法律建議書格式

1、篇一：法律意見書通用格式法律意見書通用格式一、法律意見書的結(jié)構(gòu)法律意見書(legal opinion)有可能涉及到各種事項(xiàng)，因而具體內(nèi)容可能各不相同，但法律意見書的基本內(nèi)容至少應(yīng)該包括以下幾個(gè)方面：(一)首部：標(biāo)題、編號(hào)等(二)正文，具體包括委托人基本情況；受托人(即法律意見書出具人)基本情況；委托事項(xiàng)；委托人提供的相關(guān)資料；受托人獨(dú)立調(diào)查獲得的資料；出具法律意見書所依據(jù)的現(xiàn)行有效的法律規(guī)定；法律法理分析；結(jié)論；聲明和提示條款。(三)尾部出具人署名蓋章及簽發(fā)日期；附件。二、法律意見書內(nèi)容的基本要求(一)首部，即標(biāo)題，實(shí)踐中一般有兩種寫法，一是直接寫“法律意見書”；一是具體寫明法律意見書的性質(zhì)，

2、例如：“關(guān)于銀行貸前審查的法律意見書”。此外還可以有法律意見書的編號(hào)。(二)正文。第1項(xiàng)和第2項(xiàng)主要是指法律意見書涉及的主體，即列舉委托人和受托人的身份事項(xiàng)。委托人是指委托出具法律意見書的當(dāng)事人；受托人是指法律意見書的出具人，包括律師和公證員。應(yīng)將兩者的身份事項(xiàng)列舉清楚，根據(jù)一般法律文書對(duì)于身份事項(xiàng)的要求，至少應(yīng)包括，如果委托人是自然人的話，依次應(yīng)為姓名、性別、出生日期、住所以及身份證件號(hào)碼；如果委托人是法人和其他組織，應(yīng)當(dāng)寫明名稱、法人代表或負(fù)責(zé)人、住所、證照號(hào)碼。受托人應(yīng)寫明律師公證員姓名、執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)、執(zhí)業(yè)證件號(hào)碼。第3項(xiàng)即委托事項(xiàng)：應(yīng)當(dāng)寫明就何法律問題提供法律意見。第4項(xiàng)和第5項(xiàng)分別為委托

3、人提供的資料和受托人獨(dú)立調(diào)查獲得的資料：各類資料和相關(guān)事實(shí)應(yīng)如實(shí)寫明，如果有附件的應(yīng)當(dāng)另行注明。出具法律意見書所依據(jù)的法律規(guī)定不需要具體到條款，只需要說明法律、法規(guī)、司法解釋的名稱和頒發(fā)機(jī)關(guān)及施行日期即可。需要注意的是，第5項(xiàng)內(nèi)容有時(shí)在法律意見書中是空缺的，這是因?yàn)槁蓭熀凸C員在出具某些法律意見書時(shí)沒有義務(wù)去調(diào)查和獲取其他資料。一般只有在律師和公證員有義務(wù)去調(diào)查和獲取其他資料時(shí)，這部分內(nèi)容才可能出現(xiàn)在法律意見書中，而這種義務(wù)有可能來自委托方的要求，也有可能源自法律的直接規(guī)定。法律分析部分：法律分析是法律意見書的主體，應(yīng)當(dāng)對(duì)于事實(shí)和法律規(guī)定作詳細(xì)的分析，引用法律法規(guī)甚至司法解釋的規(guī)定應(yīng)完整具體。

4、如有必要還應(yīng)進(jìn)行法理上的闡述。結(jié)論：結(jié)論部分是實(shí)現(xiàn)法律意見書目的的載體，因而對(duì)于委托人和其他利害關(guān)系人具有重要意義，也是委托人和其他利害關(guān)系人作出決策的最為直接的依據(jù)。在措辭上應(yīng)該嚴(yán)謹(jǐn)慎密、客觀直接。聲明和提示條款：聲明條款涉及到法律意見書的責(zé)任問題，對(duì)于任何一方當(dāng)事人來說都具有重要性，聲明條款的內(nèi)容包括責(zé)任限定條款，即出具人對(duì)于自己應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任予以限制和排除的條款；提示條款是出具人提示委托人和其他利害關(guān)系人應(yīng)特別注意的條款，也關(guān)系到委托人可能承擔(dān)的責(zé)任。署名蓋章和簽發(fā)日期：在法律意見書的右下角法律意見書的出具人應(yīng)署名蓋章，也就是說，律師或公證員應(yīng)在該位臵手寫署上姓名，出具法律意見書的律師事

