624329 h 21 HYPERLINK l _Toc111624330 九、 董事及其類別 PAGEREF _Toc111624330 h 42 HYPERLINK l _Toc111624331 十、 董事的提名、選舉、任免與任期 PAGEREF _Toc111624331 h 45 HYPERLINK l _Toc111624332 十一、 董事會的規(guī)模 PAGEREF _Toc111624332 h

4、46 HYPERLINK l _Toc111624333 十二、 董事會會議 PAGEREF _Toc111624333 h 48 HYPERLINK l _Toc111624334 十三、 法人治理結構 PAGEREF _Toc111624334 h 51 HYPERLINK l _Toc111624335 十四、 人力資源配置分析 PAGEREF _Toc111624335 h 64 HYPERLINK l _Toc111624336 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc111624336 h 65 HYPERLINK l _Toc111624337 十五、 項目風險分析 PAGERE

5、F _Toc111624337 h 66 HYPERLINK l _Toc111624338 十六、 項目風險對策 PAGEREF _Toc111624338 h 69產業(yè)環(huán)境分析未來五年，從國際看，世界多極化、經濟全球化、文化多樣化、社會信息化深入發(fā)展，世界經濟在深度調整中曲折復蘇，新一輪科技革命和產業(yè)變革加速推進，全球治理體系深刻變革，國際力量對比逐步趨向平衡。但全球經濟貿易增長乏力，保護主義抬頭，國際和區(qū)域經貿規(guī)則主導權爭奪加劇，地緣政治風險導致外部環(huán)境更加復雜。從國內看，我國綜合國力和國際競爭力達到新高度，經濟發(fā)展方式加快轉變，新的增長動力正在孕育形成，經濟長期向好的基本面沒有改變，但

6、發(fā)展不平衡、不協(xié)調、不可持續(xù)問題仍然比較突出。我省經濟社會持續(xù)平穩(wěn)健康發(fā)展，通過打出轉型升級系列組合拳，在市場化改革、制度供給、倒逼轉型機制和信息經濟等方面形成了新的先發(fā)優(yōu)勢，轉型升級已經找到跑道、見到曙光。但發(fā)展中也存在一些矛盾和問題，主要是自主創(chuàng)新能力不強，粗放型增長方式和低層次低價格產業(yè)競爭模式尚未根本扭轉，城鄉(xiāng)區(qū)域發(fā)展還不夠平衡，資源和環(huán)境約束趨緊，金融、安全生產、社會治安、網絡安全等領域潛在風險隱患較多，加快轉型發(fā)展比以往任何時候都更為迫切。深入推進綠色低碳轉型加快綠色安全發(fā)展。有序推進輕工業(yè)碳達峰進程，繪制造紙等行業(yè)低碳發(fā)展路線圖。加大食品、皮革、造紙、電池、陶瓷、日用玻璃等行業(yè)節(jié)

7、能降耗和減污降碳力度，加快完善能耗限額和污染排放標準，樹立能耗環(huán)保標桿企業(yè)，推動能效環(huán)保對標達標。推動塑料制品、家用電器、造紙、電池、日用玻璃等行業(yè)廢棄產品循環(huán)利用。在制革、制鞋、油墨、家具等行業(yè)，加大低（無）揮發(fā)性有機物（VOCs）含量原輔材料的源頭替代力度，推廣低揮發(fā)性無鉛有機溶劑工藝和裝備，加快產品中有毒有害化學物質含量限值標準制修訂。推動企業(yè)依法披露環(huán)境信息，接受社會監(jiān)督。統(tǒng)籌發(fā)展和安全，指導企業(yè)落實安全生產主體責任，規(guī)范安全生產條件，提升本質安全水平。全面建設綠色制造體系。加強持久性有機污染物、內分泌干擾物、鉛汞鉻等有害物質源頭管控和綠色原材料采購，推廣全生命周期綠色發(fā)展理念。完善綠

8、色工廠評價、節(jié)水節(jié)能規(guī)范等標準，建設統(tǒng)一的綠色產品標準、認證、標識體系。積極推行綠色制造，培育一批綠色制造典型。鼓勵企業(yè)進園入區(qū)，引導企業(yè)逐步淘汰高耗能設備和工藝，推廣使用綠色、低碳、環(huán)保工藝和設備，推進節(jié)能降碳改造、清潔生產改造、清潔能源替代、新污染物環(huán)境風險管控、節(jié)水工藝改造提升，提升清潔生產水平、減污降碳協(xié)同控制水平及能源、資源綜合利用水平。引導綠色產品消費。加快完善家用電器和照明產品等終端用能產品能效標準，促進節(jié)能空調、冰箱、熱水器、高效照明產品、可降解材料制品、低VOCs油墨等綠色節(jié)能輕工產品消費。引導企業(yè)通過工業(yè)產品綠色設計等方式增強綠色產品和服務供給能力。完善政府綠色采購政策，加

9、大綠色低碳產品采購力度。鼓勵有條件的地方開展綠色智能家電下鄉(xiāng)和以舊換新行動。必要性分析1、現有產能已無法滿足公司業(yè)務發(fā)展需求作為行業(yè)的領先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場知名度，產品銷售形勢良好，產銷率超過 100%。預計未來幾年公司的銷售規(guī)模仍將保持快速增長。隨著業(yè)務發(fā)展，公司現有廠房、設備資源已不能滿足不斷增長的市場需求。公司通過優(yōu)化生產流程、強化管理等手段，不斷挖掘產能潛力，但仍難以從根本上緩解產能不足問題。通過本次項目的建設，公司將有效克服產能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機遇奠定基礎。2、公司產品結構升級的需要隨著制造業(yè)智能化、自動化產業(yè)升級，公司產品的性能也需要不斷

