企業(yè)并購中的稅收問題研究

1、企業(yè)并購中的稅收問題研究目錄 TOC o 1-3 h z HYPERLINK l _Toc46804636 一、緒言 PAGEREF _Toc46804636 h 2 HYPERLINK l _Toc46804637 （一）研究背景 PAGEREF _Toc46804637 h 2 HYPERLINK l _Toc46804638 （二）研究目的及框架 PAGEREF _Toc46804638 h 3 HYPERLINK l _Toc46804639 二、概念約定 PAGEREF _Toc46804639 h 4 HYPERLINK l _Toc46804640 （一）稅法中兼并收購相關(guān)定義

2、PAGEREF _Toc46804640 h 4 HYPERLINK l _Toc46804641 （二）稅法概念與普通研究中的概念的區(qū)別與聯(lián)系 PAGEREF _Toc46804641 h 5 HYPERLINK l _Toc46804642 （三）其他相關(guān)概念 PAGEREF _Toc46804642 h 6 HYPERLINK l _Toc46804643 三、美國稅法對并購業(yè)務(wù)的處理 PAGEREF _Toc46804643 h 7 HYPERLINK l _Toc46804644 （一）應(yīng)稅交易與免稅交易的區(qū)別 PAGEREF _Toc46804644 h 8 HYPERLINK l

3、 _Toc46804645 （二）應(yīng)稅交易 PAGEREF _Toc46804645 h 9 HYPERLINK l _Toc46804646 （三）免稅交易 PAGEREF _Toc46804646 h 11 HYPERLINK l _Toc46804647 （四）影響并購交易的其他所得稅條款 PAGEREF _Toc46804647 h 17 HYPERLINK l _Toc46804648 四、我國稅法對并購業(yè)務(wù)的處理 PAGEREF _Toc46804648 h 21 HYPERLINK l _Toc46804649 （一）中國稅制發(fā)展簡介 PAGEREF _Toc46804649 h

4、 22 HYPERLINK l _Toc46804650 （二）股權(quán)投資的所得稅政策 PAGEREF _Toc46804650 h 24 HYPERLINK l _Toc46804651 （三）企業(yè)整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、整體資產(chǎn)置換的所得稅處理 PAGEREF _Toc46804651 h 25 HYPERLINK l _Toc46804652 （四）企業(yè)合并的所得稅處理 PAGEREF _Toc46804652 h 26 HYPERLINK l _Toc46804653 （五）企業(yè)分立的稅務(wù)處理 PAGEREF _Toc46804653 h 28 HYPERLINK l _Toc46804654 （

5、六）股權(quán)重組的稅務(wù)處理 PAGEREF _Toc46804654 h 30 HYPERLINK l _Toc46804655 五、我國企業(yè)如何利用并購合理避稅 PAGEREF _Toc46804655 h 32 HYPERLINK l _Toc46804656 （一）企業(yè)并購中的稅收籌劃原則 PAGEREF _Toc46804656 h 33 HYPERLINK l _Toc46804657 （二）收購標(biāo)的的選擇 PAGEREF _Toc46804657 h 34 HYPERLINK l _Toc46804658 （三）并購的主體選擇 PAGEREF _Toc46804658 h 38 HYP

6、ERLINK l _Toc46804659 （四）支付方式的選擇 PAGEREF _Toc46804659 h 39 HYPERLINK l _Toc46804660 （五）并購融資的選擇 PAGEREF _Toc46804660 h 42 HYPERLINK l _Toc46804661 （六）綜合籌劃 PAGEREF _Toc46804661 h 43 HYPERLINK l _Toc46804662 六、對我國并購業(yè)務(wù)進(jìn)行稅收立法的建議 PAGEREF _Toc46804662 h 45 HYPERLINK l _Toc46804663 （一）并購行為的稅收立法總原則 PAGEREF _

7、Toc46804663 h 46 HYPERLINK l _Toc46804664 （二）我國當(dāng)前稅法中存在的問題 PAGEREF _Toc46804664 h 48 HYPERLINK l _Toc46804665 （三）對完善我國稅法的建議 PAGEREF _Toc46804665 h 53 HYPERLINK l _Toc46804666 七、參考文獻(xiàn) PAGEREF _Toc46804666 h 56一、緒言（一）研究背景2002年一度被我國企業(yè)界稱為并購元年。2002年，上市公司收購管理辦法和上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法及配套的信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則對我國上市公司收購行為進(jìn)行

8、了詳盡的規(guī)定，我國上市公司兼并收購法律框架基本形成。所有這些法規(guī)的頒布和實(shí)施都使得并購環(huán)境更寬松，并購依據(jù)更具體。隨著民營資本、外資資格的放開，中國并購市場的主體更為廣泛，我國正在進(jìn)行的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、國退民進(jìn)、國民經(jīng)濟(jì)得快速增長為我國的企業(yè)并購提供了廣闊的市場。另一方面，隨著民族產(chǎn)業(yè)的不斷壯大，我國不少的優(yōu)秀企業(yè)也開始走出國門，投身廣闊的國際并購市場。可以預(yù)見，企業(yè)并購行為將逐漸成長成為我國企業(yè)發(fā)展壯大的一種重要的資本經(jīng)營手段，中國并購市場也將有著非常廣闊的發(fā)展前景。企業(yè)的并購必然會(huì)導(dǎo)致一部分資產(chǎn)（含股票）的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，這種轉(zhuǎn)移實(shí)際上是這部分資產(chǎn)的原所有者對其所擁有的資產(chǎn)所有權(quán)的處置，而這

9、種處置在稅務(wù)上屬于應(yīng)稅事項(xiàng)。由于不同類型的資產(chǎn)所適用的稅率是不同的，股息收入與利息收入，營業(yè)收益與資本收益的所適用的稅率也有很大的區(qū)別。這樣，在實(shí)施并購活動(dòng)時(shí)，對不同的稅收安排的選擇會(huì)導(dǎo)致不同的稅收效果。因此，稅收問題是企業(yè)開展并購活動(dòng)時(shí)必須考慮的一個(gè)重要問題。在成熟市場進(jìn)行的公司兼并收購案例中，稅收問題是并購交易有關(guān)各方都十分關(guān)注的問題。稅收構(gòu)成了企業(yè)并購中的一項(xiàng)重要交易成本，這種成本的依據(jù)是一國的稅收法律。在特定的稅制環(huán)境下，如何通過合理的設(shè)計(jì)使整個(gè)收購過程中的稅負(fù)最小化，以及稅收利益在并購雙方的分配是收購企業(yè)與目標(biāo)企業(yè)共同關(guān)注的問題，這同時(shí)也是西方學(xué)者們深入研究的問題。我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展時(shí)

10、間較短，并購作為一種企業(yè)資本經(jīng)營的手段的發(fā)展時(shí)間更短。由于我國市場經(jīng)濟(jì)的不完善，以及我國稅制上存在的一些欠缺，稅收問題并未在我國理論和實(shí)務(wù)界引起重視。目前國內(nèi)對此方面的研究比較零散，而且不夠深入，僅限于對我國稅法中與并購有關(guān)的條款的簡單總結(jié)。隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)并購實(shí)踐的不斷深入，企業(yè)并購涉及的稅收問題也日漸突出，而我國理論界對并購中的稅收問題的研究相對較少的現(xiàn)狀，顯然已經(jīng)落后于我國并購實(shí)踐的發(fā)展。因此，我們有必要對企業(yè)并購中涉及的稅收問題進(jìn)行系統(tǒng)、深入的探討。（二）研究目的及框架企業(yè)并購中的稅收問題涉及稅收法規(guī)的制定及實(shí)施兩個(gè)方面。而從政府角度考慮，為了更好的發(fā)揮稅收的宏觀調(diào)控職能，政府