5、務(wù)所或公證處應(yīng)加蓋公章，蓋章位臵應(yīng)能壓住律師或公證員署名及簽發(fā)日期。至于簽發(fā)日期則是指法律意見書出具的時(shí)間，應(yīng)采用漢字而不是阿拉伯?dāng)?shù)字表示日期。附件：對(duì)法律意見書的結(jié)論可能產(chǎn)生影響的文件應(yīng)附于法律意見書之后，附件較多的，應(yīng)另行編制附件目錄。范例：參考樣式一審查股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律意見書關(guān)于審查股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律意見書致a先生(2005) 第xx號(hào)法律意見書(縮減版)茲受a先生委托，就借款合同書、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書等若干法律文件進(jìn)行法律分析，并出具如下法律意見書。本法律分析僅限于審查協(xié)議文本之文字表述是否符合法律規(guī)定。一、當(dāng)事人1、中達(dá)公司(股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書乙方，借款合同書甲方)2、信能公司(股權(quán)轉(zhuǎn)讓合

6、同書甲方)3、中油公司4、金立公司(借款合同書乙方)二、主要事實(shí)信能公司通過債轉(zhuǎn)股的形式以人民幣壹仟貳佰萬元的價(jià)格向中達(dá)公司轉(zhuǎn)讓中油25%的股份(相關(guān)情況見股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書、合同鑒證書、關(guān)于同意信能公司轉(zhuǎn)讓股份的決定、關(guān)于同意變更增加新股東的決定、關(guān)于信能公司出讓部分股權(quán)的決定、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書等)。為收購信能公司的股權(quán)，中達(dá)公司于2005年8月向金立公司無息借款人民幣借款壹仟萬元，并將其在中油公司所占有的法定股權(quán)25%其中的20.84%抵押給金立公司。(相關(guān)情況見借款合同書、關(guān)于同意公司抵押股份的決定)。三、法律意見本法律意見按照委托人所提供材料順序進(jìn)行審查，但僅列出我們認(rèn)為需修改或增加的條款，

7、對(duì)無須修改的條款，不再贅述。(一)關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書的審查意見1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書第一段第一句規(guī)定：“鑒于我司資金困難，向貴公司所借的人民幣壹仟貳佰萬元?！贝司涞谋硎霾簧趺鞔_，建議修改為“鑒于我司資金困難，向貴公司借款人民幣壹仟貳佰萬元?！逼簝?yōu)秀法律意見書范本北京市京都律師事務(wù)所法 律 意 見 書(2007)京都法意字第026 號(hào)根據(jù)中華人民共和國(guó)律師法及其他有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件，北京市京都律師事務(wù)所受貴司的委托，邀請(qǐng)?jiān)诰┑闹痉ā⒚裆谭?、合同法、?guó)有資產(chǎn)監(jiān)督法等專家，就貴司收購b 公司南美鐵礦（下稱“南鐵項(xiàng)目”）過程中涉及的合同、國(guó)有資產(chǎn)境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓等問題法律問題進(jìn)行了專題研討和

8、論證。本所在專家論證意見的基礎(chǔ)上出具本法律意見書。關(guān)于本意見書，本所特做聲明如下：為出具本意見書，本所律師已遵循勤勉盡責(zé)原則，以律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)水準(zhǔn)和執(zhí)業(yè)方式，就公司提供的資料進(jìn)行了審查。本所律師對(duì)南鐵項(xiàng)目以貴公司提供的文件、資料作為判斷依據(jù)；對(duì)個(gè)別事項(xiàng)如無該等文件、資料，則以相關(guān)負(fù)責(zé)人員接受訪談時(shí)的口頭陳述為參考。本所及本所律師對(duì)貴公司提供信息的真實(shí)性、完整性和準(zhǔn)確性均予以重點(diǎn)關(guān)注；但如貴公司提供的相關(guān)文件、資料、口頭陳述因故意隱瞞或者疏忽致使其不真實(shí)、不準(zhǔn)確或不完整，則本意見書內(nèi)容應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)修正，本所不應(yīng)因此承擔(dān)責(zé)任。本意見書中的任何結(jié)論，均以本所律師現(xiàn)已經(jīng)掌握的資料和信息為基礎(chǔ)，如該等