10、優(yōu)化升級。公司只有以技術創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅動，不斷研發(fā)新產品，提升產品精密化程度，將產品質量水平提升到同類產品的領先水準，提高生產的靈活性和適應性，契合關鍵零部件國產化的需求，才能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領域的國內領先地位。公司概況（一）公司基本信息1、公司名稱：xx有限公司2、法定代表人：劉xx3、注冊資本：1080萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機關：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2014-5-177、營業(yè)期限：2014-5-17至無固定期限8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司主要財務數據公司合并資產負債表主要數據項目2020年12月20

11、19年12月2018年12月資產總額5076.184060.943807.14負債總額1851.021480.821388.26股東權益合計3225.162580.132418.87公司合并利潤表主要數據項目2020年度2019年度2018年度營業(yè)收入16455.1013164.0812341.32營業(yè)利潤3898.023118.422923.51利潤總額3565.142852.112673.86凈利潤2673.862085.611925.18歸屬于母公司所有者的凈利潤2673.862085.611925.18公司章程概述（一）公司章程概念公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設立公司的投資者制定并

12、對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規(guī)則。對于公司來講，章程是最為重要的自治規(guī)則，是公司高效有序運行的重要基礎，是維護公司利益、股東利益、債權人利益的自治機制，是公司、公司股東，特別是公司大股東和公司高級管理人員的行為規(guī)則。公司法與公司章程的有機結合，是規(guī)范公司組織和活動的重要保障。（二）公司章程的主要法律特征作為公司自治規(guī)則，公司章程即公司憲章，在公司自治規(guī)則體系中居于十分重要的地位。公司章程是公司設立的必備條件，也是公司經營行為的基本準則，還是公司制定其他規(guī)章的重要依據。因此，公司章程對于公司的設立和運營都有非常重要的意義。公司章程的主要法律特征可

13、以概括為：1、法定性所謂法定性是指公司章程的制定、內容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定。這是各國的立法通例。具體來講，公司章程的法定性表現在以下幾方面制定的法定性。我國公司法第11條規(guī)定，設立公司必須依照該法制定公司章程。公司章程制定于公司設立階段，成為公司的設立依據，是公司得以成立必不可少的法律文件。內容的法定性。各國公司法對公司章程應當記載的事項均有明確的規(guī)定，而且，絕對必要記載事項的欠缺可能會導致章程的無效。效力的法定性。公司章程的效力是由公司法賦予的。我國公司法第11條明確規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經理具有約束力。這一規(guī)定明確規(guī)定了公司章程的效力范圍。修改權限和程序的法定性

14、。公司章程的修改必須遵照公司法的明確規(guī)定進行。例如，根據我國公司法的規(guī)定，公司章程的修改須經股東會或者股東大會以特別決議的方式為之。公司章程須經登記。登記程序的設定是保證章程內容合法和相對穩(wěn)定的措施之一。我國公司法第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請設立登記必須報送的文件之一。同時，公司章程經修改變更內容之后，也必須辦理相應的變更登記。2、公開性公司章程記載的所有內容都是可以為公眾所知悉的。而且，公司和公司登記機關應當采取措施，方便股東及潛在的投資者、債權人及潛在的交易對象可以不同的方式從不同的途徑了解公司章程的內容。公司章程的公開性特征制度化地表現在以下幾方面公司章程須經

15、登記。公司章程須經登記本身即是章程公開性的表現之一。股東有權查閱公司章程。在公司日常經營過程中，股東有權查閱公司章程，公司應當將公司章程置備于本公司，我國公司法第101條和第110條均做了相應的規(guī)定。公司章程是公司公開發(fā)行股票或者公司債券時必須披露的文件之一。如發(fā)起人向社會公開募集股份時，在向國務院證券管理部門遞交募股申請的同時，公司章程也是必須報送的文件之一。3、自治性公司章程是公司的自治規(guī)則，是公司的行為規(guī)范，對特定公司的權利能力和行為能力均有重要影響。公司章程的自治性特征，表現為公司不同則章程也有所不同。每個公司在制定章程時，都可以在公司法允許的范圍內，針對本公司的成立目的、所處行業(yè)、股

16、東構成、資本規(guī)模、股權結構等不同特點，確定本公司組織及活動的具體規(guī)則。因此，不同公司的章程必然會存在差異。公司章程的自治性特征，體現了公司經營自由的精神。（三）公司章程的作用1、公司設立的最主要條件和最重要的文件公司章程司的設立程序以訂立公司章程開始，以設立登記結束。我國公司法明確規(guī)定，訂立公司章程是設立公司的條件之一。審批機關和登記機關要對公司章程進行審查，以決定是否給予批準或者給予登記。公司沒有公司章程，不能獲得批準；公司沒有公司章程，也不能獲得登記。2、公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件公司章程一經有關部門批準，并經公司登記機關核準即對外產生法律效力。公司依公司章程，享有各項

17、權利，并承擔各項義務，符合公司章程行為受國家法律的保護；違反章程的行為，有關機關有權對其進行干預和處罰。3、公司對外進行經營交往的基本法律依據由于公司章程規(guī)定了公司的組織和活動原則及其細則，包括經營目的、財產狀況、權利與義務關系等，這就為投資者、債權人和第三人與該公司的進行經濟交往提供了條件和資信依據。凡依公司章程而與公司進行經濟交往的所有人，依法可以得到有效的保護。4、公司章程是公司的自治規(guī)范公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內容所決定的：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家，而是由公司股東依據公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能