11、應(yīng)該通過稅收立法來規(guī)范并購活動(dòng)，使企業(yè)并購行為在有法可依的前提下，朝著有利于資源優(yōu)化配置的方向進(jìn)行。然而，我國當(dāng)前的并購稅制還存在很多的缺陷，本文將在分析我國并購稅制的基礎(chǔ)上，借鑒美國并購稅制中的立法精神，對我國并購稅制的提出改進(jìn)建議。從企業(yè)的角度來看，如何在現(xiàn)有的稅制環(huán)境下，企業(yè)應(yīng)該在遵守國家稅收法律法規(guī)的前提下，充分利用稅法條款，積極進(jìn)行稅收籌劃，以實(shí)現(xiàn)并購過程的整體稅負(fù)最小化。本文將以我國并購稅制為背景，系統(tǒng)的介紹企業(yè)并購中稅收籌劃的基本原理，為企業(yè)開展并購活動(dòng)提供參考。本文將按照如下整體框架討論企業(yè)并購中的稅收問題：美國稅法對并購業(yè)務(wù)的處理借鑒美國并購稅制立法精神及經(jīng)驗(yàn)，有助于我國并購

12、稅制立法工作了解美國的并購稅制，為我國企業(yè)到美國開展跨國并購提供稅法的指引我國稅法對并購業(yè)務(wù)的處理熟悉了解我國并購稅制，是我國企業(yè)開展并購活動(dòng)的前提我國企業(yè)如何利用并購合理避稅介紹企業(yè)并購中稅收籌劃的一般原理。在實(shí)踐中，應(yīng)該依據(jù)所屬國的稅法規(guī)定，運(yùn)用一般原理，積極開展稅收籌劃對我國并購業(yè)務(wù)進(jìn)行稅收立法的建議總結(jié)、分析我國并購立法的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，借鑒美國經(jīng)驗(yàn)，對我國并購稅制的提出改進(jìn)建議二、概念約定 企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行規(guī)定國稅發(fā) 1998097號（一）稅法中兼并收購相關(guān)定義美國的國內(nèi)收入法典并未對兼并收購進(jìn)行統(tǒng)一的定義，而是將所有的兼并收購、分立、剝離、重資本化等統(tǒng)稱為重組。法典

13、首先將重組分為應(yīng)稅重組（應(yīng)稅交易，taxable transactions）和免稅重組（免稅交易，tax-free transactions），同時(shí)將免稅重組嚴(yán)格地區(qū)分為7種重組形式（AG型重組）。只有當(dāng)企業(yè)間的兼并重組行為符合A、B、C三種重組結(jié)構(gòu)之一時(shí)，該兼并收購行為才能享有免稅待遇，分立行為符合D型重組結(jié)構(gòu)時(shí)，也可以享有免稅待遇。各種重組結(jié)構(gòu)的確認(rèn)條件將在第三節(jié)詳細(xì)介紹。我國1998年頒布的企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行規(guī)定對企業(yè)合并、兼并的概念作了如下定義：合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)，依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，合并為一個(gè)企業(yè)的法律行為。合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。吸

14、收合并是指兩個(gè)以上的企業(yè)合并時(shí)，其中一個(gè)企業(yè)吸收了其他企業(yè)而存續(xù)（對此類企業(yè)以下簡稱“存續(xù)企業(yè)”），被吸收的企業(yè)解散。新設(shè)合并是指兩個(gè)以上企業(yè)并為一個(gè)新企業(yè)，合并各方解散。兼并是指一個(gè)企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。分立是指一個(gè)企業(yè)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)的法律行為。分立可以采取存續(xù)分立和新設(shè)分立兩種形式。存續(xù)分立（亦稱“派生分立”）是指原企業(yè)存續(xù)，而其一部分分出設(shè)立為一個(gè)或數(shù)個(gè)新的企業(yè)。新設(shè)分立（亦稱“解散分立”）是指原企業(yè)解散，分立出的各方分別設(shè)立為新的企業(yè)。企業(yè)無論采取何種方式分立，一般不須經(jīng)清算程序。分立前企業(yè)的債權(quán)和

15、債務(wù)，按法律規(guī)定的程序和分立協(xié)議的約定，由分立后的企業(yè)承繼。股權(quán)重組是指股份制企業(yè)的股東（投資者）或股東持有的股份發(fā)生變更。股權(quán)重組主要包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資擴(kuò)股兩種形式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指企業(yè)的股東將其擁有的股權(quán)或股份，部分或全部轉(zhuǎn)讓給他人。增資擴(kuò)股是指企業(yè)向社會(huì)募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而增加企業(yè)的資本金。股權(quán)重組一般不須經(jīng)清算程序，其債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，在股權(quán)重組后繼續(xù)有效。4資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是指企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓本企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)。資產(chǎn)受讓是指企業(yè)有償接受另一企業(yè)部分或全部資產(chǎn)。（二）稅法概念與普通研究中的概念的區(qū)別與聯(lián)系稅法中出于所得稅的考慮，對企業(yè)并購重組進(jìn)行了較為嚴(yán)格

16、的區(qū)分，而在一般的理論研究以及實(shí)務(wù)中所采用的并購重組的概念可能與稅法規(guī)定不完全一致，后者所采用的定義沒有稅法嚴(yán)格，也沒有形成統(tǒng)一的定義。下面，我們采用了中國并購報(bào)告（2003）并購詞典中對兼并、合并、收購的定義，與稅法定義進(jìn)行區(qū)分比較。兼并（Merger）兩家或更多的獨(dú)立企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。前者保留其獨(dú)立性并獲取后者的財(cái)產(chǎn)、責(zé)任、特權(quán)和其他權(quán)利，后者不再是一個(gè)獨(dú)立的商業(yè)團(tuán)體。 中國并購報(bào)告（2003）合并(Consolidation)兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合為一個(gè)新設(shè)立的公司，即A公司與B公司合并成為C公司。 中國并購報(bào)告（2003）收購 （A

17、cquisition）指一家企業(yè)購買另一家企業(yè)的資產(chǎn)、營業(yè)部門或股票，從而居于控制地位的交易行為。按收購標(biāo)的可進(jìn)一步分為資產(chǎn)收購和股票收購，尤指通過任何方式獲取的實(shí)質(zhì)上的所有權(quán)。 中國并購報(bào)告（2003）王巍、張秋生、張金杰著，人民郵電出版社，200分立（Spin Off）一個(gè)母公司通過將其在子公司中所擁有的股份按比例分配給現(xiàn)有母公司的股東，從而在法律上和組織上將子公司的經(jīng)營從母公司的經(jīng)營中分離出去。這樣，便有兩家獨(dú)立的(最初的)股份比例相同的公司存在，而在此之前只有一家公司。我們將上述概念與稅法定義進(jìn)行一下對比，可以大致得出如下對應(yīng)關(guān)系：普通研究、實(shí)務(wù)中的概念對應(yīng)的稅法概念兼并吸收合并、兼并

18、合并新設(shè)合并資產(chǎn)收購資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)受讓股票收購股權(quán)重組、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴(kuò)股分立分立（三）其他相關(guān)概念在對企業(yè)并購的稅務(wù)處理中，會(huì)涉及到資產(chǎn)的計(jì)稅成本、調(diào)整計(jì)稅成本和結(jié)轉(zhuǎn)計(jì)稅成本的概念。資產(chǎn)的計(jì)稅成本（basis cost）是資產(chǎn)在資產(chǎn)負(fù)債表上列示的價(jià)值，它代表了資產(chǎn)能夠被折舊或攤銷的限度，這些資產(chǎn)折舊或攤銷產(chǎn)生的非付現(xiàn)費(fèi)用可以抵減應(yīng)稅收入，以及對資產(chǎn)進(jìn)行處置時(shí)，資產(chǎn)出售方實(shí)現(xiàn)的收入可以在何種程度上得到免稅的優(yōu)惠。投資的調(diào)整計(jì)稅成本（adjusted basis cost）是指企業(yè)在持有投資的過程中，如果發(fā)生導(dǎo)致投資的計(jì)稅成本變化的經(jīng)濟(jì)交易，或者投資在其所有權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，發(fā)生了稅法規(guī)定可以對投資

