刑法題目(選擇)

1、犯罪主觀方面（犯罪故意與犯罪過失以及錯誤論）1某醫(yī)院婦產(chǎn)科護(hù)士甲值夜班時，一新生嬰兒啼哭不止，甲為了止住其哭鬧，遂將仰臥的嬰兒翻轉(zhuǎn)成俯臥，并將棉被蓋住嬰兒頭部。半小時后，甲再查看時，發(fā)現(xiàn)該嬰兒已無呼吸，該嬰兒經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)醫(yī)療事故鑒定委員會鑒定，該嬰兒系俯臥使口、鼻受壓迫，窒息而亡。甲對嬰兒的死亡結(jié)果有何種主觀罪過？（1999年試卷二第22題）A.間接故意B.直接故意C,疏忽大意的過失D.過于自信的過失解析：本題主要考查犯罪的主觀心理狀態(tài)，尤其是疏忽大意的過失與過于自信的過失之間的區(qū)別和界定。前者是應(yīng)當(dāng)預(yù)見，但是事實上沒有預(yù)見，即無認(rèn)識的過失；后者是已經(jīng)預(yù)見到，但是輕信能夠避免，即有認(rèn)識的

2、過失。本題中，護(hù)士甲顯然沒有預(yù)見到自己的行為會造成嬰兒死亡的結(jié)果，但是作為護(hù)士，應(yīng)該有一個常識，即如果將棉被蓋住嬰兒頭部，會導(dǎo)致嬰兒窒息而死，而且也有能力預(yù)見到。因此，她有預(yù)見的義務(wù)，只可惜由于她一時的疏忽和不慎違背、忘記了這個常識，導(dǎo)致嬰兒死亡。本題答案：C2甲販運(yùn)假煙，駕車路過某檢查站時，被工商執(zhí)法部門攔住檢查。檢查人員乙正登車檢查時，甲突然發(fā)動汽車奪路而逃。乙抓住汽車車門的把手不放，甲為擺脫乙，在疾駛時突然急剎車，導(dǎo)致乙頭部著地身亡。甲對乙死亡的心理態(tài)度屬于下列哪一選項？（2006年試卷二第3題）A.直接故意B.間接故意C.過于自信的過失D.疏忽大意的過失解析：本題主要考查間接故意與過失

3、自信的過失的區(qū)別。關(guān)于二者的區(qū)別，在司法實踐中往往非常困難。二者主要在于對危害結(jié)果的出現(xiàn)所持的態(tài)度不同，前者是放任，即不支持，也不反對，而后者是絕對反對危害結(jié)果的出現(xiàn)。在實踐中，我們認(rèn)為主要考察行為人在行為之前、之中有沒有采取有效的措施，來預(yù)防和避免危害結(jié)果的出現(xiàn)，同時還要考察行為人在危害結(jié)果出現(xiàn)后表現(xiàn)出來的態(tài)度，如果是不屑一顧、無動于衷的話，可以認(rèn)定為間接故意，如果是痛心不已、懊悔不已的話，可以認(rèn)定為過于自信的過失。本題答案：B。3養(yǎng)花專業(yè)戶李某為防止偷花，在花房周圍私拉電網(wǎng)。一日晚，白某偷花不慎觸電，經(jīng)送醫(yī)院搶救，不治身亡。李某對這種結(jié)果的主觀心理態(tài)度是什么？（2003年試卷二第1題）人直

4、接故意B.間接故意C.過于自信的過失D.疏忽大意的過失解析：本題主要考查事先防衛(wèi)行為的認(rèn)定以及犯罪的主觀心理狀態(tài)。本題與上述的分析理由基本相同。行為人李某在安置電網(wǎng)之后，顯然已經(jīng)預(yù)見到自己這種行為的危險性，但是他事先沒有采取任何有效的防范措施，例如設(shè)置警示標(biāo)志或者向周圍群眾廣為宣傳，他對可能造成的危害后果是持一種放任的態(tài)度，其行為已經(jīng)構(gòu)成了間接故意的“以危險方法危害公共安全罪”。本題答案：B。6朱某因婚外戀產(chǎn)生殺害妻子李某之念。某日晨，朱在給李某炸油餅時投放了可以致死的“毒鼠強(qiáng)”。朱某為防止其6歲的兒子吃餅中毒，將其子送到幼兒園，并囑咐其子等他來接。不料李某當(dāng)日提前下班后將其子接回，并與其子一