18、顧及各個公司的特殊性。而每個公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個性，為公司提供行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無需國家強制力保障實施。當出現違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關當事人，而不具有普遍的效力。公司章程的制定與變更（一）章程的制定章程的制定是針對公司的初始章程而言的，章程是公司的設立要件之一，因此，章程的制定發(fā)生在公司設立環(huán)節(jié)。根據我國公司法的規(guī)定，公司章程的制定主體和程序因公司的種類不同而異，具體而言，有限責任公司與股份有限公司不同，發(fā)起設立的股

19、份有限公司與募集設立的股份有限公司也不同。當然，無論是上述何種情形，發(fā)起設立公司的投資者都是制定公司章程的重要主體。在我國，公司章程是要式文件，必須采用書面形式。有的國家公司章程不僅要采用書面形式，而且還應當辦理公證登記等手續(xù)，我國沒有類似的強行性要求。1、有限責任公司章程的制定根據公司法第19條規(guī)定，設立有限責任公司，應當由股東共同制定公司章程；第65條規(guī)定，國有獨資公司的公司章程由國家授權投資的機構或者國家授權的部門依照公司法制定，或者由董事會制訂，報國家授權投資的機構或者國家授權的部門批準?？梢姡瑖歇氋Y公司章程制定主體有兩類：第一類是國家授權投資的機構或者國家授權的部門；第二類則是國有

20、獨資公司的董事會。不過，這兩類主體的權限并不完全相同。2、股份有限公司章程的制定公司法第73條規(guī)定，設立股份有限公司，發(fā)起人制訂公司章程，并經創(chuàng)立大會通過。這是針對股份有限公司的一般要求。由于股份有限公司有發(fā)起設立和募集設立兩種方式，公司章程的制定過程并不完全一致。發(fā)起設立的股份有限公司。對于發(fā)起設立的股份有限公司，在公司成立之后將成為公司股東的投資者還是限于發(fā)起人，投資者并沒有社會化。因此，發(fā)起設立的股份有限公司仍然具有封閉性的特點。發(fā)起人所制訂的章程反映了公司設立時的所有投資者的意志。根據公司法第82條規(guī)定，以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人交付全部出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，由

21、董事會向公司登記機關報送包括公司章程在內的系列文件，申請設立登記。募集設立的股份有限公司。對于募集設立的股份有限公司，在公司成立之后成為公司初始股東的不僅有發(fā)起人，而且還有眾多的認股人，公司的股東已經社會化，因此，募集設立的股份有限公司屬開放式的公眾性公司。這樣，發(fā)起人制訂的公司章程并不一定能夠反映公司設立所有投資者，特別是認股人的意志。因此，在公司申請設立登記之前，必須召開創(chuàng)立大會，對公司章程等與設立公司有關的事宜進行審議。根據公司法第92條第2款規(guī)定，由認股人組成的創(chuàng)立大會，其職權之一就是通過公司章程。只有經過創(chuàng)立大會通過的章程，才能反映公司設立階段的所有投資者的意志?？梢姡瑢τ谶@類公司，

22、其章程的制定過程比較復雜，既需發(fā)起人制訂，又需創(chuàng)立大會決議通過。（二）公司章程的修改為了更好地適應經營環(huán)境的變化，需要適時地修改章程的內容。在不違反法律、行政法規(guī)強行性規(guī)范的前提下，公司可以修改包括絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項在內的所有內容。公司法規(guī)定了修改公司章程的規(guī)則。修改公司章程的權限專屬于公司的權力機構。在大陸法系國家，例如德國、法國、日本、意大利等國家，修改公司章程的權限屬于公司股東會。我國公司法規(guī)定，有限責任公司、股份有限公司章程的修改，分別屬于股東會和股東大會的職權范圍。修改公司章程須以特別決議為之。公司章程的修改涉及公司組織及活動的根本規(guī)則的變更，對公司關系

23、甚大，而且還可能關系到其他不同主體的利益調整，因此，公司法將公司章程的變更規(guī)定為特別決議事項，從而提高了通過章程修改所需表決權的比例。此外，公司變更章程須辦理相應的變更登記，登記程序的設定可以保證章程內容合法和相對穩(wěn)定。我國公司法第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請設立登記必須報送的文件之一。因此，公司章程經修改變更內容之后，也必須辦理相應的變更登記；否則，不得以其變更對抗第三人，這是章程變更的效力。公司資本法律制度（一）公司資本的概念公司資本又稱股本，是指公司章程所確定的由股東出資構成的公司法人財產總額。公司一經注冊登記成立，該公司資本就成為注冊資本，公司就合法擁有了由股

24、東出資構成的公司法人財產，除非公司解散，否則公司就可以無限期地使用這些財產。不同于公司營運過程中的實有資產，公司資本是一個不變的觀念上的數額，有法定最低限額的要求。這一限額是公司成立和存在必不可少的條件，它不因公司經營狀況的好壞和公司實有資產的增減而變動，因為公司資本的變動須經過法定程序。與公司資本相關的幾個概念有：1、公司資產公司資產是指公司可供公司支配的全部財產，其表現形式包括貨幣、實物、無形財產等。它既包括由股東出資構成的公司自有財產公司資本，也包括公司對外發(fā)行的債券、向銀行貸款等形成的公司負債及其他股東權益。所以，公司資產是個外延比公司資本寬泛得多的概念。一般而言，公司資產總是大于公司