19、的計(jì)稅成本進(jìn)行調(diào)整的事項(xiàng)，而對投資成本進(jìn)行調(diào)整后的計(jì)稅成本。結(jié)轉(zhuǎn)計(jì)稅成本（substituted basis cost）是指企業(yè)在持有投資在其所有權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，稅法規(guī)定不能對其計(jì)稅成本進(jìn)行調(diào)整，投資的受讓方只能以出讓方持有這些資產(chǎn)時(shí)的計(jì)稅成本作為其新的計(jì)稅成本。三、美國稅法對并購業(yè)務(wù)的處理 本章主要參閱： ？美國是世界上市場經(jīng)濟(jì)制度法規(guī)最為完善的國家之一，美國稅法中對并購重組業(yè)務(wù)也有著較為完善、成熟的一套規(guī)定。本節(jié)將對美國稅法中對并購業(yè)務(wù)的特殊規(guī)定進(jìn)行詳細(xì)、系統(tǒng)的介紹。一方面，通過借鑒美國先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，將對我國稅收法規(guī)的制定起到指導(dǎo)作用，另一方面，通過對美國稅法的了解，將為那些有志于通過并購

20、重組“走出去”的企業(yè)提供稅法的指引。美國稅法中對并購業(yè)務(wù)稅務(wù)處理法規(guī)體系如下圖所示：美國并購業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理其他所得稅條款應(yīng)稅交易免稅交易A型重組B型重組G型重組美國聯(lián)邦政府的稅收法規(guī)是國內(nèi)收入法典（Internal Revenue Code，IRC）。國內(nèi)收入法典對企業(yè)的并購重組行為的稅收待遇問題進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)范，并形成了較為完善的體系。美國的國內(nèi)收入法典首先將并購重組區(qū)分為應(yīng)稅交易和免稅交易，并將免稅交易嚴(yán)格的區(qū)分為AG七種重組結(jié)構(gòu)；此外，美國的國內(nèi)收入法典還對并購重組中涉及的一些特殊情況作了專門的規(guī)定，包括債務(wù)使用、凈經(jīng)營虧損使用的限制等。本文將按照這一結(jié)構(gòu)體系詳細(xì)介紹美國稅法中對并購重組

21、業(yè)務(wù)的具體規(guī)定。（一）應(yīng)稅交易與免稅交易的區(qū)別根據(jù)國內(nèi)收入法典，企業(yè)間的并購行為由于采用了不同的交易結(jié)構(gòu)，將適用不同的稅收條款。最基本的，可以將所有的交易分為應(yīng)稅交易和免稅交易兩類。美國聯(lián)邦收入稅收的一條總原則是：資產(chǎn)（目標(biāo)方股東持有的股票或目標(biāo)公司自身的資產(chǎn)）的處置會(huì)導(dǎo)致所處置部分應(yīng)稅收入的實(shí)現(xiàn)和立即確認(rèn)。企業(yè)的并購行為實(shí)質(zhì)上是將企業(yè)的資產(chǎn)或股票進(jìn)行了處置，原則上是應(yīng)稅行為，而“免稅重組”只是作為該原則的例外情況而存在。下表中，可以清晰的看到應(yīng)稅重組與免稅重組之間的差別：應(yīng)稅重組免稅重組收購方公司調(diào)整計(jì)稅成本凈經(jīng)營虧損不能結(jié)轉(zhuǎn)結(jié)轉(zhuǎn)計(jì)稅成本凈經(jīng)營虧損結(jié)轉(zhuǎn)目標(biāo)公司當(dāng)期納公司所得稅遞延納稅一項(xiàng)交易

22、被認(rèn)定為免稅重組，那么該項(xiàng)交易的雙方將無需于當(dāng)期履行納稅義務(wù)，但同時(shí)交易中轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)不能以其交易價(jià)格（公允價(jià)值）作為它的計(jì)稅成本。在不存在特殊因素的前提下（如：有享受免稅待遇的賣者，或根據(jù)美國IRC1014款，因納稅人死亡而清除其股票的內(nèi)在收益等），“免稅交易”只是將當(dāng)期的納稅義務(wù)遞延到資產(chǎn)最終處置的時(shí)點(diǎn)，因此將“免稅交易”成為“納稅遞延交易”更為妥當(dāng)。（但為了闡述的方便，在不會(huì)引起歧義的情況下本文仍稱之為免稅重組）。盡管免稅重組能夠取得“免稅”的好處，在下列情況下，采用應(yīng)稅交易將比免稅交易更為有利：目標(biāo)沖突1免稅交易要求在重組企業(yè)的權(quán)益投資保持一定的連續(xù)性。但目標(biāo)方股東可能不愿意持有收購方公

23、司的股票。2即使整個(gè)交易符合免稅處理的要求，目標(biāo)方股東只有在有限的情況下能夠取得債務(wù)證券。3即便是目標(biāo)方股東愿意持有重組企業(yè)的股票，收購方公司可能更愿意支付現(xiàn)金或債券，如收購方公司希望提高自身的資產(chǎn)負(fù)債率、交易彈性、防止股權(quán)稀釋、享受利息抵稅的收益等。稅務(wù)豁免的賣方1養(yǎng)老金計(jì)劃和慈善組織銷售或處置以投資目的持有的公司股票的利得是免稅的。2外國人完全銷售其在一個(gè)美國公司的股權(quán)通?？梢悦舛悾ǔ沁@個(gè)公司在美國持有重要的不動(dòng)產(chǎn)，IRC897）目標(biāo)公司的稅收考慮1目標(biāo)公司可能有即將到期的經(jīng)營損失（IRC172）或稅收抵免可以沖抵利得，此時(shí)確認(rèn)資本利得不會(huì)增加公司的稅負(fù)。2毫無生氣的業(yè)務(wù)單元的出售可以產(chǎn)

24、生可確認(rèn)的損失，這些損失可以沖減當(dāng)期的利得，減少當(dāng)期納稅。（二）應(yīng)稅交易1應(yīng)稅交易的確認(rèn)根據(jù)美國的國內(nèi)收入法典（IRC），應(yīng)稅交易主要是以現(xiàn)金（以及流動(dòng)性較高的票據(jù)等）購買目標(biāo)公司的資產(chǎn)或股票。在應(yīng)稅交易結(jié)構(gòu)中，同樣也可能使用一部分股票作為支付手段，只不過股票支付占的比例較小，如果支付是以股票為主，那么這項(xiàng)交易就變成了免稅交易了。2應(yīng)稅交易的處理在應(yīng)稅交易結(jié)構(gòu)中，如果收購企業(yè)支付的收購款中的一部分是債務(wù)，那么目標(biāo)公司或其股東將可以將其納稅義務(wù)遞延到實(shí)際支付的年度確認(rèn)其利得或損失。在應(yīng)稅交易中，目標(biāo)方需要就其所出售的每一項(xiàng)資產(chǎn)計(jì)算利得或損失。其計(jì)算方法是：將買價(jià)分配到每一項(xiàng)資產(chǎn)中，減去相應(yīng)資產(chǎn)的

25、調(diào)整計(jì)稅價(jià)值，得到每一項(xiàng)資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)的利得或損失。這時(shí)，公司確認(rèn)的利得收入并沒有稅率上的減免，一律按照35課稅。如果收購的是目標(biāo)方股票，國內(nèi)收入法典的兩個(gè)條款（IRC1045&1202）的規(guī)定將對目標(biāo)方股東非常有利，即：1993年8月10日后發(fā)行的股票的納稅義務(wù)人（不是公司）銷售股票實(shí)現(xiàn)的利得，如果收入重先投入到相似的股票中去，利得的一部分可以永久地免除或遞延。這其實(shí)是政府出于鼓勵(lì)投資者進(jìn)行投資而給予的一項(xiàng)稅收優(yōu)惠。與免稅交易結(jié)構(gòu)相比，在應(yīng)稅交易結(jié)構(gòu)中，收購方企業(yè)將被允許以實(shí)際購買價(jià)格（或總的購買價(jià)格分配到各項(xiàng)資產(chǎn)的金額）確認(rèn)各項(xiàng)資產(chǎn)的入賬價(jià)值。3應(yīng)稅交易中的特殊規(guī)定此外，在對目標(biāo)方的股票進(jìn)行收購