9、信息或者資料與事實(shí)不符或者不全面、不準(zhǔn)確，則該等結(jié)論也做相應(yīng)修正，本所不應(yīng)因此承擔(dān)責(zé)任。本意見書中的任何結(jié)論系本所律師基于對(duì)案件材料、案情陳述和法律的理解作出，不能替代任何司法判決或證據(jù)依據(jù)使用。本意見書僅供貴司在未來繼續(xù)展開南鐵項(xiàng)目參考之用，非經(jīng)本所書面同意，不得用于其他任何目的或用途。另外，除非文義旁有所指，本報(bào)告中使用詞語具有以下特定含義： 本所：是指北京市京都律師事務(wù)所a 公司：是指a 公司有限公司，即貴公司b 公司：b 公司集團(tuán)總公司c 公司：國(guó)際投資有限公司一、 貴司提供之案情簡(jiǎn)介b 公司是北京市屬國(guó)有大型企業(yè)，上世紀(jì)90 年代初，b 公司為從海外取得礦產(chǎn)資源，用于國(guó)內(nèi)發(fā)展，以1.

10、18億美元的價(jià)格加之三年內(nèi)投入1.5 億美元的投資承諾從南美政府手中買入了南美鐵礦98.48%和阿斯納科船務(wù)公司100%的股權(quán)（下稱“阿斯納科”）。1997 年5 月，為享受免收燃油稅和低價(jià)從國(guó)家電網(wǎng)購電的優(yōu)惠，南鐵股份有限公司（下稱“南鐵”）將其發(fā)電部分資產(chǎn)進(jìn)行了分離，成立了獨(dú)立的b 公司南美電力股份公司（下稱“南電”），b 公司持股98.48%。至此，形成b 公司在南美經(jīng)營(yíng)南鐵、南電、阿斯納科的三家公司股權(quán)（下稱“b 公司南美股權(quán)”）的格局。南鐵在近十年的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中，遇到了勞資沖突、資金來源等一系列嚴(yán)峻問題。b 公司希望通過攤薄南鐵股份的方式分散國(guó)有資產(chǎn)在南美地區(qū)投資的風(fēng)險(xiǎn)。2001

11、年初，在香港注冊(cè)的a 公司獲悉b 公司準(zhǔn)備出讓其南美鐵礦部分股權(quán)。2002 年初，a 公司開始向南鐵了解有關(guān)股權(quán)出讓事宜。2003 年3 月，a 公司向南鐵發(fā)送了有關(guān)收購意向說明，雙方正式啟動(dòng)收購談判。截至2004 年3 月，雙方進(jìn)行了長(zhǎng)達(dá)一年的談判，a公司聘請(qǐng)律師及有關(guān)專業(yè)人員對(duì)南鐵公司進(jìn)行了盡職調(diào)查和資產(chǎn)評(píng)估，投入了巨大的人力物力，并與b 公司專門工作小組及b 公司高層舉行了數(shù)次正式會(huì)談。a 公司的誠(chéng)意獲得了b 公司的認(rèn)可，b 公司曾兩次承認(rèn)a 公司在b 公司南美股權(quán)轉(zhuǎn)讓談判中的附期限優(yōu)先權(quán)。歷經(jīng)多次妥協(xié)和重大讓步，最終，a 公司接受了b 公司提出的主要條件，并書面正式回復(fù)了b 公司。但隨

12、后，b 公司突然變卦。英屬維京群島注冊(cè)的c 公司是b 公司的長(zhǎng)期銷售合作伙伴，c 公司的突然介入收購，致使b 公司以發(fā)出要約邀請(qǐng)的方式推翻其與a 公司達(dá)成的談判成果。2004 年3 月2 日，b 公司在未向a 公司做出任何說明和通知的情況下，突然向包括a 公司在內(nèi)的三家公司發(fā)出b 公司總公司總公司轉(zhuǎn)讓b 公司總公司南美鐵礦股份有限公司等三家公司股權(quán)要約邀請(qǐng)函，3 月10 日，a 公司等三家公司送交了報(bào)價(jià)文件，據(jù)了解在此次報(bào)價(jià)的時(shí)候c 公司并沒有按照b 公司要約邀請(qǐng)的規(guī)定將相應(yīng)的保證金及備用信用證開立到b 公司指定帳號(hào)，但a 公司當(dāng)日向b 公司提交了5600 萬元人民幣的保證金匯款票據(jù)以及金融機(jī)