25、資本的。但如果公司經營不善，虧損嚴重，則可能出現公司資產小于公司資本的情況。與公司資產相關的另一個概念是公司凈資產。公司凈資產是指公司全部資產減去全部負債后的凈額。凈資產是反映公司經營狀況的重要指標。經營得好的公司，其凈資產可能大大高于其資本額；經營不善的公司，則可能出現凈資產為零或負數的情況。2、注冊資本注冊資本是公司設立時所有的資產，是投資者在公司登記機關登記的出資額的總和。在我國，公司資本僅指注冊資本，就是公司成立時在登記機關登記并由公司章程確定的出資額的總和。按照我國現行的公司法規(guī)定，公司注冊資本并不需要全部認足，發(fā)起人或股東只需認足公司注冊資本中的一部分，公司即可成立。所以，注冊資本

26、只不過是公司預計將要發(fā)行（或籌足）的公司自有資本總額和政府允許公司發(fā)行資本的最高限額。只要注冊資本沒有發(fā)行完畢，章程中所記載的公司注冊資本數就是個“名義資本”或“核準資本”。在有限責任公司，注冊資本為公司股東認繳的出資總額。在股東繳清其所認購的出資前，公司的注冊資本總是大于其實收資本的。3、發(fā)行資本發(fā)行資本是公司依法律或公司章程的規(guī)定，在注冊資本額度內已經發(fā)行的、由股東認購的資本總額。由于注冊資本限定了發(fā)行資本的數據，發(fā)行資本總額不可能超過注冊資本總額。在公司股本沒有全部發(fā)行完畢之前，發(fā)行資本總是小于注冊資本的，當公司股本全部發(fā)行完時，發(fā)行資本就等于注冊資本。4、實繳（收）資本不少國家的公司法

27、不僅允許公司資本分次發(fā)行，而且允許已發(fā)行的資本分期繳納股款。所以，實繳（收）資本就是全體股東實際繳納的或者公司實際收到的資本總額。除非發(fā)行資本一次繳清；否則，實繳（收）資本總是小于發(fā)行資本的。當發(fā)行資本全部繳清時，實收資本就等于發(fā)行資本。但在任何情況下，實繳（收）資本都不會大于發(fā)行資本。5、催繳資本催繳資本又稱未收資本，是指股東已經認購但尚未繳納股款，而公司隨時可向股東催繳的那部分資本。所以，催繳資本總是等于發(fā)行資本減去實繳資本后的余額。（二）公司資本的原則公司資本的原則是傳統(tǒng)公司法在發(fā)展過程中形成并確認的關于公司資本的基本原則，具體指資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。它最初體現在大陸

28、法系國家公司法關于股份有限公司資本制度的規(guī)定中，以后又逐漸適用于有限責任公司，并對包括我國在內的世界各國公司資本制度產生了重要的影響。1、資本確定原則資本確定原則是指發(fā)起人在設立公司時，必須在公司章程中對公司資本總額做出明確的規(guī)定，而且由章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起人和認股人全部認足并募足；否則，公司不能成立。資本確定原則由近代大陸法系國家的公司法確定，迄今仍為一些大陸國家所采用。資本確定原則能保證公司的資本真實可靠，有效防止公司設立中的投機欺詐。但由于這一制度有非常嚴格的資本條件，使得公司設立非常困難，發(fā)起人責任重大。再者由于公司設立之初資金的需求量一般較少，公司資本全部發(fā)行極易造成資金閑置

29、。因此一種新的資本原則即認可資本原則開始被各國所采用。我國公司法關于公司設立條件的規(guī)定，充分體現了資本確定原則的要求。無論有限責任公司還是股份有限公司，都必須在公司章程中明確規(guī)定公司資本總額并須上股東全部認足或繳足，公司才能成立。2、資本維持原則資本維持原則是指公司在存續(xù)過程中，應經常保持其注冊資本額相當的財產。而要做到這一點，實際上是要求公司以具體的財產來充實抽象資本，故該原則又被稱為資本充實原則。資本維持原則的意圖，一方面是為了保證公司有足夠有償債能力，以達到保護公司債權人的利益、維護公司信用基礎的目的；另一方面也是為了防止股東對盈余分配的過高要求而導致公司資本的實質性減少。我國公司法中體

30、現資本維持原則的規(guī)定有：有限責任公司的初始股東對非貨幣財產的出資價值負保證責任；股票發(fā)行價格不得低于票面金額；除法定情形外，公司不得收購本公司的股票；在公司彌補虧損之前，不得向股東分配利潤等。3、資本不變原則資本不變原則是指公司資本一經確定，非依法定程序變更章程，不得改變。所以，資本不變原則并非指資本數量絕對不得變更，而是指不得隨意變更。資本不變原則的本意，一是為了防止公司隨意減少資本而損害債權人的利益；二是為了避免資本過剩而降低投資回報率，從而使股東承擔過多的損失。我國公司法有關公司增減資本的規(guī)定也是符合資本不變原則的要求的：公司若欲增加資本，應先由董事會制訂增加資本的方案，然后由股東（大）