26、時(shí)，還會(huì)有一些特殊情況，國內(nèi)收入法典也有一些針對目標(biāo)方股票收購的特殊規(guī)定。具體如下：（1）子公司的股票出售一個(gè)美國的，或一部分美國以外的公司從其他公司收到的股利可以享受70、80或100的扣除（具體扣除比例與其在分配公司占有的所有權(quán)比例有關(guān)，見IRC243）。因此，可以在股票交易前發(fā)放一次股利（注：等于是將利得以股利的形式發(fā)放給股東）的方式使整個(gè)交易收到節(jié)稅的效果。（2）IRC338選擇條款相關(guān)的股票銷售一項(xiàng)股票交易不會(huì)影響目標(biāo)公司持有資產(chǎn)的調(diào)整計(jì)稅成本，一項(xiàng)純粹的資產(chǎn)銷售為買主提供一個(gè)公允市價(jià)為基礎(chǔ)的調(diào)整計(jì)稅成本，但它的手續(xù)相當(dāng)繁雜，包括大量的文件的轉(zhuǎn)移、交易費(fèi)用、第三方的批準(zhǔn)及其他復(fù)雜事項(xiàng)

27、。IRC338節(jié)選擇條款允許選擇將一項(xiàng)股票交易從所得稅目的上看作是一項(xiàng)資產(chǎn)交易。選擇該條款對目標(biāo)公司而言，其所得稅的后果是一樣的，無論是出售資產(chǎn)，還是出售股票均需立即確認(rèn)損益；但對收購方而言，將一項(xiàng)股票收購看作是資產(chǎn)收購，收購方以資產(chǎn)的調(diào)整計(jì)稅成本作為其將來的計(jì)稅成本，同時(shí)避免了繁瑣的手續(xù)，簡化了并購的機(jī)制。應(yīng)用338節(jié)選擇條款有兩條不可忽略的條件：（1）時(shí)間限制，它要求在收購日后的九個(gè)月零15天內(nèi)作出選擇。收購日是指存在有效收購的第一天。（2）只有存在有效收購的情況下才能應(yīng)用選擇條款。它要求至少80的公司表決權(quán)和至少80的公司股票價(jià)值被收購，且是被購買的（排除了免稅換股等其他交易結(jié)構(gòu)），且在

28、12個(gè)月的收購期內(nèi)。股票收購資產(chǎn)收購運(yùn)用IRC338條款收購方公司結(jié)轉(zhuǎn)計(jì)稅成本調(diào)整計(jì)稅成本調(diào)整計(jì)稅成本收購方股東目標(biāo)公司當(dāng)期納公司所得稅資產(chǎn)移交手續(xù)（較繁瑣）當(dāng)期納公司所得稅股票移交手續(xù)目標(biāo)方股東當(dāng)期確認(rèn)利得或損失股票移交手續(xù)公司清算，確認(rèn)利得或損失公司清算，確認(rèn)利得或損失（3）IRC338（h）（10）節(jié)選擇條款下的股票銷售338節(jié)選擇條款將導(dǎo)致雙重課稅，首先，目標(biāo)公司根據(jù)視同銷售原則計(jì)算其資產(chǎn)銷售的利得或損失。其次，股票持有者（賣者）要確認(rèn)股票銷售的利得或損失。IRC338（h）（10）條款由買賣雙方共同作出選擇，且只有當(dāng)目標(biāo)公司是一個(gè)附屬集團(tuán)的一部分（一般來說，它必須是另一個(gè)公司持有80

29、以上的子公司）或是一個(gè)S公司。如果應(yīng)用IRC338（h）（10）條款，將產(chǎn)生兩個(gè)結(jié)果：a作為包括出售公司在內(nèi)的合并（納稅）集團(tuán)的一員，目標(biāo)公司可以將其來自于視同資產(chǎn)銷售的利得和損失與合并集團(tuán)的其他損失、收入或稅收抵免合并納稅b目標(biāo)公司股票銷售的利得或損失將不予確認(rèn)因此，只在視同資產(chǎn)銷售一個(gè)層次上納稅，避免了雙重納稅。當(dāng)賣主（目標(biāo)公司）是一個(gè)C公司時(shí)，通常會(huì)比較下列兩種稅收后果而作出選擇：a不選擇IRC338選擇條款的情況下，目標(biāo)公司股票銷售產(chǎn)生的應(yīng)稅利得b選擇IRC338（h）（10）節(jié)條款，目標(biāo)公司資產(chǎn)銷售產(chǎn)生的應(yīng)稅利得既然在不選擇IRC338選擇條款的情況下銷售的股票和公允市價(jià)下銷售的資產(chǎn)

30、的稅基不同，它們對收購方而言的稅后價(jià)值也不同。因此，在計(jì)算過程中，必須充分考慮這些潛在的價(jià)值差異。（4）IRC332節(jié)選擇：清算目標(biāo)公司IRC332及337節(jié)規(guī)定：將持股控制80以上的子公司清算，對子公司和母公司而言都不作為應(yīng)稅事項(xiàng)處理。因此，如果賣方公司不怕文件轉(zhuǎn)移的麻煩，執(zhí)意要接受資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，而非股票的話，IRC338節(jié)選擇條款的結(jié)果也可以通過如下操作來實(shí)現(xiàn)：即先將子公司清算給母公司，然后再由母公司將資產(chǎn)出售給收購者；或先將資產(chǎn)賣給收購者，再將子公司清算分配。這種交易結(jié)構(gòu)的好處是，母公司不必銷售全部資產(chǎn)，而可以選擇銷售其中的一部分資產(chǎn)。（5）買斷交易在應(yīng)稅交易結(jié)構(gòu)中，還有一類比較特殊的類型：

31、 買斷交易（Cash-Out Mergers）。在買斷交易中，目標(biāo)公司整個(gè)被并入到收購公司中，并且目標(biāo)公司的股東收到現(xiàn)金或債券作為股票的交換。國內(nèi)收入署（IRS）將此交易看作是目標(biāo)公司資產(chǎn)的應(yīng)稅銷售，并隨之對目標(biāo)公司清算，清算中目標(biāo)公司股東就像將其股份出售一樣需確認(rèn)利得與損失。若收到債券則分期確認(rèn)利得與損失。（三）免稅交易1免稅交易概述（1）基本定義所謂的免稅交易，即是收購方公司在對目標(biāo)方企業(yè)或其股東的補(bǔ)償支付中，主要采用了股票這種支付手段，目標(biāo)方企業(yè)或股東出售的資產(chǎn)或股票所實(shí)現(xiàn)的利得或損失保留在他們收到的股票之中，因而在交易當(dāng)期不予確認(rèn)。但是，這里的“免稅”并非真正意義上的免稅，當(dāng)目標(biāo)方企業(yè)

32、或其股東處置其在這筆交易中取得的收購公司的股票時(shí)，交易當(dāng)期未予確認(rèn)的那部分利得或損失將最終確認(rèn)，并按照當(dāng)時(shí)的稅率計(jì)繳納稅。因此，免稅交易實(shí)際上只是納稅義務(wù)被遞延了。美國的國內(nèi)收入法典對免稅交易進(jìn)行了詳細(xì)地區(qū)分和定義（IRC368），根據(jù)不同的交易特征，共區(qū)分了7種重組結(jié)構(gòu)，即AG型重組 并購的藝術(shù)兼并 收購 買斷指南，張秋生等譯，中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2001.07：A型重組“法定的兼并或合并” ，這種兼并或合并不以有表決權(quán)的股票為目的B型重組股票間的交換，即一個(gè)公司僅用其自己的股票交換另一個(gè)公司的股票，要求在交易中必須使用有表決權(quán)的股票C型重組一個(gè)公司用自己的股票購買另一個(gè)公司的資產(chǎn)的交易D型