13、構(gòu)的資信擔(dān)保函，隨后又應(yīng)b 公司要求于3 月22 日重新提交了等價(jià)美元的保證金匯款票據(jù)以及總金額為5376 萬美元的備用信用證，最后又按其要求將上述備用信用證的有效期限進(jìn)行延長(zhǎng)，最終b 公司以無法直接做出接受或拒絕的決定為理由，表示對(duì)a 公司的報(bào)價(jià)不予接受。2004 年4 月9 日b 公司再次向a 公司和c 公司兩家公司發(fā)出同樣要約邀請(qǐng)，但4 月26 日c 公司沒有按照b公司要求派人到場(chǎng)提交報(bào)價(jià)文件，b 公司卻以a 公司晚送達(dá)文件（15 分鐘）為理由，將a 公司報(bào)價(jià)文件退回。2004 年4 月26 日，b 公司第三次向a 公司和c 公司兩家公司發(fā)出同樣要約邀請(qǐng)，5 月12 日a 公司送達(dá)報(bào)價(jià)文

14、件，c 公司再次沒有按照b 公司要求提交報(bào)價(jià)文件，但是b 公司5 月20 日以a 公司未滿足其要求為理由，再次表示對(duì)a 公司報(bào)價(jià)不予接受，至此，b 公司三次要約邀請(qǐng)均未成功。在b 公司三次邀請(qǐng)報(bào)價(jià)未能成功的情況下，a 公司于5 月26 日致信b 公司全體董事，明確表示對(duì)b 公司南美股權(quán)的總估值為1.3 億美元，但是b 公司6 月3 日回復(fù)稱，雖然三次要約邀請(qǐng)均未成功，但此后，c 公司向b公司發(fā)出了購買b 公司南美股權(quán)的正式要約，并提交了履約保證金和備用信用證，b 公司隨后向c 公司發(fā)出了接受該要約的承諾，因此無法考慮a 公司的任何提議或要約性文件。隨后，b 公司與c 公司簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓原則性協(xié)

15、議書。據(jù)了解，a 公司在對(duì)b 公司三次要約邀請(qǐng)和隨后的要約中，總體報(bào)價(jià)高于c 公司有限公司的報(bào)價(jià)。b 公司屬于北京市屬企業(yè)，b 公司轉(zhuǎn)讓其在海外股權(quán)原則需報(bào)北京市政府部門審核，必要時(shí)需報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。目前看，b 公司并未得到有關(guān)合法審核文件，此外，b 公司也沒有對(duì)b 公司南美股權(quán)進(jìn)行內(nèi)外部評(píng)估。二、本所法律意見1b 公司在交易中，可能存在無締約誠(chéng)意而多次向a 公司有限公司發(fā)出締約邀請(qǐng)并且以違反誠(chéng)實(shí)信用的方式拒絕a 公司的要約的行為，導(dǎo)致a 公司締約落空，貴司可以其存在締約過失提起民事訴訟合同法第42 條規(guī)定，“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假

16、借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞 與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。”具體可以理解為締約過失責(zé)任是于締約之際，因一方違背基于誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的保護(hù)、通知、協(xié)力、保密等先契約義務(wù)而致相對(duì)方信賴?yán)?、固有利益遭受損失所應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任；也就是說，合同法所保護(hù)的并非僅是一個(gè)業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)展中的契約關(guān)系亦應(yīng)包括在內(nèi)；當(dāng)事人因自己過失致使契約不成立或無效者，對(duì)信賴其契約為有效成立的相對(duì)人，應(yīng)_賠償因此信賴所生之損害。就整個(gè)收購談判過程來看，其一，a 公司對(duì)b 公司已經(jīng)存在明顯的信賴，雙方進(jìn)行了長(zhǎng)達(dá)一年的談判，a公司聘請(qǐng)律師、財(cái)務(wù)顧問等