31、會對增加資本做出決議并修改公司章程，最后應依法向公司登記機關辦理變更登記并公告。公司若欲減少資本，除如上程序外，還須依公司法關于對公司債權人的特別保護程序的要求，通知或公告?zhèn)鶛嗳?，并應債權人的要求或者清償債務，或者提供相應的償債擔保，之后再依法辦理公司資本的變更登記并公告。（三）公司資本的構成公司資本固然應以一定的貨幣金額來表示，但就其具體構成而言，并不以貨幣為限。綜觀各國公司法有關規(guī)定，一般允許資合公司的股東以貨幣（現金）、實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權等多種形式。我國公司法的有關規(guī)定也是如此。1、貨幣貨幣，是公司資本中最常見也是最基本的構成形式，幾乎所有不同類別的公司都離不開貨幣資

32、本，因為貨幣具有其他形式的資本所不具有的一些優(yōu)點。2、實物實物，主要是建筑物、廠房和機器設備等有形資產。不過對于股東以實物形式出資的，除必須依法進行資產的評估作價外，還應及時辦理財產所有權的轉移手續(xù)。3、知識產權知識產權主要是指專利權、商標權及未取得專利的技術秘密和技術訣竅等無形資產部分，這也是各國公司法普遍確認的股東出資方式。我國公司法對此另有較為嚴格的要求：第一，該知識產權必須經合法注冊登記，是投資者合法的權利；第二，該知識產權沒有法律上的爭議，是投資者無可爭辯的權利；第三，該知識產權必須經過法定資產評估機構的市場評估。資產評估不實的，除了評估機構需要承擔法律責任外，由于不實部分造成股本減

33、少的，其他股東應當對公司登記部門和公司清算承擔連帶責任；第四，該知識產權是一種無形財產權利，作為非貨幣財產的出資，應當辦理財產轉移手續(xù)。4、土地使用權依中華人民共和國憲法規(guī)定，土地所有權屬于國家或集體各類社會經濟組織只能依法獲得使用權。公司取得該權利的方式有兩種：第一種是以公司作為受讓方或承租方，通過與出讓方或出租方簽訂土地使用權出讓商事合同或租賃合同，并繳納土地使用權出讓租金后獲得土地使用權。第二種是股東以土地使用權作價后向公司出資而使公司獲得土地使用權。兩種方式，只有第二種情況才能作為公司資本組成部分。公司變更與終止法律制度（一）公司的合并與分立制度公司的合并、分立是公司的主體資格發(fā)生變化

34、，意味著原來股東的財產權利也隨之發(fā)生變化。1、公司合并的概述（1）公司合并的概念公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設合并兩種類型：吸收合并，也稱兼并，是指一個公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設合并是指兩個以上公司合并設立一個新的公司，合并各方解散。例如1998年國泰證券公司與君安證券公司的合并，原國泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個新的公司一國泰君安證券股份有限公司。公司合并與公司并購的區(qū)別：公司并購是指一切涉及公司控制權轉移與合并的行為，它包括資產收購（營業(yè)轉讓）、

35、股權收購和公司合并等方式，其中所謂“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所謂“購”，即購買股權或資產。（2）合并的程序訂立合并協(xié)議。通過合并協(xié)議。公司合并是導致公司資產重新配置的重大法律行為，直接關系股東的權益，是公司的重大事項，所以公司合并的決定權不在董事會，而在股東會（股東大會）。參與合并的各公司必須經各自的股東大會以通過特別決議所需要的多數贊成票同意合并協(xié)議。編制資產負債表和財產清單。通知債權人和公告。我國公司法第184條規(guī)定：公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，有權要求

36、公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。主管機關批準。公司法第183條規(guī)定，股份有限公司的合并“必須經國務院授權的部門或者省級人民政府批準”。所以，主管機關批準是公司合并的必經程序。辦理公司變更或設立登記。（3）合并的法律效果公司合并發(fā)生下列法律效果：公司的消滅。公司合并后，必有一方公司或雙方公司消滅，消滅的公司應當辦理注銷登記。由于消滅的公司的全部權利和義務已由存續(xù)公司或新設公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經過清算程序，公司法人人格直接消滅。公司的變更或設立。在吸收合并中，由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權利和義務而發(fā)生組織變更，如注

37、冊資本、章程、（有限責任公司）股東等事項，應辦理變更登記。在新設合并中，參與合并的公司全部消滅而產生新的公司，新設公司應辦理設立登記。權利和義務的概括承受。公司法第184條規(guī)定：公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或新設的公司承繼。2、公司分立的概述（1）公司分立的概念公司分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經過清算程序，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。1966年法國公司法首次創(chuàng)立公司分立制度，其后為許多國家公司法所接受。公司分立主要有派生分立和新設分立兩種形式。派生分立，也稱存續(xù)分立，是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續(xù)存在并設立一個以上新的公司。新設分立，也稱解散

38、分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設立兩個以上新的公司。（2）分立的程序作出決定和決議。公司分立需經股東會（股東大會）特別決議通過。訂立分立協(xié)議。編制資產負債表和財產清單。通知債權人。公司法第一百八十五條規(guī)定：公司分立，其財產作相應的分割。公司分立時，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得分立。報有關部門審批。股份有限公司的分立須經國務院授權的部門或者