33、重組一家公司將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到其子公司的交易E型重組公司的重資本化F型重組公司性質(zhì)等的變更G型重組破產(chǎn)重組其中，A、B、C型重組是收購性質(zhì)的重組，而D、E、F、G型重組是單一公司的重組。（2）收購公司的不確認(rèn)收購者通常通過發(fā)行股票或使用庫藏股來交換目標(biāo)公司的資產(chǎn)。出于此目的的股票發(fā)行和交換非應(yīng)稅事項(xiàng)。（IRC1032）（3）目標(biāo)公司的不確認(rèn)目標(biāo)公司通常僅僅用其財(cái)產(chǎn)來交換收購公司的股票或證券，對目標(biāo)公司而言，這也不是應(yīng)稅事項(xiàng)（IRC361（a）。如果目標(biāo)公司收到諸如現(xiàn)金的其他財(cái)產(chǎn)，只要它將所有的這些財(cái)產(chǎn)按照重組計(jì)劃進(jìn)行分配的話，該交易仍然不作為應(yīng)稅事項(xiàng)（IRC361（b）。（4）股東和債券持有人的不確

34、認(rèn)當(dāng)重組的一方公司的股票或債券與這個(gè)公司（如在一個(gè)公司的重資本化中）或重組的另一方公司（例如在一個(gè)收購兼并中）的股票或債券相交換時(shí)，將不必確認(rèn)利得或損失（IRC354（a）（1）。如果股東收到現(xiàn)金或其他財(cái)產(chǎn)，那么利得可能需要確認(rèn)，但是數(shù)量限制在這些現(xiàn)金和所收到的其他財(cái)產(chǎn)的公允市價(jià)之和。根據(jù)這些交換是否對股利分配有影響，所實(shí)現(xiàn)的利得可能作為資本利得或作為股利處理（IRC356（a）。用股票來交換股票是非常簡單的一件事情，如果滿足了其他的重組要求，它將總是作為非確認(rèn)交易。但是，如果收到債券，同時(shí)這些債券沒有被放棄（處理掉），那么這些證券的公允市價(jià)將像收到現(xiàn)金一樣處理，從而使接受者有了收入。盡管這些

35、證券被放棄（處理掉）了，但是收到的這些證券的本金數(shù)量超過放棄的這些證券的本金數(shù)量，超過部分的公允市價(jià)也將像收到現(xiàn)金一樣處理（IRC356（d）。收到股票通常享受不確認(rèn)的處理，而收到證券可能導(dǎo)致利得，而優(yōu)先股是一個(gè)這種方案。1997年的納稅人減免稅法案將大多數(shù)的“不合格優(yōu)先股”作為現(xiàn)金等價(jià)物處理，因此，收到優(yōu)先股將導(dǎo)致股東收入的實(shí)現(xiàn)。“不合格優(yōu)先股”一般來說是指具有債務(wù)特性的優(yōu)先股，這些特性包括：股東的出售期權(quán)（put right）；強(qiáng)制贖回條款；公司的購買期權(quán)（call right）等等。（5）調(diào)整計(jì)稅成本原則為了遞延稅款而將利得或損失保留（不予確認(rèn)），這時(shí)，收購公司收購的財(cái)產(chǎn)的計(jì)稅成本與出讓

36、方公司持有該財(cái)產(chǎn)時(shí)的計(jì)稅成本是一致的；只有當(dāng)在這項(xiàng)交易中，財(cái)產(chǎn)的出讓方確認(rèn)了利得時(shí)，收購公司收購財(cái)產(chǎn)的計(jì)稅成本才會(huì)增加。同樣的，在一項(xiàng)重組中，股東所收到的股票或證券的計(jì)稅成本等于所換出財(cái)產(chǎn)的計(jì)稅成本，只有當(dāng)目標(biāo)公司收到其他財(cái)產(chǎn)或現(xiàn)金以及確認(rèn)了收入時(shí)，收購公司取得的股票或證券的計(jì)稅成本才可以增加。2A型重組（1）確認(rèn)條件A型重組是應(yīng)用最為廣泛的一種交易結(jié)構(gòu)。不考慮復(fù)雜情形的情況下，A型重組是“法定的兼并或合并”。（IRC368（a）（1）（A）。法規(guī)進(jìn)一步表明這種兼并或合并必須受到美國聯(lián)邦、各州或地區(qū)或哥倫比亞特區(qū)的公司法的約束。即便是州的兼并法案認(rèn)為一種重組是“兼并”，但是它可能并不為聯(lián)邦所得

37、稅認(rèn)可，此時(shí)仍不能認(rèn)定為A型重組。一項(xiàng)重組要認(rèn)定為A型重組通常還應(yīng)該滿足所有權(quán)和業(yè)務(wù)的連續(xù)性測試，同時(shí)要有一個(gè)正常的商業(yè)理由。所有權(quán)的持續(xù)性盡管法規(guī)沒有明確，（但實(shí)際上一些重組結(jié)構(gòu)對所有權(quán)的連續(xù)性作了要求，如B型重組），法院和IRS要求目標(biāo)公司股東在收購公司中保持“所有權(quán)的連續(xù)性”，即：免稅重組條款表示的僅僅是所有權(quán)形式的一種變化，而不是“買斷（cashing out）”，目標(biāo)公司股東再投資于重組后的公司。出于管制目的，IRS要求目標(biāo)公司股東接受的補(bǔ)償總額中，至少有50%以上的應(yīng)該是收購公司的股票。盡管整個(gè)重組被認(rèn)定為免稅重組，但股東仍需就其所收到的非股權(quán)補(bǔ)償確認(rèn)收入（納稅）。IRC356業(yè)務(wù)

38、的連續(xù)性即收購公司要么繼續(xù)運(yùn)營目標(biāo)公司的歷史業(yè)務(wù)，要么在其業(yè)務(wù)中使用目標(biāo)公司歷史業(yè)務(wù)資產(chǎn)中的重大部分。（2）A型重組中存在的特殊交易形式這些特殊交易形式主要包括前向三角兼并和反向三角兼并兩種。前向三角兼并這是上市公司中最常見的免稅重組形式。前向三角兼并中，收購公司設(shè)立一個(gè)子公司，將目標(biāo)公司合并到這個(gè)子公司中（目標(biāo)公司消失），同時(shí)目標(biāo)公司的股東收到的補(bǔ)償中至少有50是母公司的股票（其余可以是現(xiàn)金、債券或其他財(cái)產(chǎn)）。如下圖所示：目標(biāo)公司資產(chǎn)設(shè)立母公司股票收購方母公司新設(shè)子公司目標(biāo)公司目標(biāo)公司股東這種交易結(jié)構(gòu)下，要使交易免稅，須滿足下列條件：母公司控制子公司使用的是母公司的股票，而不能使用子公司的股

39、票滿足認(rèn)定為A型重組的條件（符合州、地區(qū)兼并法，保持所有權(quán)和業(yè)務(wù)的連續(xù)性）。目標(biāo)公司的全部所有權(quán)基本上被收購IRS規(guī)定，如果交易前目標(biāo)公司持有的凈資產(chǎn)市場價(jià)值的至少90和總資產(chǎn)市場價(jià)值的至少70被交易了，那么就滿足了上述第4條的規(guī)定。我們必須關(guān)注分步交易原則的不確定性申請。例如：在Revenue Ruling 72-405中，IRS規(guī)定，如果收購子公司的安排按計(jì)劃是臨時(shí)性的，并將隨后清算給母公司，整個(gè)交易將被認(rèn)定為“C”型重組，他將更為嚴(yán)格，并要求使用收購公司的有表決權(quán)的股票。反向三角兼并與前向三角兼并相似，收購公司設(shè)立一個(gè)子公司，然后將此子公司兼并到目標(biāo)公司中，母公司獲得目標(biāo)公司的控制權(quán)，目