17、專業(yè)人事按照國(guó)際慣例進(jìn)行了盡職調(diào)查，并對(duì)b 公司提出的主要條件進(jìn)行了回函確認(rèn)；其二，a 公司的出局很不合理， b 公司拒絕a 公司要約的理由不夠充分，尤其是第2 次以要約文件遲到15分鐘為由拒絕a 公司的要約，15 分鐘的遲延根本不對(duì)要約構(gòu)成實(shí)質(zhì)性的影響；其三，b 公司與c 公司簽訂的框架協(xié)議價(jià)格遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于a 公司的最終報(bào)價(jià)。綜上，在未見到有正當(dāng)理由的情況下，b 公司舍棄了一個(gè)已經(jīng)談判了1 年多的a 公司，選取了一個(gè)實(shí)力和經(jīng)驗(yàn)上上遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于a 公司的c 公司，表明b 公司可能并沒有誠(chéng)意與a 公司締約，而只是惡意與a 公司磋商，為與c 公司締約制造某種條件。由于b 公司違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締

18、約過失責(zé)任。為了維護(hù)a 公司的合法權(quán)益，貴司可以考慮以b 公司存在締約過失為由提起民事訴訟。但由于從b 公司與a 公司的最后一次書面聯(lián)絡(luò)到現(xiàn)在已逾兩年，目前訴訟可能面臨的法律障礙是實(shí)效問題。目前需要設(shè)計(jì)能夠使實(shí)效延伸到當(dāng)下或從當(dāng)下起算的某種方式，進(jìn)而足以引發(fā)一個(gè)訴訟。2b 公司在競(jìng)價(jià)締約過程中如無正當(dāng)理由，舍高取低，導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)收益減少，可能會(huì)造成國(guó)有資產(chǎn)流失國(guó)務(wù)院于二00 三年五月二十七日頒布了企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例。明確了企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)屬于國(guó)家所有。國(guó)家實(shí)行由國(guó)務(wù)院和地方人民政府分別代表國(guó)家履行出資人職責(zé)，享有所有者權(quán)益，權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相統(tǒng)一，管資產(chǎn)和管人、管事相結(jié)合的國(guó)有資產(chǎn)管理體

19、制。其第十一條規(guī)定，“所出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)努力提高經(jīng)濟(jì)效益，對(duì)其經(jīng)營(yíng)管理的企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)承擔(dān)保值增值責(zé)任。所出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)接受國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法實(shí)施的監(jiān)督管理，不得損害企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)所有者和其他出資人的合法權(quán)益?！睆恼麄€(gè)競(jìng)價(jià)過程來看，c 公司最多報(bào)價(jià)1.2 億美元，成交價(jià)格是1.02 億美元（據(jù)a 公司陳述），而a 公司曾多次報(bào)價(jià)超過c 公司，第二次要約價(jià)格是1.3 億美元，最后一次報(bào)價(jià)是1.4 億美元。b 公司在整個(gè)談判過程中明顯存在違反誠(chéng)實(shí)信用的行為，這種行為不僅嚴(yán)重?fù)p害了a 公司的合法權(quán)益，而且從客觀結(jié)果上看，這已經(jīng)造成了國(guó)有資產(chǎn)流失，違反了其對(duì)國(guó)有資產(chǎn)承擔(dān)保值增值的責(zé)任，未能使國(guó)有資產(chǎn)有效增

20、值，從而可能導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)流失。依據(jù)國(guó)內(nèi)法律規(guī)定，任何組織和個(gè)人發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的線索，可依法向有權(quán)力的機(jī)關(guān)進(jìn)行舉報(bào)。如果a 公司有限公司發(fā)現(xiàn)或掌握此類線索，可向國(guó)家國(guó)資管理機(jī)關(guān)或紀(jì)檢、司法部門進(jìn)行舉報(bào)。3如b 公司和c 公司明知上述締約行為將有損國(guó)家利益和他人合法權(quán)益仍簽署合同，則涉嫌惡意串通，雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同可能屬無效民法通則第五十八條明確規(guī)定了下列民事行為無效：“?（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；（四）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會(huì)公共利益的；?”,無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。合同法第五十二

21、條，也規(guī)定合同無效情形包括：“（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！比缤疽庖姇谝弧⒍c(diǎn)所述，如果b 公司與c 公司涉嫌在交易過程中惡意串通，他們的行為不僅損害了a 公司的合法權(quán)益，還損害了國(guó)家的利益，因此，他們之間締結(jié)的合同應(yīng)該是無效的。由于a 公司是直接利害相關(guān)人，根據(jù)民事訴訟法，a 公司可以提起民事訴訟，主張b 公司與c 公司之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。4如b 公司總公司違反了國(guó)家有關(guān)行政規(guī)章，沒有在境外國(guó)有資產(chǎn)股權(quán)進(jìn)行重大變更時(shí)向有關(guān)主