39、省級人民政府批準，外商投資企業(yè)的公司分立須經原審批機關（對外經濟貿易主管部門）的批準。辦理登記手續(xù)。在派生分立，原公司的登記事項如注冊資本等發(fā)生變化，應辦理變更登記，分立出來的公司應辦理設立登記；在新設分立中，原公司解散，應辦理注銷登記，分立出來的公司應辦理設立登記。（3）分立的法律效果公司的分立會產生如下法律后果：公司的變更、設立和解散。在派生分立，原公司的登記事項如注冊資本等發(fā)生變化，并產生新的公司人格一分立出來的公司；在新設分立中，原公司解散，人格消滅，但產生兩個或兩個以上的新的公司（分立出來的公司）。股東和股權的變動。公司的分立不僅導致公司資產的分立，而且導致股東和股權的變動，在派生分

40、立中，原公司的股東可以從原公司中分立出來，成為新公司的股東，也可以減少對原公司的股權，而相應地獲得對新公司的股權；在新設分立中，股東對原公司的股權因原公司消滅而消滅，但相應到獲得對新公司的股權。債權、債務的承受。公司法、合同法和最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定對這一問題作了一系列的規(guī)定。歸納起來，處理的一般原則：一是，如果分立協(xié)議對債務的分配作出規(guī)定，按照公司法第185條的規(guī)定：“公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。”二是，如果分立協(xié)議對債務的分配沒有作出約定，按照合同法第九十條的規(guī)定：“當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立

41、的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。”（二）公司的終止制度在一個完善的市場經濟法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度，公司清算則是公司終止的必備前置程序。為方便論述，本節(jié)先對公司終止、解散的概念進行了界定后，再介紹導致公司終止的兩類原因一一破產和解散及其法定程序。此外，考慮到清算程序的重要性，單設一節(jié)對其進行了介紹。1、公司的終止（1）公司終止的概念和效力公司終止是指公司根據法定程序徹底結束經營活動并使公司的法人資格歸于消滅的事實狀態(tài)和法律結果。它既可以指消滅法人資格的一種最終結果，也可以指消滅法人資格的

42、一系列法律過程。公司終止法律制度是公司法的重要部分。在市場經濟中，必須遵從的一條基本原則便是競爭原則，競爭導致優(yōu)勝劣汰。因此，企業(yè)的進入和退出機制是一個充分競爭市場的基礎制度之一，在一個完善的市場經濟法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度。其特征如下：公司終止的法律意義是使公司的法人資格和市場經營主體資格消滅。公司終止必須依據法定程序進行。公司作為多種社會經濟關系的復雜綜合體，它的消滅影響到債權人、公司員工、股東等各方面的利益，因此它的終止不可以隨意進行，而必須按照法律規(guī)定的程序進行。只有在法律沒有強制性規(guī)定的情況下，才可由公司章程

43、或股東決定。公司終止必須要經過清算程序，只有在以公司財產對債務進行清償并對剩余財產分配完畢之后，公司方可以最終消滅。公司是法人企業(yè)，而法人為法律擬制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理過程，其主體能力由法律賦予。因此，其產生和消滅需要依法律規(guī)定程序進行并以法律規(guī)定的事由為標志。公司法人的權利能力和行為能力從公司登記成立時起，至公司終止注銷時止。（2）公司終止的原因公司法就其屬性而言是國內法。各國對公司終止的原因所作的規(guī)定差別不是很大，概括起來主要有自愿解散、司法解散、倒閉或破產、行政機關命令解散等四種情況。其中：自愿解散是指由公司的權力機關因各種理由的發(fā)生而決議終止公司的存在情況，包括公

44、司被合并、公司分立而發(fā)生的終止。司法解散主要指公司得以繼續(xù)存在的某種條件已經喪失，雖經努力而不得恢復，由利害關系人向法院申請解散的情況。公司倒閉一般是指公司經營出現嚴重困難，不得不結束營業(yè)的狀況。倒閉的說法在許多國家并不具有嚴格的法律含義，但在英國則是公司企業(yè)被動終止的法律程序，破產制度適用于不能清償到期債務的自然人。行政命令解散大多數國家均有規(guī)定，是政府為維護社會秩序和公共利益對嚴重違反法律的公司的一種處罰和保護手段。根據我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因主要包括：破產。公司因不能清償到期債務，被依法宣告破產并對其全部財產強制進行清算和分配，最后終止公司。根據申請破產人的不同，破產包括由債權人

45、申請破產和由公司自己申請破產兩種。解散。即公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務活動，并進行清算，最后使公司終止。根據我國公司法，解散事由主要包括以下四種情形：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現時；股東會決議解散；因公司合并或者分立需要解散；公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉。2、公司的解散（1）解散的概念“解散”這一概念在我國的使用還比較混亂，在立法和學理上均未形成統(tǒng)一認識。在立法上，各種法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、司法解釋在涉及行政處罰方式時，通?；煊媒馍?、撤銷、吊銷、關閉、責令停產等詞語。有的將解散作為上位概念，即解散包括撤銷、吊銷等行政處罰。例如：公司法

46、第192條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散”；而有的則將解散與撤銷、吊銷、關閉等行政處罰方式并列，列為同位階概念，而在具體使用上又有多種排列組合方式，此時，解散一般僅指任意解散，例如：最高人民法院關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見第五十九條規(guī)定：“企業(yè)法人解散或者被撤銷的，應當由其主管機關組織清算小組進行清算”，而中華人民共和國證券法第56條規(guī)定：“公司解散、依法被責令關閉或者被宣告破產的，由證券交易所終止其公司債券上市，并報國務院證券監(jiān)督管理機構備案?！庇秩缁ヂ?lián)網上網服務營業(yè)場所管理辦法第19條規(guī)定：“在限定時間外向18周歲以下的未成年人開放其營業(yè)場