5、起吃油餅。朱某得知后，趕忙回到家中，其妻、子已中毒身亡。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的？（2004年試卷二第12題）A.朱某對其妻、子的死亡具有直接故意B.朱某對其子的死亡具有間接故意C.朱某對其子的死亡具有過失D.朱某對其子的死亡屬于意外事件解析：本題主要考查過于自信的過失與間接故意的區(qū)分。在司法實踐中，過于自信的過失與間接故意很難進(jìn)行具體的區(qū)分。在刑法理論上，前者對危害結(jié)果的發(fā)生持反對態(tài)度，后者對危害結(jié)果的發(fā)生持不支持，也不反對的態(tài)度。具體延伸到故意和過失的心理態(tài)度上，故意表現(xiàn)為行為人對法秩序的一種敵視或者蔑視態(tài)度，過失則表現(xiàn)為行為人對法秩序的一種忽視或者漠視態(tài)度。司法實踐中主要是根據(jù)行為

6、人在事前或者事后對危害結(jié)果的發(fā)生持什么態(tài)度來進(jìn)行認(rèn)定的，要看行為人在事前或者事后有沒有采取有效的制止措施來進(jìn)行綜合判斷。本案中，行為人朱某對兒子的死亡是持一種反對態(tài)度的，這可以從他事先故意將兒子支開可以看出。他一直認(rèn)為，這樣故意支開兒子之后，兒子肯定不會回來吃飯的，沒有想到他的判斷出現(xiàn)了偏差，過高地估計了兒子不會回來吃飯（他老婆自己可能來接）的可能性，屬于過于自信的過失。本題答案：C11甲舉槍射擊乙，但因沒有瞄準(zhǔn)而擊中丙，致丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些選項是不正確的？（2006年試卷二第52題）A.甲的行為屬于打擊錯誤B.甲的行為屬于同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的事實認(rèn)識錯誤C.甲構(gòu)成故意殺人（既遂）罪D.甲

7、構(gòu)成故意殺人（未遂）罪與過失致人死亡罪解析：本題主要考查刑法錯誤論。行為人甲的行為屬于打擊錯誤，但是由于乙和丙在刑法上都是“人”，其生命權(quán)都受到刑法的同等保護(hù)，按照通說的法定符合說，這種錯誤同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的事實認(rèn)識錯誤，可以將丙死亡的結(jié)果嫁接或者移植到甲舉槍射擊乙的故意殺人行為，組合成一個完整的故意殺人罪（既遂）。而不能認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人（未遂）罪與過失致人死亡罪的想象競合，然后適用想象競合的適用原則“擇一重罪處斷”，選擇故意殺人罪（未遂），否則，丙死亡的結(jié)果沒有得到應(yīng)有的評價，丙就等于“白死”了。當(dāng)然，更不能認(rèn)定為故意殺人（未遂）罪與過失致人死亡罪，然后實行數(shù)罪并罰，因為甲開槍只有一個行為，

8、否則違背了刑法中的“禁止重復(fù)評價”的原則。當(dāng)然，也許有人會認(rèn)為，根據(jù)法定符合說中的故意說，甲的行為認(rèn)定為一個直接故意殺人罪未遂和一個間接故意殺人罪（既遂）如果承認(rèn)間接故意犯罪也有既遂和未遂的話想象競合犯，然后再認(rèn)定為一個故意殺人罪未遂。我們不贊同這種觀點，這種觀點評價不周全，不利于保護(hù)法益。本題答案：ABC。12甲欲開槍殺乙，射擊的結(jié)果卻是導(dǎo)致乙重傷，同時導(dǎo)致乙身邊的丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯誤的?（2002年試卷二第31題）A.認(rèn)定甲的行為成立一個故意殺人罪即可B.認(rèn)定甲的行為成立一個故意殺人未遂和一個過失致人死亡罪c.認(rèn)定甲的行為成立一個故意殺人罪和一個過失致人重傷罪D.認(rèn)定甲的行

