激光器公司合同相關的法律風險管理方案

1、泓域/激光器公司合同相關的法律風險管理方案激光器公司合同相關的法律風險管理方案目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111872372 一、 公司基本情況 PAGEREF _Toc111872372 h 2 HYPERLINK l _Toc111872373 二、 項目簡介 PAGEREF _Toc111872373 h 3 HYPERLINK l _Toc111872374 三、 納稅籌劃及法律風險 PAGEREF _Toc111872374 h 7 HYPERLINK l _Toc111872375 四、 企業(yè)稅務風險的防控 PAGEREF _Toc1118

2、72375 h 13 HYPERLINK l _Toc111872376 五、 企業(yè)法律風險的防范原則與解決辦法 PAGEREF _Toc111872376 h 15 HYPERLINK l _Toc111872377 六、 法律風險的特征 PAGEREF _Toc111872377 h 18 HYPERLINK l _Toc111872378 七、 合同產(chǎn)生糾紛時的法律風險 PAGEREF _Toc111872378 h 20 HYPERLINK l _Toc111872379 八、 合同簽訂前隱藏的法律風險 PAGEREF _Toc111872379 h 22 HYPERLINK l _T

3、oc111872380 九、 法人治理 PAGEREF _Toc111872380 h 32 HYPERLINK l _Toc111872381 十、 項目風險分析 PAGEREF _Toc111872381 h 42 HYPERLINK l _Toc111872382 十一、 項目風險對策 PAGEREF _Toc111872382 h 44 HYPERLINK l _Toc111872383 十二、 發(fā)展規(guī)劃分析 PAGEREF _Toc111872383 h 46 HYPERLINK l _Toc111872384 十三、 組織機構管理 PAGEREF _Toc111872384 h 4

4、9 HYPERLINK l _Toc111872385 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc111872385 h 50公司基本情況（一）公司簡介公司秉承“誠實、信用、謹慎、有效”的信托理念，將“誠信為本、合規(guī)經(jīng)營”作為企業(yè)的核心理念，不斷提升公司資產(chǎn)管理能力和風險控制能力。公司秉承“以人為本、品質(zhì)為本”的發(fā)展理念，倡導“誠信尊重”的企業(yè)情懷；堅持“品質(zhì)營造未來，細節(jié)決定成敗”為質(zhì)量方針；以“真誠服務贏得市場，以優(yōu)質(zhì)品質(zhì)謀求發(fā)展”的營銷思路；以科學發(fā)展觀縱觀全局，爭取實現(xiàn)行業(yè)領軍、技術領先、產(chǎn)品領跑的發(fā)展目標。 （二）核心人員介紹1、毛xx，1974年出生，研究生學歷。2002年6月至20

5、06年8月就職于xxx有限責任公司；2006年8月至2011年3月，任xxx有限責任公司銷售部副經(jīng)理。2011年3月至今歷任公司監(jiān)事、銷售部副部長、部長；2019年8月至今任公司監(jiān)事會主席。2、馮xx，中國國籍，無永久境外居留權，1961年出生，本科學歷，高級工程師。2002年11月至今任xxx總經(jīng)理。2017年8月至今任公司獨立董事。3、白xx，中國國籍，無永久境外居留權，1970年出生，碩士研究生學歷。2012年4月至今任xxx有限公司監(jiān)事。2018年8月至今任公司獨立董事。4、方xx，中國國籍，1977年出生，本科學歷。2018年9月至今歷任公司辦公室主任，2017年8月至今任公司監(jiān)事。

6、5、陶xx，中國國籍，1978年出生，本科學歷，中國注冊會計師。2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公司董事。2019年1月至今任公司獨立董事。項目簡介（一）項目單位項目單位：xx投資管理公司（二）項目建設地點本期項目選址位于xxx，占地面積約25.00畝。項目擬定建設區(qū)域地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、通訊等公用設施條件完備，非常適宜本期項目建設。（三）建設規(guī)模該項目總占地面積16667.00（折合約25.00畝），預計場區(qū)規(guī)劃總建筑面積29156.15。其中：主體工程19820.20，倉儲工程3260.32，行政辦公及生活服務設施3881.09，

7、公共工程2194.54。（四）項目建設進度結(jié)合該項目建設的實際工作情況，xx投資管理公司將項目工程的建設周期確定為24個月，其工作內(nèi)容包括：項目前期準備、工程勘察與設計、土建工程施工、設備采購、設備安裝調(diào)試、試車投產(chǎn)等。（五）項目提出的理由1、長期的技術積累為項目的實施奠定了堅實基礎目前，公司已具備產(chǎn)品大批量生產(chǎn)的技術條件，并已獲得了下游客戶的普遍認可，為項目的實施奠定了堅實的基礎。2、國家政策支持國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展近年來，我國政府出臺了一系列政策鼓勵、規(guī)范產(chǎn)業(yè)發(fā)展。在國家政策的助推下，本產(chǎn)業(yè)已成為我國具有國際競爭優(yōu)勢的戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，伴隨著提質(zhì)增效等長效機制政策的引導，本產(chǎn)業(yè)將進入持續(xù)健康發(fā)展的

8、快車道，項目產(chǎn)品亦隨之快速升級發(fā)展。激光雷達按照測距方法可以分為飛行時間（TimeofFlight，ToF）測距法、基于相干探測的FMCW測距法、以及三角測距法等，其中ToF與FMCW能夠?qū)崿F(xiàn)室外陽光下較遠的測程（100250m），是車載激光雷達的優(yōu)選方案。ToF是目前市場車載中長距激光雷達的主流方案，預計未來隨著FMCW激光雷達整機和上游產(chǎn)業(yè)鏈的不斷發(fā)展，ToF和FMCW激光雷達將在市場上并存。（六）建設投資估算1、項目總投資構成分析本期項目總投資包括建設投資、建設期利息和流動資金。根據(jù)謹慎財務估算，項目總投資13989.04萬元，其中：建設投資10523.06萬元，占項目總投資的75.22

9、%；建設期利息296.15萬元，占項目總投資的2.12%；流動資金3169.83萬元，占項目總投資的22.66%。2、建設投資構成本期項目建設投資10523.06萬元，包括工程費用、工程建設其他費用和預備費，其中：工程費用9159.37萬元，工程建設其他費用1077.05萬元，預備費286.64萬元。（七）項目主要技術經(jīng)濟指標1、財務效益分析根據(jù)謹慎財務測算，項目達產(chǎn)后每年營業(yè)收入27600.00萬元，綜合總成本費用21111.50萬元，納稅總額3011.46萬元，凈利潤4751.66萬元，財務內(nèi)部收益率27.07%，財務凈現(xiàn)值6181.57萬元，全部投資回收期5.43年。2、主要數(shù)據(jù)及技術指