40、標(biāo)公司繼續(xù)存在，而子公司消失。子公司資產(chǎn)設(shè)立母公司股票收購方母公司新設(shè)子公司目標(biāo)公司目標(biāo)公司股東該種結(jié)構(gòu)由于存在較多限制而少見。通常，現(xiàn)金、債券或其他財(cái)產(chǎn)的支付額被限制在20以內(nèi)。通常只有在由于存在執(zhí)照、租賃、貸款擔(dān)保、管制要求或其他限制的情況下，有必要保留目標(biāo)公司時(shí)，才采用這種結(jié)構(gòu)。反向三角兼并滿足下列條件是將是免稅的：母公司控制子公司，該子公司在交易中將被注銷兼并的補(bǔ)償用的是母公司的股票兼并中保留下來的公司持有其自身及被兼并公司的全部資產(chǎn)（而不是母公司的股權(quán)）交易中幸存下來的目標(biāo)公司的原有股東用構(gòu)成原目標(biāo)公司控制權(quán)的股票換取母公司的擁有表決權(quán)的股票。該重組不僅要符合“基本上全部所有權(quán)”測試

41、，而且第條要求目標(biāo)公司股東接受母公司有表決權(quán)的股票，且所有目標(biāo)公司的股東都放棄代表目標(biāo)公司控制權(quán)的股票以換取母公司股票。3B型重組型重組是由一個(gè)公司進(jìn)行的收購。僅用這個(gè)公司全部或部分有表決權(quán)股票換取另一個(gè)公司的股票，如果在收購?fù)瓿珊?，收購公司立即擁有對另一個(gè)公司的控制權(quán)（通常要求至少是80%的所有權(quán)），這種收購稱型重組。放棄股權(quán)目標(biāo)公司股票收購公司股票收購公司目標(biāo)公司目標(biāo)公司股東目標(biāo)公司股東法律允許一種三角收購，即收購公司控制的一家子公司可以使用母公司的股票來換取其他公司的股票。這種結(jié)構(gòu)非常嚴(yán)格，因?yàn)槭召徆颈仨毷褂枚冶仨殐H僅使用有表決權(quán)的股票。當(dāng)存在一些行政性的例外情形，諸如目標(biāo)公司的交易

42、費(fèi)用的支付、法律和會(huì)計(jì)費(fèi)用、零星股票的現(xiàn)金贖回等，這些情形下，有表決權(quán)的股票的要求可以不必嚴(yán)格執(zhí)行；一旦目標(biāo)公司股東收到現(xiàn)金、債券（除了交換或購買的債券，這些債券不構(gòu)成收購的補(bǔ)償）、無表決權(quán)股票或其他財(cái)產(chǎn)，該重組將是無效的。收購前期零星地用現(xiàn)金購進(jìn)股票，隨后僅用股票進(jìn)行收購是有風(fēng)險(xiǎn)的，除非能夠證明這些零星購買與隨后的收購無關(guān)。4C型重組C型重組是由一個(gè)公司進(jìn)行的收購，僅用其自身的全部或部分有表決權(quán)的股票換取另一個(gè)公司的全部財(cái)產(chǎn)。三角收購的結(jié)構(gòu)同樣是允許的，即允許一個(gè)子公司用其母公司的表決權(quán)股票去換取另一個(gè)公司的資產(chǎn)；或者目公司也可以先收購另一個(gè)公司的資產(chǎn)，然后將這些資產(chǎn)全部或部分注入子公司。除

43、非IRS授予棄權(quán)聲明書，目標(biāo)公司必須按照重組或清算計(jì)劃將其收到的所有股票、證券和其他資產(chǎn)，以及其自身的其他資產(chǎn)分配給它的股東（IRC268（a）（2）（G）。目標(biāo)公司資產(chǎn)收購公司股票收購公司目標(biāo)公司目標(biāo)公司股東收購公司股東這型重組經(jīng)常被稱為“實(shí)際上的兼并”，因?yàn)槠浣Y(jié)果就像是目標(biāo)公司并入到收購公司。但是，這種結(jié)構(gòu)的要求非常嚴(yán)格：必須使用收購公司有表決權(quán)的股票目標(biāo)公司的財(cái)產(chǎn)必須基本上全部被收購有表決權(quán)以外的補(bǔ)償僅能有限量的使用5D型重組一個(gè)公司將其全部或部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到另一個(gè)公司，如果轉(zhuǎn)移后，轉(zhuǎn)移者（一個(gè)或多個(gè)股東，以及他們的任意組合）立即控制了接受轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的公司，并且只有當(dāng)接受轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的公司的股票

44、或證券按照計(jì)劃在交易中進(jìn)行了分配，這種交易結(jié)構(gòu)被定義為D型重組（IRC368（a）（1）（D）。公司分立就屬于D型重組。IRC354節(jié)表明，只有當(dāng)接受轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的公司基本上取得了轉(zhuǎn)移資產(chǎn)公司的全部資產(chǎn)（應(yīng)用前面在前項(xiàng)三角兼并中討論過的90/70%測試），并且這個(gè)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的公司所收到的股票、證券和其他資產(chǎn)，以及其自身的其他資產(chǎn)都按照重組計(jì)劃進(jìn)行了分配，對此D型重組中的股票或證券分配的免稅處理才可以應(yīng)用。這種類型的D型重組可用作將一個(gè)舊公司完全重新組建成一個(gè)新公司。6E型重組這種交易結(jié)構(gòu)只涉及一個(gè)單獨(dú)的公司，美國國內(nèi)收入署將其定義為“一種重資本化”（IRC368節(jié)（a）（1）（E）。這種結(jié)構(gòu)非常具有

45、彈性，法規(guī)允許向債券持有人發(fā)行優(yōu)先股、以無票面價(jià)值的普通股換回優(yōu)先股、發(fā)行優(yōu)先股換回外發(fā)普通股、以及將具有各種優(yōu)先權(quán)的優(yōu)先股與不具備這些權(quán)利的普通股相交換。債券也可以用債券來交換，需要注意的一條規(guī)定是，如果收到的債券本金超過換回的債券的本金，那么超過部分的公允市價(jià)將產(chǎn)生應(yīng)稅利得（IRC356）。此外，向債券持有人發(fā)行股票或新的債券時(shí)，公司必須考慮到債務(wù)免除的收入后果。以放棄股票為代價(jià)收到的債券的處理相對麻煩，因?yàn)檫@種交易很可能作為股票的應(yīng)稅贖回交易。7F型重組F型重組僅僅是“在身份、結(jié)構(gòu)、公司機(jī)構(gòu)所在地的變化”。在涉及到諸如公司名字變化、公司機(jī)構(gòu)所在地變化等事項(xiàng)時(shí)是非常有用的。例如，內(nèi)華達(dá)州的

46、一個(gè)公司可以通過F型重組合并到特拉華州的一家新成立的殼公司中。這項(xiàng)交易同樣可以將其確認(rèn)為一項(xiàng)A型重組，這時(shí)將會(huì)有對公司諸如凈經(jīng)營虧損等的使用的限制。但是，如果確認(rèn)為F型重組，將不存在這些限制。8G型重組G型重組處理的是破產(chǎn)重組。（四）影響并購交易的其他所得稅條款在交易結(jié)構(gòu)中，最基本的所得稅因素是應(yīng)稅與免稅的區(qū)別，但同時(shí)，其他的所得稅條款（諸如商譽(yù)的攤銷、利息扣減的限制等）也起著指導(dǎo)性作用。一些條款僅與應(yīng)稅交易相關(guān)，反之亦然，而其他的則影響所有交易。1買價(jià)的分配在資產(chǎn)收購中，將會(huì)有一些特殊的所得稅條款對交易形成一定的限制。首先，買賣雙方能就按照補(bǔ)償額的分配值或任一資產(chǎn)的市場價(jià)值記錄資產(chǎn)，并且它將