9、為成立一個故意殺人罪和一個故意殺人未遂，實行并罰解析：本題主要考查想象競合犯的成立以及處理原則。想象競合犯核心是行為人實施一個行為，觸犯兩個罪名的情況，由于這種情況已經(jīng)超過了一套犯罪構(gòu)成要件，一個行為、兩個罪過、兩個犯罪客體，但又沒有達(dá)到兩套犯罪構(gòu)成要件，只有1.5套的構(gòu)成要件。因此，有學(xué)者認(rèn)為，既不是典型的一罪，也不是典型的數(shù)罪，屬于罪數(shù)不典型。1甲的行為同時觸犯故意殺人罪與過失致人死亡罪兩個罪名，但是由于只有一個行為，構(gòu)成了想象競合犯，只能按照從一重罪的處罰原則處罰，即認(rèn)定為故意殺人罪即可。但本題的這種問法是有問題的。按照傳統(tǒng)觀點，甲確實觸犯了故意殺人罪未遂和過失致人重傷罪兩個罪名，但是在

10、處罰上只要按照故意殺人罪（未遂）。但是我們認(rèn)為，甲的行為可以認(rèn)定為故意殺人罪既遂，甲的行為屬于刑法理論中的打擊錯誤，這種錯誤僅僅是在同一構(gòu)成要件內(nèi)部的錯誤，導(dǎo)致乙死亡或者丙死亡根本不影響故意殺人罪既遂的成立，因為乙和丙在刑法上都是“人”，他們的生命權(quán)都是受到法律保護(hù)的，如果僅認(rèn)定甲的行為構(gòu)成故意殺人罪（未遂），那么，丙的死亡結(jié)果就得不到相應(yīng)的評價，丙就要“白死”。因此，我們認(rèn)為，丙死亡的結(jié)果可以“嫁接”給故意殺害乙的行為，從而組合成一個完整的故意殺人罪（既遂）的構(gòu)成要件。2006年的司法考試試卷二第52題所公布的答案就清楚地表明和支持了這種觀點。因此，A項中的故意殺人罪應(yīng)該是既遂，而不是未遂。

11、本題答案：BCD。1關(guān)于罪數(shù)不典型的理論，詳細(xì)可參見儲槐植著：刑事一體化，法律出版社2004年版，第318頁。13甲想殺害身材高大的乙，打算先用安眠藥使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠藥較多，乙吞服安眠藥后死亡。對此，下列哪一選項是正確的？（2008年試卷二第3題）A.甲的預(yù)備行為導(dǎo)致了乙死亡，僅成立故意殺人預(yù)備B.甲雖已著手實行殺人行為，但所預(yù)定的實行行為（勒乙的脖子）并未實施完畢，故只能認(rèn)定為未實行終了的未遂C.甲已著手實行殺人行為，應(yīng)認(rèn)定為故意殺人既遂D.甲的行為是故意殺人預(yù)備與過失致人死亡罪的想象競合犯，應(yīng)從一重罪論處解析：本題主要考察因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤問題。甲投

12、放較多安眠藥的行為表明他已經(jīng)著手實施了一個具有使乙死亡的具體危險行為，這種實施具有使人死亡的危險行為已經(jīng)是故意殺人的實行行為，雖然結(jié)果提前發(fā)生了，但這種對因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤并不影響甲成立故意殺人罪既遂。因此，本題的正確答案是C。當(dāng)然，假如甲僅僅是準(zhǔn)備好安眠藥，但還沒有主動拿給乙服用，而是乙自己主動服用了這種具有致人死亡的安眠藥，最后導(dǎo)致自己死亡，此時，甲的行為僅成立故意殺人罪的預(yù)備，有過失的話，還觸犯了過失致人死亡罪，二者形成想象競合。14甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結(jié)果是將乙和丙都打死。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的？（2008年試卷二第54題）A.根據(jù)具體符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，