10、標表主要經(jīng)濟指標一覽表序號項目單位指標備注1占地面積16667.00約25.00畝1.1總建筑面積29156.15容積率1.751.2基底面積10500.21建筑系數(shù)63.00%1.3投資強度萬元/畝417.712總投資萬元13989.042.1建設投資萬元10523.062.1.1工程費用萬元9159.372.1.2工程建設其他費用萬元1077.052.1.3預備費萬元286.642.2建設期利息萬元296.152.3流動資金萬元3169.833資金籌措萬元13989.043.1自籌資金萬元7945.103.2銀行貸款萬元6043.944營業(yè)收入萬元27600.00正常運營年份5總成本費用萬

11、元21111.506利潤總額萬元6335.557凈利潤萬元4751.668所得稅萬元1583.899增值稅萬元1274.6210稅金及附加萬元152.9511納稅總額萬元3011.4612工業(yè)增加值萬元10082.6313盈虧平衡點萬元9205.56產(chǎn)值14回收期年5.43含建設期24個月15財務內(nèi)部收益率27.07%所得稅后16財務凈現(xiàn)值萬元6181.57所得稅后納稅籌劃及法律風險納稅籌劃，又稱稅務籌劃、稅收籌劃，目前國際上缺乏對納稅籌劃的統(tǒng)一概念。荷蘭國際財政文獻局的國際稅收詞典對納稅籌劃是這樣定義的：“納稅籌劃是指通過納稅人經(jīng)營活動或個人事務活動的安排達到繳納最低的稅收目的?！庇《榷悇諏?/p>

12、家N.J.雅薩斯威則認為，“納稅籌劃是納稅人通過財務活動的安排，以充分利用稅務法規(guī)提供的包括減免稅在內(nèi)的一些優(yōu)惠從而享得最大的稅收利益”。張中秀（2004）認為，納稅籌劃專指納稅人所進行的籌劃活動，具體指納稅人在非違法的前提下，以減輕稅收負擔和實現(xiàn)涉稅零風險為目的，而進行的避稅、節(jié)稅和稅負轉(zhuǎn)嫁活動。綜上所述，納稅籌劃是納稅人依據(jù)所涉及的現(xiàn)行法規(guī)，遵循稅收國際慣例，在遵守稅法、尊重稅法的前提下運用納稅人的權利，根據(jù)稅法中的“允許”、“不允許”以及“非不允許”的項目、內(nèi)容等對企業(yè)組建、經(jīng)營、投資、籌資等活動進行的旨在減輕稅負、有利財務目標實現(xiàn)的謀劃與對策。納稅籌劃與偷稅有著本質(zhì)的區(qū)別。納稅籌劃是指

13、納稅人在稅收法律允許的情況下利用稅收法規(guī)、稅收政策做文章，這并不損害國家利益。相反，通過節(jié)稅促進納稅單位發(fā)展生產(chǎn)，增強發(fā)展后勁，從而使稅收能夠找到新的增長點。偷稅則是納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿或記賬憑證，在賬簿上多列支出或少列、不列收入，或者進行虛假的納稅申報，故意少繳或者不繳應納稅款的行為。對偷稅行為，我國稅收征管法作了嚴厲的譴責，并制定了相應的處罰辦法。因此，應正確理解納稅籌劃與偷稅的區(qū)別，對納稅項目進行合理的納稅籌劃，以提高納稅人的經(jīng)濟效益，同時又不真正損害國家利益。企業(yè)納稅籌劃風險屬于風險的范疇，企業(yè)納稅籌劃風險就是企業(yè)在所有納稅籌劃及其實施等活動中所面臨的稅務責任的一種

14、不確定性，比如企業(yè)被稅務機關檢查，承擔過多的稅務責任，或是引發(fā)補稅、罰款、甚至被追究刑事責任等，而未達到納稅籌劃的最初目的的可能性。企業(yè)納稅籌劃面臨諸多的不確定性，不斷變化的規(guī)則約束，以及籌劃方案本身的不規(guī)范，必然存在各種各樣的稅務法律風險，需要進行全面的法律風險評估與風險管理。企業(yè)納稅籌劃風險主要來自兩方面：即企業(yè)外部和企業(yè)內(nèi)部。（一）來自企業(yè)外部的納稅籌劃風險1、經(jīng)濟環(huán)境變化風險企業(yè)的納稅事宜與稅收政策及所處經(jīng)濟環(huán)境密切相關。一般來說，政府為促進經(jīng)濟增長會實行積極的財稅政策，制定減免稅或退稅等稅收優(yōu)惠政策，鼓勵企業(yè)生產(chǎn)和投資，這時企業(yè)的稅負相對較輕或穩(wěn)定。反之，政府為抑制某產(chǎn)業(yè)的發(fā)展就會利

15、用稅收杠桿調(diào)整稅收政策。這時，企業(yè)的稅負可能加重或不穩(wěn)定。另外，政府的政策不僅具有時空性而且具有時效性，這種，稅收環(huán)境的不確定性將會給籌劃人員開展納稅籌劃（特別是中長期籌劃）帶來較大的風險，所以任何企業(yè)的納稅籌劃都將面臨經(jīng)濟環(huán)境變化所引致的風險。2、稅收政策風險納稅籌劃利用國家稅收政策節(jié)稅的風險稱為稅收政策風險。稅收政策風險包括稅收政策選擇風險和稅收政策變化風險。稅收政策選擇風險是指稅收政策選擇正確與否的不確定性。這種風險的產(chǎn)生主要是籌劃當事人對稅收政策精神認識不足、理解不透、把握不準所致。稅收政策變化風險是指稅收政策時效的不確定性。為了適應市場經(jīng)濟的發(fā)展，體現(xiàn)國家的產(chǎn)業(yè)政策，及時調(diào)整經(jīng)濟結(jié)構