22、管部門報(bào)批，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任財(cái)政部2002 年發(fā)布的境外國(guó)有資產(chǎn)管理辦法第十一條規(guī)定：“中央管理的境外企業(yè)的重大資本運(yùn)營(yíng)決策事項(xiàng)需由財(cái)政部或由財(cái)政部會(huì)同有關(guān)部門審核；必要時(shí)上報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)?！边@里的重大事項(xiàng)就包括“四、向外方轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)(或股權(quán))，導(dǎo)致失去控股地位”，第十三條規(guī)定：“地方政府管理的境外企業(yè)發(fā)生第十一條、第十二條所列事項(xiàng)，參照上述辦法進(jìn)行管理?！?第十四條進(jìn)一步規(guī)定，“境內(nèi)企業(yè)以國(guó)有資產(chǎn)在境外投資設(shè)立企業(yè)或在境外發(fā)行股票和上市，須按國(guó)家有關(guān)境外投資管理規(guī)定報(bào)政府有關(guān)部門審核批準(zhǔn)。境內(nèi)企業(yè)投資設(shè)立的境外企業(yè)，其日常監(jiān)管和考核由其境內(nèi)母企業(yè)負(fù)責(zé)，但涉及第十一條中列舉的重大決策事項(xiàng)

23、；應(yīng)由其境內(nèi)母企業(yè)報(bào)財(cái)政（國(guó)有資產(chǎn)管理）部門備案。”企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例第二十三條規(guī)_定，“國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國(guó)有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國(guó)有股權(quán)致使國(guó)家不再擁有控股地位的，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。”第三十條還規(guī)定，“國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，負(fù)責(zé)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)界定、產(chǎn)權(quán)登記、資產(chǎn)評(píng)估監(jiān)管、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)統(tǒng)計(jì)、綜合評(píng)價(jià)等基礎(chǔ)管理工作?！逼悍梢庖姇侗窘K和忠律師事務(wù)所法 律 意 見 書和忠（2010）意字第xx號(hào)某某電器股份有限公司：江蘇和忠律師事務(wù)所為中華人民共和國(guó)司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國(guó)境內(nèi)具有從事法

24、律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)?，F(xiàn)本所應(yīng)貴司要求，指派本所律師就貴司與江蘇a科技發(fā)展有限公司和江蘇a電訊實(shí)業(yè)有限公司買賣合同貨款糾紛案的相關(guān)問題，出具本法律意見書。一、本所律師出具本法律意見書的主要事實(shí)依據(jù)：1、江蘇a科技發(fā)展有限公司起訴貴司的民事起訴狀；2、江蘇a電訊實(shí)業(yè)有限公司起訴貴司的民事起訴狀；3、貴司出具的關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告；4、貴司出具的a財(cái)務(wù)情況；5、貴司向某通訊設(shè)備有限公司出具的質(zhì)保金收據(jù)；6、貴司向江蘇a科技發(fā)展有限公司出具的售后服務(wù)費(fèi)收據(jù)；7、江蘇a科技發(fā)展有限公司出具的增值稅發(fā)票。8、雙方2008年7月的對(duì)賬單。二、 本所律師出具本法律意見書的主要

25、法律依據(jù)：1、中華人民共和國(guó)民法通則；2、中華人民共和國(guó)合同法；3、中華人民共和國(guó)民事訴訟法；4、最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定。5、中華人民共和國(guó)增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則三、事由江蘇a科技發(fā)展有限公司、江蘇a電訊實(shí)業(yè)有限公司訴貴司的買賣合同糾紛案件，業(yè)經(jīng)南京市某區(qū)人民法院受理，目前仍在訴訟一審階段。江蘇a科技發(fā)展有限公司訴稱：江蘇a科技發(fā)展有限公司一直向貴司供應(yīng)手機(jī)及配套產(chǎn)品，貴司尚欠自200 x年x月至200 x年x月22日期間的貨款99580元，且其已于200 x年x月10日后停止供貨，貴司應(yīng)予歸還質(zhì)保金20000元。綜上，貴司應(yīng)合計(jì)返還其119580元。為證明以上事實(shí)，江蘇a科技