13、對丙成立過失致人死亡罪B.根據(jù)法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂C.不管是根據(jù)具體符合說，還是根據(jù)法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂D.不管是根據(jù)具體符合說，還是根據(jù)法定符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪解析：本題主要考察處理事實認(rèn)識錯誤中的兩種不同的處理辦法：具體符合說和法定符合說。前者認(rèn)為，行為人所認(rèn)識或者預(yù)見的構(gòu)成事實要與實際發(fā)生的事實完全一致，才構(gòu)成犯罪故意，如果二者不符合，則屬于事實認(rèn)識錯誤，從而阻卻犯罪故意的成立，僅成立過失犯罪或者以外事件；后者則認(rèn)為，行為人的行為導(dǎo)致危害結(jié)果的出現(xiàn)，這種結(jié)果雖然與行為人認(rèn)識或者預(yù)見的結(jié)果并不一致，但是只要二者在同一

14、構(gòu)成要件范圍內(nèi)一致，就認(rèn)為行為人對所有的犯罪事實有故意，就成立相應(yīng)的故意犯罪。目前，大部分刑法學(xué)者主張法定符合說，例如，甲想殺乙，卻將乙的雙胞胎兄弟丙殺死，仍然成立故意殺人罪既遂，如果按照具體符合說的觀點，甲僅成立故意殺人罪（未遂）與過失致人死亡罪的想象競合，擇一重罪處罰，僅認(rèn)定故意殺人罪未遂，這是不可思議的，也是不公平的，因為丙的死亡結(jié)果無法在刑法上得到否定性的評價。本題答案是：AB。15.甲意圖勒死乙，將乙勒昏后，誤以為乙已經(jīng)死亡。為毀滅證據(jù)，又用利刃將所謂的尸體分尸。事實上，乙并非死于甲的勒殺行為，而是死于甲的分尸行為。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？（2008年延期考試試卷二第4題）A

15、.甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪和過失致人死亡罪B.甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪、過失致人死亡罪和侮辱尸體罪C.甲的行為構(gòu)成故意殺人（既遂）罪和侮辱尸體罪D.甲的行為構(gòu)成故意殺人（既遂）罪解析：本題主要考察因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤問題。在這種情況下，甲對因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤并不影響犯罪的成立。此時，應(yīng)該將甲的兩個自然行為做一個統(tǒng)一的評價，認(rèn)為他們是故意殺人罪的組成部分，從而認(rèn)定甲的行為構(gòu)成故意殺人罪既遂。本題答案：D。16.甲欲殺乙，向乙開槍，但未瞄準(zhǔn)，子彈從乙身邊穿過打中丙，致丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？（2008年延期考試試卷二第53題）A.根據(jù)具體符合說，甲對乙成立故意殺人（未遂）

16、罪，對丙成立過失致人死亡罪B.根據(jù)法定符合說，甲對乙成立故意殺人（未遂）罪，對丙成立故意殺人（既遂）罪C.具體符合說與法定符合說均認(rèn)為，甲對乙成立故意殺人（未遂）罪，對丙成立故意殺人（既遂）罪D.具體符合說與法定符合說均認(rèn)為，甲對乙成立過失致人重傷罪，對丙成立過失致人死亡罪解析：本題主要考察打擊錯誤的兩種處理方法：具體符合說與法定符合說。根據(jù)上述分析，現(xiàn)在大部分學(xué)者堅持法定符合說。在本案中，甲具有殺人的故意，也實施了殺人的行為，最終也導(dǎo)致了人（雖然不是乙，而是丙，但不影響甲對生命法益的侵害）死亡，完全符合故意殺人罪（既遂）的全部構(gòu)成要件，最終應(yīng)該認(rèn)定為故意殺人罪既遂，這正是錯誤論所要解決的問題