16、，一個國家的稅收政策不可能是固定不變的。這些規(guī)則的不斷變化可能造成因稅率下調(diào)而未能跟上多繳納稅款；也可能造成因稅率上調(diào)而未能跟上少繳納稅款，從而產(chǎn)生被稅務機關罰款或上繳稅收滯納金的稅務風險。3、執(zhí)法風險納稅籌劃應當是合法的，符合立法者的意圖，但這種合法性還需要稅務行政執(zhí)法部門的確認。在這一確認過程中客觀上存在著稅務行政執(zhí)法偏差，從而產(chǎn)生納稅籌劃失敗的風險。因為我國稅法對具體的稅收事項留有一定的彈性空間，即在一定的范圍內(nèi)稅務機關擁有自由裁量權，再加上稅務行政執(zhí)法人員的素質(zhì)參差不齊，這些都客觀上為稅收政策執(zhí)行偏差提供了可能性。也就是說即使是合法的納稅籌劃行為，結(jié)果也可能因稅務行政執(zhí)法偏差而導致納稅

17、籌劃方案在實務中根本行不通，從而使方案成為一紙空文或者被視為偷稅或惡意避稅而加以查處。這樣，不但得不到節(jié)稅的受益，反而會加重稅收成本，產(chǎn)生納稅籌劃失敗的風險。4、稅務行政執(zhí)法力度導致的風險隨著我國國民經(jīng)濟的發(fā)展和國家財政支出的不斷增長，國家對稅收檢查和處罰的力度不斷加強。從國家稅務總局到地方各級稅務機關都不斷出臺新的規(guī)范稅務檢查工作的文件和政策，這就意味著納稅人在規(guī)范納稅操作方面的工作必須相應加強。（二）來自企業(yè)內(nèi)部的納稅籌劃風險1、管理者的經(jīng)營理念和納稅意識管理者的經(jīng)營理念和納稅意識會對企業(yè)稅務籌劃風險產(chǎn)生一定的影響。如果企業(yè)管理者依法納稅意識很強，納稅籌劃的目的是通過籌劃理財，降低企業(yè)涉稅

18、費用和風險，實現(xiàn)最合理優(yōu)化納稅，那么只要籌劃人員依法嚴格按照規(guī)程精心籌劃，風險一般不高。但是，有的企業(yè)管理者納稅意識淡薄或者對納稅籌劃有誤解，認為籌劃的目的就是通過所謂的“籌劃”盡可能少納稅或不納稅，甚至授意或唆使籌劃人員通過非法手段達到偷稅的目的，從事這類籌劃事項的風險就很高。另外，如果企業(yè)領導人納稅意識中，要刻意去追求稅收負擔最小，那么他們極易導致投資扭曲風險的產(chǎn)生。建立現(xiàn)代稅制的一項主要原則應是稅收的中立性，即中性原則，納稅人不應因國家征稅而改變其既定的投資方向。但事實上卻并非如此，納稅人往往因稅收因素放棄最優(yōu)的方案而改為次優(yōu)的其他方案。這種因課稅而使納稅人被迫改變投資行為給企業(yè)帶來機會

19、損失的可能性，即為投資扭曲風險。這種風險源于稅收的中立性，可以說，稅收中立性越強，投資扭曲風險越大，相應的扭曲成本也就越高。2、籌劃人員的業(yè)務素質(zhì)及職業(yè)道德納稅籌劃人員的業(yè)務素質(zhì)直接影響到企業(yè)的籌劃風險。納稅籌劃是在遵從稅法，依法納稅的前提下采取適當?shù)拇胧┖褪侄?，合理、合法地對納稅義務進行規(guī)避，從而達到減輕或者免除稅收負擔的目的。其中心內(nèi)容是在正確理解、掌握、分析和研究稅收法律、法規(guī)的基礎上，根據(jù)自身生產(chǎn)、經(jīng)營活動的實際情況，利用稅法的缺陷和不足節(jié)稅、避稅，提高經(jīng)濟效益。這就要求籌劃人員在納稅籌劃過程中，不但要具備必要的籌劃知識，而且同時又要了解稅收的相關法律、法規(guī)，能夠掌握合法和非法的臨界點

20、，因地制宜、因時制宜地采取不同籌劃方法，做好納稅籌劃。如果納稅人所選擇的方法并不符合稅法精神，諸如一些“打擦邊球”的做法，稅務機關可能會視其為避稅，甚至當作是偷稅，那么納稅人會為此而遭受重大損失。3、稅務文書的質(zhì)量稅務文書包括經(jīng)濟合同、商業(yè)票據(jù)、會計資料、稅務申請、稅務批復、納稅資料等方面的涉稅資料。它們是納稅的依據(jù)、完成納稅義務的憑證、稅務檢查的對象、稅務案件的證據(jù)等。企業(yè)的稅務文書是企業(yè)進行納稅籌劃的基礎資料，其質(zhì)量嚴重地影響到企業(yè)的納稅籌劃風險。企業(yè)的稅務文書應當及時完整合法。及時，也就是收集有關稅務文書資料要及時，納稅人在發(fā)生經(jīng)濟業(yè)務的時候，要把與該項業(yè)務發(fā)生有關的協(xié)議、合同、票據(jù)等及

21、時收集歸檔。完整，是指一筆經(jīng)濟業(yè)務中所有的稅務文書資料要集中收集，不得遺漏。合法，是指收集的稅務文書的合法性。主要表現(xiàn)在4個方面：一是票據(jù)本身的合法性；二是經(jīng)濟業(yè)務與票據(jù)記載內(nèi)容相一致；三是取得票據(jù)的渠道要合法，不是虛開、代開或非法購來的；四是票面填寫的項目內(nèi)容要正確。稅務文書中的會計賬簿、記賬憑證等是記錄企業(yè)經(jīng)營情況的真實憑據(jù)，它不僅是稅務機關據(jù)以征稅的重要依據(jù)，也是企業(yè)在接受稅務檢查時據(jù)以證明自己沒有違反稅收法律法規(guī)的依據(jù)，同時稅收優(yōu)惠的享受也需要正確的賬務處理支持。因此，企業(yè)依法取得并保全會計憑證和記錄，保證賬證完整，正確進行各項會計處理和納稅申報并及時足額地繳納稅款，是企業(yè)稅務籌劃的首