47、約束買賣雙方，除非IRS認(rèn)為雙方的分配是不恰當(dāng)?shù)?。其二，買賣雙方被分別要求提供交易的信息給IRS，特別是購買價(jià)格在所轉(zhuǎn)移資產(chǎn)間的分配。其三，IRS條例規(guī)定了一種將買價(jià)在所轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)間分配的辦法。這些條例在IRS338節(jié)，而這一分配方法不僅用于完全資產(chǎn)銷售，也用于視同資產(chǎn)銷售。這條分配條例指明了七種資產(chǎn)。1高流通性的現(xiàn)金、活期存款及類似項(xiàng)目2存托憑證、美國政府債券、外國貨幣、易于出售的股票或證券3應(yīng)收帳款，以及正常業(yè)務(wù)中產(chǎn)生的應(yīng)收抵押借款和信用卡4存貨5上述資產(chǎn)以外的（有形）資產(chǎn)6除商譽(yù)和可持續(xù)經(jīng)營價(jià)值（going concern value）以外的無形資產(chǎn)7商譽(yù)和可持續(xù)經(jīng)營價(jià)值條例首先將賣方轉(zhuǎn)

48、移出的第一類資產(chǎn)的價(jià)值從購價(jià)中扣除，剩余的價(jià)值在第二至第六種資產(chǎn)間分配，第七種資產(chǎn)是剩余種類。1993年以后購買的商譽(yù)可以在15年內(nèi)攤銷，這已經(jīng)減少了將剩余價(jià)值分配到這一分類的消極（負(fù)的）所得稅后果。而在1993年以前，商譽(yù)是不允許攤銷的。2綠色郵件支付以前，一些公司采用毒丸計(jì)劃，從企圖收購公司股票的“襲擊者”手中贖回公司股票的支付作為一種商業(yè)費(fèi)用是可以當(dāng)期扣除的。但現(xiàn)在，IRC162節(jié)取消了一個(gè)公司回購本公司股票或特定相關(guān)個(gè)人手中的股票時(shí)支付金額的扣除。但是，一些相關(guān)的費(fèi)用如利息費(fèi)用或貸款成本仍然是可以扣除的。隨后，IRC5881節(jié)對接受綠色郵件而產(chǎn)生的利得或其他收入課征了50的消費(fèi)稅。所謂

49、“綠色郵件”是指由一個(gè)公司（或與這樣的公司行為一致的任何個(gè)人）支付的，以直接或間接的從任何股東手中股票收購為目的的補(bǔ)償額，且要求這些股東在達(dá)成交易協(xié)議前持有股票的時(shí)間少于兩年。在截至這樣的收購日止的兩年時(shí)間中的某一時(shí)間，這些股東（或與這些股東或相關(guān)個(gè)人行為一致的任何個(gè)人）必須已經(jīng)做出或威脅將要作出對這個(gè)公司股票發(fā)出公開收購邀約。這個(gè)收購必須按照并非對所有股東都一致的報(bào)價(jià)進(jìn)行。3IRC279節(jié)債務(wù)1969年的“稅收改革法案”增加了IRC279節(jié)，目的是限制公司收購中對債務(wù)利息費(fèi)用扣除的使用。該條款將由于“公司收購債務(wù)余額”導(dǎo)致的利息扣除額限制為最高500萬美元。該條款中的債務(wù)應(yīng)該滿足下面兩個(gè)條件

50、：（1）該債務(wù)償還次序在貿(mào)易信貸或公司的無擔(dān)保債務(wù)之后，并且（2）該債務(wù)可以轉(zhuǎn)換成發(fā)行公司的股票。另外，從發(fā)行公司應(yīng)納稅年份的最后一天開始，發(fā)行公司的債務(wù)權(quán)益比率必須超過2：1或者預(yù)期收益必須不超過將要支付的年度利息費(fèi)用的3倍。4垃圾債券：高收益貼現(xiàn)債務(wù)1989年的“綜合預(yù)算和解法案”引入了另外一項(xiàng)對公司收購中使用高收益（垃圾）債券的限制。這些債券的利息支付被明顯地推遲到后面的年份。當(dāng)一個(gè)公司發(fā)行“適用高折現(xiàn)率債務(wù)”時(shí)，該債務(wù)的原始發(fā)行折價(jià)中的“不合格部分”將不允許扣除，剩下的部分在支付發(fā)生之前也不能扣除（IRC163（e）（5）。“適用高折現(xiàn)率債務(wù)”是這樣的證券，期限超過5年，到期收益率超過

51、實(shí)際的聯(lián)邦稅率5個(gè)百分點(diǎn)，契約上“明顯”存在初始發(fā)行折價(jià)。如果契約的前五年產(chǎn)生的初始發(fā)行折價(jià)超過在這期間將支付的利息合計(jì)與契約的發(fā)行價(jià)與它的到期收益率之積之和，那么，這個(gè)初始發(fā)行折價(jià)就是“明顯”的。初始發(fā)行折價(jià)的不合格部分是下面兩者中的較小者：初始發(fā)行折價(jià)；該債務(wù)的總回報(bào)乘以一個(gè)分?jǐn)?shù)，其分子是“不合格收益率”，分母是到期收益率。其中，“不合格收益率”是到期收益率超過適用的聯(lián)邦利率的部分。5凈經(jīng)營虧損彌補(bǔ)的限制：CERTIRC172節(jié)允許一個(gè)擁有凈經(jīng)營虧損的公司將這些虧損向后結(jié)轉(zhuǎn)兩年（如果這些年份是盈利的話，公司將獲得稅額退還），或向前結(jié)轉(zhuǎn)20年（IRC172（b）。一個(gè)公司可以通過為并購行為大

52、量舉債而產(chǎn)生大量利息費(fèi)用，或?yàn)榘l(fā)放股利或回購股票大量舉債，這種行為將導(dǎo)致公司出現(xiàn)凈經(jīng)營虧損。這些虧損可以向后結(jié)轉(zhuǎn)到以前年份，取得這些年份的稅款返還。1989年的綜合預(yù)算和解法案引入了一條限制條款，旨在限制在這種情形下的債務(wù)的使用。該條款僅在利息扣除是產(chǎn)生凈經(jīng)營虧損的主要原因時(shí)有效。由于“公司權(quán)益縮減交易（被簡稱作CERT）”導(dǎo)致的利息扣除的一部分可以減少一個(gè)公司的凈經(jīng)營虧損。CERT包括一個(gè)公司收購目標(biāo)公司50或更多的（有代表權(quán)或價(jià)值）的股票。該法案不能應(yīng)用于資產(chǎn)收購或應(yīng)用了338節(jié)選擇條款的股票收購或已經(jīng)成為收購者下屬公司的股票收購。CERT還包括超額分配，即一個(gè)公司在納稅年度對股票的總分配

53、額（包括贖回額）超過此前三個(gè)納稅年度這種分配額平均水平的150，或年初這個(gè)公司股票的公允市價(jià)。這一條款可以應(yīng)用到一個(gè)杠桿下市交易。6收購公司使用目標(biāo)公司凈經(jīng)營虧損向前結(jié)轉(zhuǎn)的限制正如上面所說，凈經(jīng)營虧損能向前結(jié)轉(zhuǎn)20個(gè)應(yīng)稅年份。如果目標(biāo)公司擁有這些虧損，若它的未來將得以改善，或者收購公司被允許用它的利潤來沖抵這些虧損時(shí)，潛在的稅盾對目標(biāo)公司是有價(jià)值的。IRC382節(jié)限制了收購后凈經(jīng)營虧損的使用，383節(jié)對稅收抵免的使用進(jìn)行了限制。這些限制的應(yīng)用與收購是否采用應(yīng)稅收購或免稅收購的形式無關(guān)（除了這種情況：如果選擇了338節(jié)選擇條款，凈經(jīng)營虧損將被取消用于將來用途）。一般的說，有一個(gè)所有權(quán)變化的觸發(fā)點(diǎn)