17、及其價值所在，糾正按照常識可能得出的錯誤結(jié)論。按照具體符合說，甲對乙成立故意殺人（未遂）罪，對丙成立過失致人死亡罪，由于只有一個行為，構(gòu)成了想象競合犯，按照故意殺人（未遂）罪追究刑事責(zé)任，結(jié)果是，丙只能“白死“，不符合人們的通常觀念。而按照法定符合說，甲對乙成立故意殺人（未遂）罪，但對丙成立故意殺人（既遂）罪，因為在這種情況下，丙死亡的結(jié)果完全可以評價在甲故意殺人行為上，從而，組合成一個完整、統(tǒng)一的故意殺人罪既遂。本題答案：AB。17黃某意圖殺死張某，當(dāng)其得知張某當(dāng)晚在單位值班室值班時，即放火將值班室燒毀，其結(jié)果卻是將頂替張某值班的李某燒死。下列哪些判斷不符合黃某對李某死亡所持的心理態(tài)度?（2

18、002年試卷二第50題）A.間接故意B.過于自信的過失c.疏忽大意的過失D.意外事件解析：本題主要考查事實認(rèn)識錯誤的問題，本題的認(rèn)識錯誤屬于構(gòu)成要件之內(nèi)的錯誤，按照法定符合說的觀點，不影響行為人犯罪故意的成立，因為不管是燒死誰，他們在法律上都屬于人，都是侵犯生命法益的行為。因此，不影響其犯罪直接故意的成立。當(dāng)然，我們可以假設(shè)，如果那天晚上李某不是頂替張某值班，而是過來與張某同床，黃某有預(yù)見到可能燒死別人，仍然實施燒火行為，那么，黃某對李某死亡的態(tài)度也許就是一種間接故意了。在這里要注意，對于事實認(rèn)識上的錯誤是否影響行為人的刑事責(zé)任，要區(qū)分情況，即如果屬于對犯罪構(gòu)成要件的事實情況認(rèn)識有錯誤，就會影

19、響行為人的刑事責(zé)任，否則就不會。本題答案：ABCD18.甲在從事生產(chǎn)經(jīng)營的過程中，不知道某種行為是否違法，于是以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復(fù)該行為合法。于是，甲實施該行為，但該行為實際上違反刑法。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？（2008年試卷二第4題）A.由于違法性認(rèn)識不是故意的認(rèn)識內(nèi)容，所以，甲仍然構(gòu)成故意犯罪B.甲沒有違法性認(rèn)識的可能性，所以不成立犯罪C.甲雖然不成立故意犯罪，但成立過失犯罪D.甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過失犯罪解析：本題主要考察犯罪故意中的違法性認(rèn)識問題。一般認(rèn)為，行為人要成立故意犯罪，不僅要對自己所實施的行為有認(rèn)識（事實認(rèn)識），還要求對這種行為的違法性要

20、有認(rèn)識（規(guī)范認(rèn)識）。傳統(tǒng)觀點認(rèn)為，違法性認(rèn)識錯誤并不阻卻犯罪的成立，這種觀點的前提是假定每個公民都應(yīng)當(dāng)知道法律，但這是不現(xiàn)實的?，F(xiàn)在一般認(rèn)為違法性認(rèn)識錯誤分為兩種情況：一類是可以避免的違法性認(rèn)識錯誤，在這種情況下，行為人具有違法性認(rèn)識的可能性，其行為應(yīng)當(dāng)受到法律的非難，具備有責(zé)性，成立犯罪；另一類是不可避免的違法性認(rèn)識錯誤，在這種情況下，行為人沒有違法性認(rèn)識的可能性，不應(yīng)當(dāng)受到法律的非難和否定，不具有有責(zé)性，不成立犯罪。在本案種，甲在不知道某種行為是否違法的情況下，還以書面的行為向法院咨詢，法院的答復(fù)說該行為合法，甲信賴具有司法權(quán)威性的法院的答復(fù)而實施了該行為，本身并不具有違法性的認(rèn)識，盡管事