22、要環(huán)節(jié)，也是控制籌劃風險，提高籌劃效率的技術基礎。企業(yè)的財務管理能力、會計核算水平、內(nèi)部控制制度以及財務人員的業(yè)務素質(zhì)的高低，既影響可供籌劃的涉稅資料的真實性和合法性，也易導致籌劃人員籌劃方案的失誤。如果籌劃方案是依據(jù)虛假的涉稅資料作出的就很可能產(chǎn)生失誤，風險極大。即使企業(yè)的稅務籌劃是十分完美且合法的，如果面對稅務局的稽查，而不能提供企業(yè)涉稅的相關的稅務文書或合法納稅憑證或稅務相關的原始憑據(jù)，那么也將面對稅務局對該籌劃方案的不認可，面對稅務局的罰款或其他法律責任。企業(yè)稅務風險的防控（一）設立稅務風險管理機構（崗位）企業(yè)應結(jié)合業(yè)務特點和內(nèi)部稅務風險管理的要求，建立科學有效的職責分工，制衡機制和稅

23、務風險管理的崗位責任制。設置稅務管理機構和崗位，明確各個崗位的職責和權限，確保稅務管理的不相容崗位相互分離、制約和監(jiān)督。（二）風險識別和評估企業(yè)應該對導致稅務風險的內(nèi)部及外部風險因素進行詳細評估。其中，企業(yè)內(nèi)部稅務風險因素包括：企業(yè)經(jīng)營理念和發(fā)展戰(zhàn)略，稅務規(guī)劃以及對待稅務風險的態(tài)度，組織架構、經(jīng)營模式或業(yè)務流程，稅務風險管理機制的設計和執(zhí)行，稅務管理部門設置和人員配備，部門之間的權責劃分和相互制衡機制，稅務管理人員的業(yè)務素質(zhì)和職業(yè)道德，財務狀況和經(jīng)營成果，對管理層的業(yè)績考核指標，企業(yè)信息的基礎管理狀況，信息和溝通情況，監(jiān)督機制的有效性及其他內(nèi)部風險因素。企業(yè)外部稅務風險因素包括：經(jīng)濟形勢和產(chǎn)業(yè)

24、政策，市場競爭和融資環(huán)境，適用的法律法規(guī)和監(jiān)管要求，稅收法規(guī)或地方法規(guī)的完整性和適用性，上級或股東的越權或違規(guī)行為，行業(yè)慣例，災害性因素及其他外部風險因素。（三）風險應對策略和內(nèi)部控制企業(yè)應根據(jù)稅務風險評估的結(jié)果，考慮風險管理的成本和效益，在整體管理控制體系內(nèi)，制定稅務風險應對策略，建立有效的內(nèi)部控制機制，合理設計稅務管理的流程及控制方法，全面控制稅務風險。對于發(fā)生頻率較高的稅務風險，企業(yè)應建立監(jiān)控機制，評估其累計影響，并采取相應的應對措施。（四）信息與溝通信息化是企業(yè)建立稅務風險管理體系的基礎，企業(yè)應根據(jù)自身的業(yè)務特點和成本效益原則，將信息技術應用于稅務風險管理的各項工作，建立涵蓋風險管理基

25、本流程和內(nèi)部控制系統(tǒng)各環(huán)節(jié)的風險管理信息系統(tǒng)。在此基礎上，建立稅務風險管理的信息與溝通制度，明確稅務相關信息的收集、處理和傳遞程序，確保與管理層和相關業(yè)務部門保持良好的溝通和反饋，發(fā)現(xiàn)問題及時報告并采取應對措施。企業(yè)法律風險的防范原則與解決辦法（一）企業(yè)法律風險的防范原則企業(yè)法律風險防范是一個系統(tǒng)工程，在實施過程中要注意把握好以下幾個原則。（1）依法治企原則。既然法律風險不可避免，那么問題的關鍵就在于如何防范和規(guī)避企業(yè)法律風險。雖然造成企業(yè)法律風險的因素是多方面的，但是，從客觀上看，最主要的還在于合同管理把關不嚴、重大決策中法律審核不嚴、協(xié)調(diào)不當，從根本上說在于企業(yè)依法經(jīng)營觀念淡薄。因此，從戰(zhàn)

26、略選擇來看，防范和規(guī)避企業(yè)法律風險，關鍵在實行依法治企。防范企業(yè)法律風險，必須認真貫徹依法治企的基本方略，不斷提高企業(yè)的法治意識。運用法律對企業(yè)各項活動進行法律審查、監(jiān)督與管理，包括建立防范投資風險的出資人的法律監(jiān)督機制和防范經(jīng)營風險的所出資企業(yè)的內(nèi)部法律監(jiān)督機制，把依法履行出資人職責、依法維護出資人的合法權益結(jié)合起來，與依法維護所出資企業(yè)的經(jīng)營自主權、加強企業(yè)依法經(jīng)營管理結(jié)合起來，做到守法經(jīng)營，正當獲利，壯大企業(yè)，造福社會。（2）預防為主的原則。從過程和結(jié)果來看，避免和解決企業(yè)法律風險無非是“事先防范”和“事后補救”兩種方式。前者是從積極主動的角度出發(fā)，預防各種風險和糾紛；后者是在風險或糾紛

27、發(fā)生后，妥善處理，減少損失，維護自身利益。大量的經(jīng)營實踐證明，有效的事先防范，可以為企業(yè)節(jié)約管理成本，增加效益，提高業(yè)績。一個依法治企工作做得好的企業(yè)，不僅僅是其“打官司”的能力強，更重要的是其避免糾紛、消除訴訟隱患的能力高和業(yè)績好。因此，從企業(yè)來說，應該堅持以事前防范法律風險和事中控制法律風險為主，以事后補救法律風險為輔。應立足于事先防范，通過專業(yè)法律人員參與經(jīng)營決策、參加企業(yè)管理和承辦具體法律事務，降低企業(yè)在經(jīng)營活動中因法律問題產(chǎn)生的風險，消除隱患，減少法律糾紛對企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的影響，避免損失的發(fā)生。（3）緊貼中心的原則。防范企業(yè)法律風險的根本目的在于為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、發(fā)展壯大創(chuàng)造良好

28、的外部環(huán)境。只有在為提高企業(yè)經(jīng)濟效益服務的前提下，才能體現(xiàn)出自身的價值，獲得勃勃生機和源源活力。因此，防范企業(yè)法律風險要注意處理好與日常生產(chǎn)經(jīng)營工作的關系，緊緊圍繞最大限度地提高企業(yè)經(jīng)濟效益這個目標，貫穿到產(chǎn)供銷的各個環(huán)節(jié)中去。比如主動為決策提供科學的法律依據(jù)，進行決策活動的合法性審查，參與各種制度的建立與合法性審查，參與生產(chǎn)經(jīng)營活動的合法性監(jiān)督與指導、合同的談判、起草、修訂及合同管理隊伍的建設培訓、企業(yè)工商登記、商標、專利事務、訴訟與非訴訟事務等。（二）企業(yè)法律風險的解決辦法在大范圍、整體性的法律風險視角下，解決法律風險的方法主要有4種：避免風險、降低風險、轉(zhuǎn)移風險和保留風險。1、回避風險在