26、發(fā)展有限公司提交了部分增值稅發(fā)票和一張售后服務(wù)費(fèi)收據(jù)作為證據(jù)。江蘇a電訊實(shí)業(yè)有限公司訴稱：江蘇a電訊實(shí)業(yè)有限公司在與貴司的長(zhǎng)期業(yè)務(wù)往來中于2004年6月18日扣留其10000元作為質(zhì)保金?，F(xiàn)雙方已于2008年終止了業(yè)務(wù)關(guān)系，貴司應(yīng)返還其質(zhì)保金10000元。為證明以上事實(shí)，江蘇a電訊實(shí)業(yè)有限公司提交了貴司于2004年6月18日向其出具的質(zhì)保金收據(jù)一張作為證據(jù)。據(jù)貴司的關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告反映，法院目前初步合議認(rèn)為，貴司至今仍然無法將主合同提交法庭，不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購銷合同，由于貴司已認(rèn)同來往的增值稅專用發(fā)票且已合法抵扣。若雙方繼續(xù)無法提供主合同，可能會(huì)

27、對(duì)貴司扣留的貨物進(jìn)行鑒定以明案情。另查，據(jù)雙方對(duì)賬單顯示，貴司確有99580元貨款未與江蘇a科技發(fā)展有限公司結(jié)算；但根據(jù)貴司出具的a財(cái)務(wù)情況顯示，雙方對(duì)賬單確認(rèn)的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20000元，且貴司仍占有庫存419臺(tái)手機(jī)，合同價(jià)為315140元。目前，通過法院調(diào)解，a同意在不要求貴司返還庫存的前提下，以10萬元一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司（還包括未進(jìn)入訴訟程序的百得公司）的所有貨款糾紛。四、本律師發(fā)表的法律意見根據(jù)上訴事實(shí)，本所律師認(rèn)為，如果繼續(xù)訴訟，需要厘清以下問題：首先,若是能夠找到主合同，且主合同中約定為代銷關(guān)系，則貴司與江蘇a科技發(fā)展有限公司對(duì)于庫存貨物的結(jié)算可以

28、根據(jù)合同約定來解決；如果沒有約定，在代銷關(guān)系終止后，貴司作為受托人，應(yīng)將尚未售完的庫存貨物返還給委托人。目前，本所律師并不知悉江蘇a科技發(fā)展有限公司舉證期限是否屆滿，若未屆滿，則不排除其仍有補(bǔ)充提交相關(guān)證據(jù)材料的可能，加之法院對(duì)舉證期限的要求并不嚴(yán)格,即當(dāng)前尚不能確定其最終會(huì)提交何種證據(jù)材料。其次,若其最終仍未補(bǔ)充提交證據(jù)材料，則法院能否僅僅根據(jù)“往來增值稅專用發(fā)票并已合法抵扣”即判定雙方為購銷合同關(guān)系呢？ 本所律師認(rèn)為，根據(jù)中華人民共和國(guó)增值稅暫行條例規(guī)定，作為增值稅征稅范圍內(nèi)的銷售貨物，包括一般的銷售貨物、視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。所謂視同銷售貨物，是指某些行為雖然不同于有償轉(zhuǎn)讓貨

29、物所有權(quán)的一般銷售，但基于保障財(cái)政收入，防止規(guī)避稅法以及保持經(jīng)濟(jì)鏈條的連續(xù)性和課稅的連續(xù)性等考慮，稅法仍將其視同為銷售貨物的行為，征收增值稅。其中，將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為，同樣需要開具增值稅專用發(fā)票。因此，增值稅發(fā)票也并不能排他性地證明合同性質(zhì)必然是購銷合同。需要結(jié)合其他因素綜合判斷合同性質(zhì)。增值稅一般納稅人申請(qǐng)抵扣的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，必須自該專用發(fā)票開具之日起90日內(nèi)到稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)證，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。增值稅一般納稅人認(rèn)證通過的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，應(yīng)在認(rèn)證通過的當(dāng)月按照增值稅有關(guān)規(guī)定核算當(dāng)期進(jìn)項(xiàng)稅額并申報(bào)抵扣，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。據(jù)此，買方接收增值稅發(fā)票或?qū)⒃鲋刀惏l(fā)票抵扣的行為并不能證明其已經(jīng)收到貨物。即使賣方有證據(jù)證明其已經(jīng)將增值稅發(fā)票交付給買方，也不能完整排他地證明賣方已經(jīng)將貨物交付于買方。通常在實(shí)踐中，法院會(huì)根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則并結(jié)合案件的其它證據(jù)和情況推定某種事實(shí)的存在。開具發(fā)票的一方當(dāng)事