54、，如果一個(gè)或多于5的股東擁有的虧損公司股票百分比與“測試期”（通常是前三年）中的任一時(shí)點(diǎn)這些股東擁有的虧損公司股票的最低百分比相比，增加了50以上（不包括50）（IRC382（g）。上市公司中，收購前的少數(shù)股東可以作為這個(gè)目的上的5股東。反向收購 對擁有未彌補(bǔ)虧損的公司來說，他們可能考慮去收購另一家公司（或進(jìn)行了A、C、D類重組的公司資產(chǎn)），這些公司往往擁有增值的資產(chǎn)，這些資產(chǎn)在并購后處置產(chǎn)生的利得將與未彌補(bǔ)虧損相沖銷。如果目標(biāo)公司股東持有并購后幸存下來的公司50以上權(quán)益，那么IRC382節(jié)限制將對該交易有效。即便IRC382節(jié)無效，IRC384節(jié)仍將剝奪將收購公司的凈經(jīng)營虧損向前結(jié)轉(zhuǎn)以沖抵并

55、購后5年內(nèi)目標(biāo)公司確認(rèn)的內(nèi)在利得的請求。269節(jié) 如果一項(xiàng)收購的根本目的是逃避聯(lián)邦所得稅，這項(xiàng)并購可能與IRC269節(jié)相違背，可能導(dǎo)致要求的稅收扣除或抵免不被批準(zhǔn)。相比而言，IRC282、283、284是比較確定的，而IRC269節(jié)具有一定不確定性。7金降落傘支付IRC280G禁止了“任何超額降落傘支付”的扣除（IRC280G（a）?！俺~”降落傘支付是這樣一個(gè)數(shù)額：它等于一個(gè)降落傘支付額超過分配到這一支付的基本數(shù)額的部分?！敖德鋫阒Ц丁笔侨绻@種支付是因所有權(quán)或一個(gè)公司的實(shí)質(zhì)控制權(quán)或公司的主要部分資產(chǎn)和累計(jì)現(xiàn)值（IRC1274節(jié)規(guī)定的政府證券適用的聯(lián)邦利率計(jì)算）變化而引起的，那么這時(shí)對雇員、

56、獨(dú)立的契約人、高級職員股東或被高額補(bǔ)償?shù)膫€(gè)人的利益的補(bǔ)償?！盎緮?shù)額”是所有權(quán)或控制權(quán)發(fā)生變化的日期前五個(gè)應(yīng)稅年度內(nèi)，包括在個(gè)人總收入中的年度補(bǔ)償金額。如果納稅人可以提供清晰且有說服力的證據(jù)表明這些補(bǔ)償相對其事實(shí)上在控制權(quán)或所有權(quán)變更前或后提供的或?qū)⒁峁┑姆?wù)來說是合理的，如此則可認(rèn)為這是一種例外情況。四、我國稅法對并購業(yè)務(wù)的處理我國的并購業(yè)務(wù)發(fā)展比較晚，并購的內(nèi)容和形式相對來說也比較簡單，我國直到1998年才開始針對企業(yè)的并購重組行為制定專門的稅務(wù)處理規(guī)定。目前，我國稅法中除了所得稅暫行條例和所得稅暫行條例實(shí)施細(xì)則中的相關(guān)規(guī)定外，對企業(yè)并購重組業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理進(jìn)行規(guī)范規(guī)定是稅務(wù)總局于1998

57、2000年出臺(tái)的三個(gè)文件：企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行規(guī)定（國稅發(fā)【1998】097號，以下簡稱97號文件）關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知（國稅發(fā)【2000】118號，以下簡稱118號文件）關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知（國稅發(fā)【2000】119號，以下簡稱119號文件）。盡管這些規(guī)定出臺(tái)較晚，但是它們已經(jīng)基本上構(gòu)成了對我國并購重組業(yè)務(wù)稅務(wù)處理的基本框架，如下圖示：中國并購業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理總原則投資業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理改組業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理整體資產(chǎn)處置企業(yè)合并企業(yè)分立股權(quán)重組與美國稅法不同的是，我國稅法對并購業(yè)務(wù)的處理是按照業(yè)務(wù)類型分別進(jìn)行規(guī)范的。本節(jié)將分別按照股權(quán)投資、企業(yè)

58、改組業(yè)務(wù)分別介紹我國相關(guān)的稅務(wù)處理規(guī)定，其中，企業(yè)改組又詳細(xì)分為整體資產(chǎn)處置、企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組。通過介紹我國的相關(guān)稅務(wù)處理規(guī)定，為我國企業(yè)界開展并購業(yè)務(wù)提供參考，另一方面也為后文提供鋪墊。（一）中國稅制發(fā)展簡介從1949年中華人民共和國成立五十多年來，中國的稅收制度先后進(jìn)行了五次重大的改革 中國稅制概覽，劉佐著，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2002.6：時(shí)間內(nèi)容1950年建立了人民共和國的新稅制1958年簡化稅制，以適應(yīng)社會(huì)主義改造基本完成、經(jīng)濟(jì)管理體制改革之后的形勢的要求1973年簡化稅制，這是“文化大革命”的產(chǎn)物1984年國營企業(yè)“利改稅”和全面改革工商稅收制度，以適應(yīng)發(fā)展有計(jì)劃的社會(huì)主義商品

59、經(jīng)濟(jì)的要求1994年全面改革工商稅收制度，以適應(yīng)建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的要求我國市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下的稅制是在我國稅制發(fā)展的第三個(gè)時(shí)期逐漸建立起來的，而第三個(gè)時(shí)期又可分為三個(gè)階段，分別是：改革開放初期（19781982年）、改革開放全面展開時(shí)期（19831991年）和1994年的稅制改革 中國稅制概覽，劉佐著，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2002.6。時(shí)期內(nèi)容改革開放初期（19781982年）這一時(shí)期是中國稅制建設(shè)的恢復(fù)時(shí)期和稅制改革的準(zhǔn)備、起步時(shí)期。提出了從中國國情出發(fā)，按照經(jīng)濟(jì)規(guī)律辦事，擴(kuò)大稅收在財(cái)政收入中的比重，充分發(fā)揮稅收的經(jīng)濟(jì)杠桿作用，為社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)的指導(dǎo)思想。并初步形成了一套大體適用的涉

60、外稅收制度，適應(yīng)了中國對外開放政策的需要。改革開放全面展開（19831991年）實(shí)施了國營企業(yè)“利改稅”和全面改革工商稅收制度，1991年將中外合資企業(yè)所得稅法與外國企業(yè)所得稅法合并為外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法。初步建成了一套內(nèi)外有別的，以流轉(zhuǎn)稅和所得稅為主體，其他稅種相配合的新的稅制體系。1994年的稅制改革1全面改革了流轉(zhuǎn)稅制，實(shí)行了以比較規(guī)范的增值稅為主體，消費(fèi)稅、營業(yè)稅并行，內(nèi)外統(tǒng)一的流轉(zhuǎn)稅制。2改革了企業(yè)所得稅制，將過去對國營企業(yè)、集體企業(yè)和私營企業(yè)分別征收的多種所得稅合并為統(tǒng)一的企業(yè)所得稅。3改革了個(gè)人所得稅制，將過去對外國人征收的個(gè)人所得稅、對中國人征收的個(gè)人收入調(diào)節(jié)稅和個(gè)體