21、后查明該行為違反刑法，也不能追究甲的刑事責(zé)任。當(dāng)然，甲如果是向其他國家機(jī)關(guān)咨詢，該國家機(jī)關(guān)也是答復(fù)該行為合法，在這種情況下，是否能夠阻卻甲行為的違法性，這在學(xué)術(shù)界也是有爭議的。但是，如果向某個權(quán)威專家咨詢，則不能阻卻違法性。本題答案：B。19甲為殺害仇人林某在偏僻處埋伏，見一黑影過來，以為是林某，便開槍射擊。黑影倒地后，甲發(fā)現(xiàn)死者竟然是自己的父親。事后查明，甲的子彈并未擊中父親，其父親患有嚴(yán)重心臟病，因聽到槍聲后過度驚嚇?biāo)劳?。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項是正確的？（2007年試卷二第5題）A.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂B.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂C.甲構(gòu)成過失致人死亡罪D.甲對林某構(gòu)成故意殺人罪未遂，對自

22、己的父親構(gòu)成過失致人死亡，應(yīng)擇一重罪處罰解析：本題考察對象錯誤問題和刑法中的因果關(guān)系問題。具體的事實錯誤中的對象（客體）錯誤，是指行為人誤把甲對象當(dāng)作乙對象加以侵害，而甲對象與乙對象體現(xiàn)相同的法益，行為人的認(rèn)識內(nèi)容與客觀事實仍屬同一犯罪構(gòu)成的情況。例如，行為人本欲殺甲，黑夜里誤將乙當(dāng)作甲進(jìn)行殺害。根據(jù)法定符合說，刑法規(guī)定故意殺人罪是為了保護(hù)人的生命，而不只是保護(hù)特定的甲或者特定乙的生命，因此，只要行為人主觀上想殺人，而客觀上又殺了人，那么就符合故意殺人罪的構(gòu)成要件，成立故意殺人罪的既遂，這在刑法理論上被成為“等價的打擊錯誤”這樣C選項就被排除了。本題考察的另外一個知識點是刑法中的因果關(guān)系問題，

23、即“乙的父親患有嚴(yán)重心臟病，因聽到槍聲后過度驚嚇?biāo)劳觥边@一事實是否可以評價為甲的開槍射擊行為的結(jié)果。對因果相當(dāng)性的判斷，要具體分析三個方面的情況：一是行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的概率的大小，二是介人情況的異常性的大小，三是介人情況對結(jié)果的作用大小。開槍射擊是一種高度危險的行為，心臟病作為一種介入因素并非異常，因此本題中的甲應(yīng)當(dāng)對結(jié)果負(fù)責(zé)。這樣B選項就被排除了。既然對象錯誤不影響甲符合故意殺人罪，因果關(guān)系也具有相當(dāng)性，甲就應(yīng)當(dāng)對父親的死亡結(jié)果負(fù)責(zé)，成立故意殺人罪的既遂，選項A正確。很多考生會認(rèn)為D項為正確選項。根據(jù)具體符合說，由于行為人本欲殺甲，而客觀上卻殺害了乙，二者沒有具體地相符合，行為人對甲應(yīng)成立故

24、意殺人未遂，對乙應(yīng)成立過失致人死亡。但現(xiàn)在的具體符合說論者也都認(rèn)為，這種對象錯誤并不重要因而不影響故意犯罪既遂的成立。所以，就這種對象錯誤而言，具體符合說與法定符合說的結(jié)論完全相同。選D的考生沒有認(rèn)真領(lǐng)會法定符合說的內(nèi)涵。本題答案：A。20劉某基于殺害潘某的意思將潘某勒昏，誤以為其已死亡，為毀滅證據(jù)而將潘某扔下懸崖。事后查明，潘某不是被勒死而是從懸崖墜落致死。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的？（2007年試卷二第54題）A.劉某在本案中存在因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤B.劉某在本案中存在打擊錯誤C.劉某構(gòu)成故意殺人罪未遂與過失致人死亡罪D.劉某構(gòu)成故意殺人罪既遂解析：本題考查的是因果關(guān)系認(rèn)識錯誤中的事前故