29、法律風險識別、分析和衡量工作完成后，若發(fā)現(xiàn)法律風險屬于高風險或嚴重風險，繼續(xù)原來的行為方式將會給企業(yè)帶來巨大的損失，這種情況下可以采取主動放棄原先承擔的風險或完全拒絕承擔這種風險的行動方案，這就是回避風險。但回避方法解決法律風險有它的一些缺陷，如某些法律風險無法回避，有些法律風險并非完全由企業(yè)行為控制因而無法回避，以及在回避風險的同時也意味著放棄收益等。2、降低風險降低風險是指有意識地采取行動防止或減少法律危機的發(fā)生及所造成的企業(yè)最終損失。其降低風險的途徑主要有3條：通過對影響法律風險損害結(jié)果的因素進行控制，以降低法律風險的發(fā)生概率或損害程度；在法律風險之外，通過其他積極行為實現(xiàn)對法律風險的控

30、制；通過改變法律風險之間的關聯(lián)因素，實現(xiàn)法律風險凈效應的降低。3、轉(zhuǎn)移風險當發(fā)現(xiàn)某項法律風險是企業(yè)無法承受的，但又不能避免時，可通過適當?shù)男袨閷L險轉(zhuǎn)移給其他單位和個人。轉(zhuǎn)移的方式主要有法律途徑轉(zhuǎn)移方式和保險方式，但風險轉(zhuǎn)移是有成本的，企業(yè)應權衡風險轉(zhuǎn)移的成本和它可能帶來的損失減少或收益增加。4、接受風險接受風險是指企業(yè)在現(xiàn)有的法律風險水平上，不采取任何措施降低法律風險的可能性和影響，也不采取其他進一步的措施，由企業(yè)自行承擔法律風險的對策。法律風險的特征（一）可認知性法律風險產(chǎn)生于法律對企業(yè)行為的評價，法的內(nèi)容是明確而穩(wěn)定的，這就給人們進行企業(yè)行為預測提供了可能。根據(jù)法律可以預先估計企業(yè)相互間

31、將怎樣行為及行為的后果等，從而對自己的行為做出合理的安排，因而企業(yè)法律風險具有可認知性。（二）專業(yè)性現(xiàn)代社會是法制社會，法律深入企業(yè)經(jīng)營的各個方面，法律眾多，企業(yè)普通員工很難熟悉過多的法律條款，因而他們需要專業(yè)人士的幫助。法律的專業(yè)性決定了法律風險也具有專業(yè)性。（1）法律風險認知能力具有專業(yè)性。判斷某種行為是否具有法律風險及法律風險的損害結(jié)果的大小，都依賴于對法律本身的把握程度及法律的實踐經(jīng)驗。法律風險雖然具有可認知性，但并不是每個人都具有這種認知能力。（2）法律風險解決方案具有專業(yè)性。法律風險一旦形成，就需要采用積極的方式予以解決。但法律方案的設計、方案實施步驟的把握，需要有非常強的專業(yè)性。

32、（3）法律風險的防范具有專業(yè)性。企業(yè)運作中的大量法律風險是可以防范的，但這種防范最好是由專業(yè)人士來實施，這樣可以收到“事半功倍”的效果。（三）損失性法律風險幾乎都會給企業(yè)造成損失，無論企業(yè)經(jīng)營能從承擔法律風險的行為中獲利多少，一旦法律風險發(fā)生實際損害時，這些利益都是微不足道的。法律風險絕大多數(shù)為損失性風險，只有極少數(shù)法律風險具有法律上的獲利，法律風險的投機性獲利的機會更多體現(xiàn)在法律以外的商業(yè)獲利。（四）不可投保性法律風險從法律上講確實屬于純粹風險，即法律風險從法律意義上不存在獲利機會，是承擔法律損失的風險。然而若放在整個利益考慮，則法律風險的純粹風險性將遭到質(zhì)疑：違反法律的行為在法律上形成法律

33、風險，但是當事人卻可能從違法行為中獲取不正常的高額利潤；其他法律風險若沒有法律層面的否定性評價，同樣可能給當事人帶來利益，企業(yè)如果與合作伙伴在談判過程中承擔了較重的違約責任，可能在價格上就能得到優(yōu)惠等。因而法律風險具有投機風險的特性，而投機風險一般是不可保的。此外，企業(yè)法律風險還具有必然性、損失的不可估量性及較強的個性特點等，因而也不具有投保性。合同產(chǎn)生糾紛時的法律風險該類法律風險主要是指在合同可能產(chǎn)生糾紛時應對措施不力而導致己方日后在仲裁或訴訟中處于不利境地。在我國，合同糾紛的解決途徑有兩種：提請人民法院訴訟解決；提交仲裁機關仲裁。二者只能選擇一種，如選擇了仲裁，就不能到法院進行訴訟，即合同

34、當事人自己已放棄了訴訟的權利，所以認為仲裁和訴訟可并存是錯誤的。仲裁與訴訟的主要區(qū)別如下。啟動程序的條件不同。如果沒有在合同中明確約定仲裁條款和具體的仲裁機構，案件就只能通過法院訴訟解決。受案范圍不同。仲裁機構一般只受理民商、經(jīng)濟類案件，不受理婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛案件和刑事、行政案件。管轄級別不同。仲裁機構之間不存在上下級之間的隸屬關系，仲裁不實行級別管轄和地域管轄。當事人可以在全國范圍內(nèi)任意選擇信譽好的仲裁機構，而不論糾紛發(fā)生在何地、爭議的標的有多大，而法院實行級別管轄和地域管轄。根據(jù)當事人之間發(fā)生的爭議的具體情況來確定由哪一級法院及由哪個地區(qū)的法院管轄。無管轄權的法院不得隨意受