47、所對三次違反規(guī)定的，處1萬元以上3萬元以下的罰款，責令關閉營業(yè)場所，并由有關主管部門撤銷批準文件，吊銷經營許可證和營業(yè)執(zhí)照”。在學理上認識也不盡相同，但一般都認為解散不僅包括自愿解散，也包括行政機關強制解散，即包括撤銷、吊銷、關閉、責令停產停業(yè)等行政處罰方式。但對于是否將破產列為解散原因認識差異較大，有人認為解散為一上位概念，基本等同于公司終止，而破產只是解散的一種方式；有人則認為解散與破產為并列概念，都是公司終止方式之一。根據我國公司法的結構，本書采用后一種概念定義及分類方式，將解散定義為公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的除破產以外的解散事由而停止業(yè)務活動，并進行清算的狀態(tài)和過程。公司解散的特征

48、為：公司解散的目的和結果是公司將要永久性停止存在并消滅法人資格和市場經營主體資格。債權人或有關機構在作出公司解散決定后，公司并未立即終止，其法人資格仍然存在，一直到公司清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。公司解散必須要經過法定清算程序。為了維護債權人和所有股東的利益，法律規(guī)定公司解散時須組成清算組織進行清算，以公平地清償債務和分配公司財產。但是，在公司因合并或分立而解散時，則不必進行清算。這是因為公司合并和分立必須要對債權人清償債務或者提供相應的擔保，否則公司不得合并、分立。此外，公司合并或分立后仍有債權債務承繼者，債權債務關系也不會消滅。（2）解散的分類與原因因解散原因的不同，解散可以分為兩類

49、：A.任意解散任意解散，也稱為自愿解散，是指依公司章程或股東決議而解散。這種解散與外在意志無關，而取決于公司股東的意志，股東可以選擇解散或者不解散公司，因此稱為任意解散。但是，任意解散不等于解散的程序也為任意，其解散仍必須依法定程序進行。任意解散的具體原因包括：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，公司未形成延長營業(yè)期限的決議。我國公司法既未規(guī)定公司的最高經營期限，又未強制要求公司章程對其規(guī)定，因此，經營期限是我國公司章程任意規(guī)定的事項。如果公司章程中規(guī)定了經營期限，在此期限屆滿前，股東會可以形成延長經營期限的決議，如果沒有形成此決議，公司即進入解散程序。但是，在中外合資經營的有限責任公司中，中外合資經

50、營企業(yè)法規(guī)定不同行業(yè)、不同情況的合營企業(yè)的合營期限應作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應在距合營期滿六個月前向審查批準機關提出申請。審查批準機關應自接到申請之日起一個月內決定批準或不批準。公司章程規(guī)定的其他解散事由出現。解散事由一般是公司章程相對必要記載的事項，股東在制定公司章程時，可以預先約定公司的各種解散事由。如果在公司經營中，規(guī)定的解散事由出現，股東會可以決議公司解散。股東會形成公司解散的決議。有限責任公司經代表三分之二以上表決權的股東通過；股份有限公司經出席

51、股東大會的股東所持表決權的三分之二通過，股東會或股東大會可以作出解散公司的決議。國有獨資公司因不設股東會，其解散的決定應由國家授權投資的機構或部門作出。中外合資有限責任公司也不設股東會，其董事會可以決議解散，如果董事會不能形成決議，則由合資一方向政府機關提出解散申請，由政府機關協(xié)調處理。公司合并或分立。當公司吸收合并時，吸收方存續(xù)，被吸收方解散；當公司新設合并時，合并各方均解散。當公司分立時，如果原公司存續(xù)，則不存在解散問題；如果原公司分立后不再存在，則原公司應解散。公司的合并、分立決議均應由股東會作出。B.強制解散強制解散是指因政府有關機關決定或法院判決而發(fā)生的解散。具體分為：行政解散。我國

52、公司法規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散。這種解散屬于行政處罰方式，在公司經營嚴重違反了工商、稅收、勞動、市場、環(huán)境保護等對公司行為進行規(guī)制的法律法規(guī)和規(guī)章時，為了維護社會秩序，有關違法事項的主管機關可以作出決定以終止其主體資格，使其永久不能進入市場進行經營。在不同的法規(guī)、規(guī)章中，解散、撤銷、吊銷、責令停產停業(yè)、關閉一般均屬于行政解散。例如，產品質量法規(guī)定在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產品冒充合格產品，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。司法解散。當公司出現股東無力解決的不得已事由或者公司董事的行為危及公司存亡，或者當公司業(yè)務遇到顯著困難，公司財產和股東的權利可

53、能遭受嚴重損失時，持有一定比例股份的股東有權請求法院強制解散公司。法院通過特殊程序審理后，可以判決公司解散。我國對司法解散方式未作規(guī)定。但在日本商法和我國臺灣地區(qū)公司法中，均有司法解散的規(guī)定。通常，為了避免股東濫用訴權，法律對司法解散規(guī)定了嚴格限制條件，譬如要求提出申請的股東必須在一定時間內持續(xù)持有公司一定比例股份等條件。3、公司的清算（1）清算的概念與法律意義公司清算是指公司解散或被宣告破產后，依照一定程序了結公司事務，收回債權、清償債務并且分配財產，最終使公司終止消滅的程序。清算是公司終止的必要步驟。因為：首先，公司往往并非由一人控制，其股東眾多，并且，隨著所有權與經營權分離，董事、經理開