25、意的情形。事前故意，是指行為人誤認(rèn)為第一個行為已經(jīng)造成危害結(jié)果，出于其他目的實施了第二個行為，但實際上是第二個行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果發(fā)生的情況。如甲以殺人故意對乙實施打擊，造成乙休克之后，甲以為乙已經(jīng)死亡，為了毀滅罪證，將乙扔到水里，實際上乙是被水溺死的。這種情況下，由于行為人具有同一的殺人故意，客觀上也發(fā)生死亡的結(jié)果，因果關(guān)系的具體樣態(tài)（發(fā)展進(jìn)程）在客觀構(gòu)成要件的評價上并不重要，因此，不影響故意犯罪既遂的成立。2本題便是這種情形。因此，AD項正確，BC項錯誤。本題答案：AD。二、犯罪論之正當(dāng)行為2關(guān)于這個問題的研究，可以參見張明楷：刑法學(xué)（第三版），法律出版社2007年版，第227229頁。（

26、一）正當(dāng)防衛(wèi)2張某的次子乙，平時經(jīng)常因瑣事滋事生非，無端打罵張某。一日，乙與其妻發(fā)生爭吵，張某過來勸說。乙轉(zhuǎn)而辱罵張某并將其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲刺張某，張某起身逃跑，乙隨后緊追。張某的長子甲見狀，隨手從門口拿起扁擔(dān)朝乙的頸部打了一下，將乙打昏在地上。張某順手拿起地上的石頭轉(zhuǎn)身回來朝乙的頭部猛砸數(shù)下，致乙死亡。對本案中張某、甲的行為應(yīng)當(dāng)如何定性？（2003年試卷二第12題）：A.張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)B.張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)C.張某的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)，構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)D.張某和甲的行為均構(gòu)成故意殺人罪解析：本題主要考

27、查正當(dāng)防衛(wèi)成立的起因條件和時間條件，注意正當(dāng)防衛(wèi)與故意犯罪的界定。本題中，甲的行為是在乙實施不法侵害的時候?qū)嵤┑?，而且已?jīng)制止了乙的不法侵害（乙已經(jīng)昏倒在地），在這種情況下，就不存在張某實施正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件不法侵害，張某的行為已經(jīng)變成了一個故意殺人行為，因為他是往被害人乙的頭部上猛砸，這分明是一種故意殺人的行為，判斷是故意殺人還是故意傷害，不能根據(jù)主觀來認(rèn)定，而是應(yīng)該根據(jù)行為人的客觀行為來認(rèn)定，往身體的要害部位或者頭部打擊，無論如何都是一種故意殺人行為。本題答案：A。3甲外出時在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙撬門侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)？（2002年試卷

28、二第6題）：A.故意傷害罪B.正當(dāng)防衛(wèi)C.防衛(wèi)不適時D.民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪解析：本題考查正當(dāng)防衛(wèi)與故意傷害罪界限的知識。分析本題要從是否符合構(gòu)成要件著手。本題中甲為了保護(hù)自己合法的財產(chǎn)，在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置，但只有安裝防衛(wèi)裝置的行為不危害公共安全，本身并不違法。雖然安裝時并不存在正在進(jìn)行的不法侵害，但該裝置發(fā)揮作用時，不法侵害正在進(jìn)行，因此，在其針對正在進(jìn)行的不法侵害人乙實施的不法侵害發(fā)生作用時，給乙造成的輕傷并未超過必要限度，未造成重大損害，不構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)。甲的行為符合正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要件。本題中甲安放防衛(wèi)裝置的目的是保護(hù)自己的合法財產(chǎn)，而不是出于傷害他人的故意，因此不構(gòu)成故意傷

29、害罪。但在安裝防衛(wèi)裝置的行為不危害公共安全時，本身并不違法。但是例如現(xiàn)實生活中的私設(shè)電網(wǎng)保護(hù)自身財產(chǎn)，是違法的，因為其危害公共安全。但如果此時也是行為人乙實施盜竊被電網(wǎng)擊傷，那么甲的行為本身也就不屬于防衛(wèi)過當(dāng)了，因為這種行為本身不是防衛(wèi)行為，所以不存在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膯栴}，而是直接構(gòu)成了“危險方法危害公共安全罪”。本題答案：B。4.宋某持三角刮刀搶劫王某財物，王某奪下宋某的三角刮刀，并將宋某推倒在水泥地上，宋某頭部著地，當(dāng)即昏迷。王某隨后持三角刮刀將宋某殺死。關(guān)于王某行為的性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（1999年試卷二第24題）A.根據(jù)刑法第20條第3款，王某將搶劫犯殺死，屬于正當(dāng)防衛(wèi)B.王某的行為