35、理案件，當事人也不得隨意選擇。公開程度不同。仲裁一般不公開進行，所以如果案件商業(yè)秘密需要保密的，最好選擇仲裁裁決。人民法院審理，一般應當公開進行，但涉及國家秘密、個人隱私或法律另有規(guī)定的，不公開審理。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。選擇裁判員的權利不同。在仲裁中，當事人可以根據(jù)自身的情況來選擇仲裁機構、選擇仲裁員，甚至選擇仲裁的時間和地點，選擇適用的實體法。而法院訴訟中，當事人無權選擇審判員。當然，如果有法定情形的，當事人可以要求審判員回避。所以，仲裁更加具有靈活性。終局的程序不同。仲裁實行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)作出就立即生效。而法院訴訟則實行兩審終審制

36、，一個案件經(jīng)過兩級人民法院審理。一個案件一審法院審理后，當事人還可以上訴到上級法院。二審法院審理結(jié)束后案件即告終結(jié)，發(fā)生法律上的效力。因此，仲裁的時間效率更高，能更快得到裁決結(jié)果。至于合同糾紛的解決地點，我國民事訴訟法第二十五條規(guī)定，合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。如果選擇仲裁的，也可以通過合同條款約定管轄地點。所以，只要企業(yè)能在合同條款談判中占主動權的，應盡量利用該法律條文的規(guī)定，約定由自己所在地的法院或仲裁機構管轄。這樣就可以避免異地訴訟。當事人萬一在合同履行中遇到問題，應積極主張自己的權利，并保留相關證據(jù)。

37、爭取在自己所在地以有利的方式解決糾紛，以保護自己的利益。合同簽訂前隱藏的法律風險這類法律風險往往表現(xiàn)為合同對方的主體資格和履約能力方面。因為合同簽訂前沒有對合同對方作必要的調(diào)查和了解，與主體資格有瑕疵的當事人或代理人簽署合同，最后導致合同無效或合同效力待定。合同主體即民事主體，是指在民事法律關系中獨立享有民事權利和承擔民事義務的人。交易主體包括自然人、法人和其他組織。合同主體與簽約主體是兩個不同的概念，合同主體是實際承擔合同權利義務的民事主體；而簽約主體是實際簽署合同的人，可能是代理人或者代表人?，F(xiàn)實的交易中，經(jīng)常不是當事人出面，代理人和代表人實際從事著洽談和簽訂合同的責任。1、代理人及法律風

38、險在經(jīng)濟發(fā)達的今天，大量的合同簽訂是由代理人完成的。代理的意義主要體現(xiàn)在兩個方面：代理擴大了民事主體的活動范圍；代理可以補充某些民事主體資格上的不足。根據(jù)法律規(guī)定，代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義進行民事活動，由被代理人直接承受其法律后果。代理人從事交易活動常見的法律風險有以下幾點。（1）無權代理的法律風險。經(jīng)濟交往最常見的代理權限產(chǎn)生是基于被代理人的授權，當代理人沒有經(jīng)過授權，一旦發(fā)生糾紛，企業(yè)不能要求被代理人承擔責任，而代理人往往沒有能力承擔責任，給企業(yè)造成的損害非常嚴重。（2）超越權限代理的法律風險。不少企業(yè)在交易時比較注意對方代理授權書的審查，而這種審查往往停留在是否具有授權以及授

39、權的真實性，但對授權的具體內(nèi)容核實較為馬虎。超越權限代理，同樣使企業(yè)面臨合同效力不確定的法律風險。（3）代理人的法律風險。企業(yè)擔任他人的代理人時，若授權內(nèi)容較為含混，企業(yè)對外活動是否在代理權限范圍內(nèi)存在爭議，一旦代理活動未能正常進行，則被代理人可能要求企業(yè)承擔超越代理權限造成的損害責任。2、代表人及法律風險不少企業(yè)經(jīng)營者持有“誰簽合同，誰就是合同當事人”的淺顯認識，在并未弄清實際的簽約主體與當事人之間的關系情況下，就簽訂合同，使自己掉入了合同陷阱。（1）授權缺陷的法律風險。我國法律規(guī)定了法定代表人制度，除此之外企業(yè)其他人員對外簽訂合同，必須具有授權委托。若因授權缺陷導致合同將來被認定無效，給企

40、業(yè)帶來的法律風險是巨大的。即使是長期合作的業(yè)務員，由于是否離職很難查證，因此企業(yè)仍然應當堅持對其授權情況的審查，在實踐中因業(yè)務員離職后仍使用原企業(yè)名稱對外訂立合同的糾紛屢見不鮮。（2）公司章程限制的法律風險。若公司章程對法定代表人的職權范圍進行了限定，而公司章程屬于公眾可以獲得并知悉的內(nèi)容，則法定代表人超越職權從事交易，相應合同的效力將受到質(zhì)疑。這種法律風險較為隱蔽，企業(yè)需要更加注意。這種法律風險防范成本較高，但在重大交易活動中應當予以考慮。3、交易主體對合同的影響（1）限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人原則上由其法定代理人代其訂立合同，若獨立訂立合同，須經(jīng)其法定代理人追認，方為

41、有效。追認權制度旨在保護限制行為能力人及其法定代理人，但力求平衡，法律賦予相對人催告權和撤銷權，以避免因合同關系動蕩不定給相對人造成利益損失。企業(yè)經(jīng)營者通常都會注意到簽約對方是否具有完全的民事行為能力，企業(yè)經(jīng)濟活動一般也不會有未成年人卷入，但在一些特殊情況下，也難免存在這樣的法律風險。如某企業(yè)在尋找企業(yè)形象代言人時，決定找某年少的世界冠軍，而該人獲得冠軍時剛滿17周歲，本人同意了企業(yè)的邀請，遂簽訂了合同。后其法定代理人主張該合同無效，導致企業(yè)前期投入拍攝的廣告及其他宣傳都無法使用，給企業(yè)造成了較大損失。（2）無權代理人訂立的合同。無權代理是指行為人沒有代理權而以他人的名義所實施的代理。無權代理

42、發(fā)生的原因主要有：行為人自始就沒有代理權；行為人所為的代理行為超越代理權；行為人的代理權消滅。無權代理人訂立的合同，按照法律規(guī)定存在多種法律效力情況，而不同的法律效力結(jié)果面臨的法律風險也各不相同。表見代理證明不力的法律風險。若無權代理行為構成表見代理，則按照合同法第四十九條規(guī)定，代理行為應當有效，即合同為有效合同。然而表見代理構成需要滿足一系列條件，這些條件都需要企業(yè)提供證據(jù)證明，若企業(yè)簽訂合同時僅僅要求查閱了對方相關證明材料，而并沒有與合同一并備案，將面臨證明不力的法律風險。效力待定的不確定法律風險。若無權代理不構成表見代理，根據(jù)合同法規(guī)定，在被代理人追認之前，合同效力待定。這種效力待定的不