54、始掌握公司控制權。因此，為了防止實際控制公司的董事、經理或控股股東在公司終止之前私自處分公司財產或不公平地分配公司的財產，從而損害公司股東的利益，就需要以法定的程序對公司財產進行公平的清算，以保護所有股東的利益。此外，公司股東人數較多，如果每個公司終止前都需要股東對財產分配方式和程序形成決議，則不僅難以達成一致意見而且容易引發(fā)爭議，所以僅從經濟和效率的角度出發(fā)，也需要法律相對統(tǒng)一地規(guī)定一套普遍適用的清算制度。其次，公司的股東對公司承擔的是有限責任，以其投資為限，股東不再對公司承擔任何責任。公司的債務是由公司的財產進行清償因而公司財產是公司債權人利益的保障。如果公司未經清算清償而終止，從而消滅主

55、體資格，則債權人的債權將無法實現。因此，必須在公司終止前依法定的清算程序以公司的財產對債權人進行清償，從而保障債權人的利益和經濟秩序的穩(wěn)定。為公司企業(yè)的終止而進行的清償就是清算。最后，公司的終止不僅影響股東和債權人的利益，還會影響許多利益相關人的利益，其中最重要的便是公司的職工，為了保障職工的利益，也必須通過法定程序分配公司財產。在進入清算程序后，公司便進入終止前的特殊階段，其權利能力和行為能力均出現重大變化。清算的法律意義為：清算期間，公司仍具有法人資格。公司解散或被宣告破產后，公司法人資格和主體資格并未立即消滅，在清算期間，公司仍為法人，只是業(yè)務活動范圍有所限制。清算期間，公司的代表機構為

56、清算組織。公司的董事會不再依其職責代表公司，公司的財產、印章、財務文件等均由清算組織接管。清算組織負責處理公司未了結的事務，并代表公司對外進行訴訟。清算期間，公司的權利能力、行為能力有所限制。雖然公司仍具有法人資格，但清算前和清算期間的公司的主體能力有很大差異，有些國家將處于清算階段的公司稱為“清算法人”或“清算公司”。在清算期間，公司不得再進行新的經營活動，公司的全部活動應局限于清理公司已經發(fā)生但尚未了結的事務，包括清償債務、實現債權以及處理公司內部事務。清算期間，公司財產在未按法定程序清償前，不得分配給股東。公司財產必須先支付清算費用、職工工資和勞動保險費用、繳納所欠稅款、清償公司債務，這

57、之后如果還有剩余財產，才能對股東進行分配。公司清算的最終結果是導致公司法人資格消滅，公司終止。清算結束后，公司所有事務均已了結，債務清償完畢，公司財產已全部被分配，這時，清算組織即可向公司登記機關申請公司注銷，最終消滅公司全部權利義務關系，公司終止。（2）清算的分類清算因清算對象、清算原因及清算的復雜程度不同而在立法上有不同的分類。一般而言，清算可以分為如下幾類：任意清算與法定清算。任意清算是指不須依法律規(guī)定的方式、程序，而僅依全體股東的意見或章程規(guī)定進行的清算，它只適用于無限公司、兩合公司這類結構簡單且股東對公司債務負無限責任的公司。但是對于有限責任公司和股份有限公司，其社會影響面相對廣泛，

58、相關利害關系人較多，并且其股東僅對公司債務承擔有限責任，因此，為了保護債權人和相關利害關系人的利益，以使公司財產公平分配，也為了提高公司清算的效率，各國均規(guī)定了法定清算制度，即必須按法律規(guī)定的程序進行的清算。有限責任公司和股份有限公司必須進行法定清算。本章所提公司清算均指法定清算。破產清算與非破產清算。破產清算，是指公司被宣告破產，依破產程序進行的清算。我國公司法第189條規(guī)定，公司因不能清償到期債務，被依法宣告破產的，由人民法院依照有關法律的規(guī)定，組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員組成清算組，對公司進行破產清算。普通清算和特別清算。普通清算是指公司在解散后自行組織清算機構進行清算；特別清算是指

59、公司因某些特殊事由解散后，或者被宣告破產后，或者在普通清算發(fā)生顯著障礙無法繼續(xù)時，由政府有關部門或者法院介入而進行的清算。它們都屬于法定清算。我國公司法第189條規(guī)定：被依法宣告破產的，由人民法院依照有關法律的規(guī)定，組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組，對公司進行破產清算；第192條規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散，由有關主管機關組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組，進行清算；第191條規(guī)定：公司解散逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組，進行清算。此外，在我國唯一專門規(guī)范清算制度的行政法規(guī)外商投資企業(yè)清算辦法中，明確區(qū)分了普

60、通清算與特別清算，該辦法第3條規(guī)定：“企業(yè)能夠自行組織清算委員會進行清算的，依照本辦法關于普通清算的規(guī)定辦理。企業(yè)不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現嚴重障礙的，企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等權力機構（以下簡稱企業(yè)權力機構）、投資者或者債權人可以向企業(yè)審批機關申請進行特別清算。企業(yè)審批機關批準進行特別清算的，依照本辦法關于特別清算的規(guī)定辦理。企業(yè)被依法責令關閉而解散，進行清算的，依照本辦法關于特別清算的規(guī)定辦理。”（3）清算組織清算組織也稱清算機構，是清算事務的執(zhí)行人。公司解散、宣告破產后，在清算終結前，公司的法人資格仍然存在，其股東會和監(jiān)事會作為公司機構仍然存在，