30、屬于防衛(wèi)過當(dāng)C.王某前面的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，后面的行為是防衛(wèi)過當(dāng)D.王某前面的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，后面的行為是故意殺人解析：本題主要考查正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件，在不法侵害已經(jīng)結(jié)束的情況下，不具備正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件，是不允許進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的。本題中是一種事后防衛(wèi)，構(gòu)成故意犯罪。本題答案：D6.陳某搶劫出租車司機(jī)甲，用匕首刺甲一刀，強(qiáng)行搶走財物后下車逃跑。甲發(fā)動汽車追趕，在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財物。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（2007年試卷二第2題）A.法令行為B.緊急避險C.正當(dāng)防衛(wèi)D.自救行為解析：本題考察正當(dāng)防衛(wèi)的“適時性”問題。刑法規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)所適用的條件必須是“正在進(jìn)

31、行的不法侵害”。刑法第20條第3款規(guī)定了特殊正當(dāng)防衛(wèi)，其適時性要求也是“暴力犯罪正在進(jìn)行”。這就涉及到如何理解不法侵害的“結(jié)束”，刑法學(xué)界有行為完畢說、離去現(xiàn)場說、事實繼續(xù)說、結(jié)果形成說、排除危險說等多種觀點。排除危險說基本上是妥當(dāng)?shù)?，即只要本人或他人還存在著受暴力犯罪行為侵害的危險，就可以適用特殊防衛(wèi)權(quán)。本題便屬于這種情況，換言之，不法侵害在空間上、時間上仍然具有緊密連接，仍然可以認(rèn)定為“正在進(jìn)行”。緊迫性就是現(xiàn)在性，從與防衛(wèi)行為在時間上的關(guān)系來看，包括直接面臨侵害的場合、侵害正在進(jìn)行的場合與侵害繼續(xù)的場合，緊迫性與被害的現(xiàn)在性沒有關(guān)系，與犯罪是否既遂也沒有關(guān)系，因此，盜竊犯持有贓物在現(xiàn)場或

32、逃走中，就是現(xiàn)實地繼續(xù)占有贓物，緊迫的侵害就在繼續(xù)，被害人用強(qiáng)力奪回財物就是正當(dāng)防衛(wèi)。例如，盜竊罪完成后，被害人在犯行當(dāng)場或者附近，使用強(qiáng)力奪回被盜財物的行為，也正當(dāng)防衛(wèi)。法令行為，是指基于成文法律、法令、法規(guī)的規(guī)定，作為行使權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)所實施的行為。由于法令行為是法律本身所允許乃至鼓勵的、形成法秩序的一部分的行為，因而是合法行為，不是犯罪行為。緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已損害另一較小或者同等法益的行為。選項A和B可以輕易排除。自救行為，是指法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)權(quán)益的情況下，依

33、靠自己的力量救濟(jì)法益的行為。該題容易混淆之處，在于有些考生認(rèn)為甲的行為是自救行為，自救行為是一種事后行為，而不是當(dāng)場行為。因此，應(yīng)當(dāng)注意，自救行為與正當(dāng)防衛(wèi)的重要區(qū)別在于“適時性”問題，如果認(rèn)為具有“適時性”，則應(yīng)當(dāng)適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。這樣適用刑法主要有兩個理由：第一，正當(dāng)防衛(wèi)是法定的排除犯罪性事由，自救行為屬于超規(guī)范的排除犯罪性事由，即使在兩者競合的時候，也應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定。第二，如果適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，排除犯罪性的范圍更大一些。如本題中如果適用正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，甲無罪。如果適用自救行為來解釋，就要考慮“手段與目的”的相當(dāng)性問題。刑法規(guī)定了特殊正當(dāng)防衛(wèi)，當(dāng)然是要優(yōu)先適用該規(guī)定，體現(xiàn)對正當(dāng)法益的保護(hù)優(yōu)先。本題答案：C。