43、確定狀態(tài)，使企業(yè)面臨著準備履行合同還是做好補救措施的兩難境地。其性質(zhì)屬于不確定的法律風險。實踐中，企業(yè)在簽約時沒有審查出代理權限問題，很難在合同簽訂后識別無權代理人訂立合同的法律風險，通常要等到實際引發(fā)法律危機，企業(yè)才認識到法律風險的存在。（3）無權處分人訂立的合同。無權處分人與相對人簽訂的合同，并不是合同無效的當然理由，故合同法第五十一條規(guī)定：“無處分權的人處分他人的財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效?！备鶕?jù)法律規(guī)定的含義，若無權處分人訂立的合同事后權利人不追認，且行為人未取得處分權時，合同無效。但合同無效并不能對抗善意第三人，第三人可以根據(jù)善意取得制度獲得

44、相關權利。在實際的經(jīng)濟交往中，無權處分人并不像想像的那么容易識別。如某集團名下有若干緊密關聯(lián)的公司，在外部看來其資產(chǎn)都歸屬該整體，若與其中A公司簽訂合同，但標的物屬于集團的B公司，在法律上而言就屬于無權處分人簽訂的合同，合同相對人將面臨合同無效的法律風險。若該項財產(chǎn)屬于行政機關登記的不動產(chǎn)、專利等，合同相對人則無法說明自己在簽訂時屬于善意，相關損失只能自行承擔了。4、合同主體欺詐的法律風險在商業(yè)競爭中，一些經(jīng)濟主體會利用法律既定規(guī)則實現(xiàn)不法目的。故意設置法律陷阱引誘其他經(jīng)濟主體上當，這種有預謀的法律風險較之前面的不當簽約造成的損害更大。尤其在國際貿(mào)易中，利用合同主體進行的欺詐形式多樣，是經(jīng)常遇

45、到的法律風險類型。（1）有限責任的惡意利用及法律風險。有限責任公司的主要特點是公司以全部注冊資本為限對外承擔責任，股東以出資額為限對公司債務承擔有限責任。蓄意欺詐者以很低的資本注冊有限責任公司，取得當事人資格，簽訂大宗合同，欺詐另一方合同當事人，給其造成巨大經(jīng)濟損失。在出現(xiàn)較大的賠償責任或者損害時，則申請公司破產(chǎn)清算。這種有限責任的惡意使用在國際貿(mào)易中經(jīng)常遇到。不當利用有限責任的事情不僅僅存在于一些不法商人中，一些較大的公司為避免國際貿(mào)易所帶來的巨大法律風險，也常常利用這種方法來降低風險。通過成立若干個注冊資本低的子公司，再以子公司對外簽訂貿(mào)易合同，若合同正常履行，則公司會以母公司的財力和人力

46、確保合同正常履行；但是若合同出現(xiàn)較大法律風險，則犧牲掉子公司以避免母公司卷入訴訟。2005年底修訂的公司法第二十條第三款規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！痹诖酥?，我國法律沒有關于濫用公司有限責任的相關規(guī)定。法律雖然有了原則性規(guī)定，但企業(yè)遇到對方惡意利用有限責任，同樣面臨著法院最終認定的不確定性法律風險。在我國信用體系尚未建立之前，企業(yè)只能依靠自身衡量交易對方的信用程度。（2）虛構合同主體及法律風險。合同主體是合同權利義務的最終承擔者，若與法律意義上并不存在的交易對方簽訂合同，則企業(yè)無法確定到底誰該承擔合同的權

47、利義務，因此，企業(yè)面臨的法律風險非常巨大。利用注冊要求差異虛擬合同主體。在普通的經(jīng)濟活動中，虛構合同主體是較容易發(fā)現(xiàn)的，但是由于各國、各地區(qū)的公司注冊有不同的規(guī)定，在國際貿(mào)易中由于這種注冊的差異性導致的虛擬合同主體有時不易被發(fā)現(xiàn)。如國際貿(mào)易中，經(jīng)常會遇到合同當事人一方為沒有注冊資本的貿(mào)易行、商行，只有營業(yè)證明，不能提供法人資格、注冊資本及法人地址的證明或公證書，這類人往往被稱為“皮包商”，其不能從事直接的貨物買賣，與這類商人交易風險也很大。利用掛靠等方式虛擬合同主體。通過掛靠、借用名義等方式簽訂合同的情況在實踐中時有發(fā)生，這種情況下實際履行合同的主體與名義上的合同主體并不符合，同樣屬于虛擬合同

48、主體。由于實際履行合同的主體缺乏相應資格或經(jīng)濟實力較弱，更易發(fā)生履行合同困難的情況。按照法律規(guī)定，盡管企業(yè)可以在發(fā)生糾紛時追究被掛靠方的責任，但解決該法律糾紛付出的代價對企業(yè)而言已經(jīng)構成嚴重的法律風險。5、主體變更的不當利用及法律風險合同都是通過簽訂合同的雙方當事人實施所規(guī)定的行為來履行的，稱之為親自履行原則，簽訂合同的雙方當事人就是合同履行主體。但是，由于商業(yè)活動變動的頻繁，履行合同的主體變更是常見的。若交易對方惡意利用主體變更，將給企業(yè)帶來法律風險。（1）合同轉(zhuǎn)讓的主體變更法律風險。如合同當事人一方聲稱自己無法履約，向?qū)Ψ浇ㄗh由第三方代替自己履約，從而導致將合同義務交由一個履約能力較差的當

49、事人履行，將產(chǎn)生法律風險。（2）公司分立或合并的主體變更法律風險。當公司分立或合并時，主體必然發(fā)生變更。公司法第一百七十七條規(guī)定：“公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債務人就債務清償達成的書面協(xié)定另有約定的除外?！痹诮灰讓Ψ桨l(fā)生分立時，通常情況都會確定分立后的一個公司負責履行特定合同，這種時候?qū)Ψ揭笃髽I(yè)簽訂特定的確認書，將直接導致實際承擔責任的當事人變化。6、主體不適格及法律風險法律對一些商業(yè)活動主體有特殊要求，在從事這樣的經(jīng)濟活動時，若主體不適格則可能導致合同無效，或不能產(chǎn)生預想的法律效果。一些商人利用這種規(guī)則，故意制造主體不適格情況進行欺騙，給當事人造成法律

50、風險。無權代理、公司內(nèi)部機構或分支機構、無行為能力人等缺乏民事主體資格的組織或個人對外簽訂合同也屬于主體不適格的情況，但這些情況較容易識別，在此不再作詳細討論。當主體符合普通的民事主體資格，僅僅在特定交易中屬于不適格主體時，帶來的法律風險就更具有隱蔽性，普通經(jīng)營者難以準確識別。（1）無權處分人。當交易主體無權處分合同標的，將影響合同效力。這種情況并非只存在買賣合同，如技術秘密許可合同，許可方并非技術秘密的合法擁有人，甚至是許可方侵權獲得的技術秘密，帶來的法律風險危害不容忽視。一些市場主體利用無權處分，將自己能夠控制的合同標的以非權利人名義簽訂合同予以處置，一旦感覺交易對自己不利，就主張合同無效

51、，阻止交易進行。而根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)只能追究其締約過失責任，產(chǎn)生的損害十分嚴重。（2）不具有法定的資格。法律規(guī)定一些商業(yè)活動只能由具有特定資格的民事主體才能進行，而普通民事主體從事這些活動將導致主體不適格。這類關于法定資格的規(guī)定，常見于一些部門法規(guī)，建筑、醫(yī)藥等技術要求較高的行業(yè)。若因不符合法定資格將導致合同無效，企業(yè)面臨的法律風險損害通常難以預計。（3）違反法律禁止性規(guī)定。法律禁止一些主體從事特定交易活動，若對方惡意利用這種禁止性規(guī)定導致合同無效，企業(yè)同樣面臨法律風險。如眾所周知在經(jīng)濟交往中為提高自己履約能力的可信度，常常采用提供擔保的方式，擔保法第八條、第九條明確規(guī)定，國家機關、學校、幼兒

52、園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得作為保證人，以這樣的主體提供擔保實質(zhì)上并沒有任何擔保效果。（4）合同義務部分為第三人才能履行。這種主體不適格情形更為隱蔽，合同主體并非不符合合同所有內(nèi)容，而是合同部分內(nèi)容必須特定第三人才能完成，這樣會導致部分合同內(nèi)容無效或效力待定。這種情況需要認真理解合同內(nèi)容才能夠準確識別。常出現(xiàn)在與集團公司合作，為交易方便將若干個公司共同履行的義務納入到一個合同中約定。法人治理（一）股東權利及義務1、公司召開股東大會、分配股利、清算及從事其他需要確認股東身份的行為時，由董事會或股東大會召集人確定股權登記日，股權登記日收市后登記在冊的股東為享有相關權益的股東。2、公司股東享

53、有下列權利：（1）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；（2）依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會，并行使相應的表決權；（3）對公司的經(jīng)營進行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；（4）依照法律、行政法規(guī)及本章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所持有的股份；（5）查閱本章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告；（6）公司終止或者清算時，按其所持有的股份份額參加公司剩余財產(chǎn)的分配；（7）對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的股東，要求公司收購其股份；（8）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定的其他權利。3、股東提出查閱前條所述有

54、關信息或者索取資料的，應當向公司提供證明其持有公司股份的種類以及持股數(shù)量的書面文件，公司經(jīng)核實股東身份后按照股東的要求予以提供。4、公司股東大會、董事會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，股東有權請求人民法院認定無效。股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者本章程，或者決議內(nèi)容違反本章程的，股東有權自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。5、董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定，給公司造成損失的，連續(xù)180日以上單獨或合并持有公司1%以上股份的股東有權書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定，給公

55、司造成損失的，股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。6、董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。7、公司股東承擔下列義務：（1）遵守法律、行政法規(guī)和本章程；（2）依其所認購的股份和入股方式繳納股金；（3）除法律

56、、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股；（4）不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益；公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。（5）法律、行政法規(guī)及本章程規(guī)定應當承擔的其他義務。8、持有公司5%以上有表決權股份的股東，將其持有的股份進行質(zhì)押的，應當自該事實發(fā)生當日，向公司作出書面報告。9、公司的控股股東、實際控制人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反規(guī)定的，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。公司控股

57、股東及實際控制人對公司和公司社會公眾股股東負有誠信義務?？毓晒蓶|應嚴格依法行使出資人的權利，控股股東不得利用利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資、資金占用、借款擔保等方式損害公司和社會公眾股股東的合法權益，不得利用其控制地位損害公司和社會公眾股股東的利益。（二）董事1、公司董事為自然人，有下列情形之一的，不能擔任公司的董事：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；（3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、

58、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償；（6）法律、行政法規(guī)或部門規(guī)章規(guī)定的其他內(nèi)容。違反本條規(guī)定選舉、委派董事的，該選舉、委派或者聘任無效。董事在任職期間出現(xiàn)本條情形的，公司解除其職務。2、董事由股東大會選舉或更換，任期三年。董事任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿以前，股東大會不能無故解除其職務。董事任期從就任之日起計算，至本屆董事會任期屆滿時為止。董事任期屆滿未及時改選，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)

59、章和本章程的規(guī)定，履行董事職務。董事可以由總經(jīng)理或者其他高級管理人員兼任，但兼任總經(jīng)理或者其他高級管理人員職務的董事，總計不得超過公司董事總數(shù)的1/2。本公司董事會不可以由職工代表擔任董事。3、董事應當遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對公司負有下列忠實義務：（1）不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)；（2）不得挪用公司資金；（3）不得將公司資產(chǎn)或者資金以其個人名義或者其他個人名義開立賬戶存儲；（4）不得違反本章程的規(guī)定，未經(jīng)股東大會或董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；（5）不得違反本章程的規(guī)定或未經(jīng)股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（6）未

60、經(jīng)股東大會同意，不得利用職務便利，為自己或他人謀取本應屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與本公司同類的業(yè)務；（7）不得接受與公司交易的傭金歸為己有；（8）不得擅自披露公司秘密；（9）不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益；（10）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他忠實義務。（11）董事違反本條規(guī)定所得的收入，應當歸公司所有；給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。4、董事應當遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對公司負有下列勤勉義務：（1）應謹慎、認真、勤勉地行使公司賦予的權利，以保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項經(jīng)濟政策的要求，商業(yè)活動不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務范圍；（2）應公平對待