關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律屬性

1、 關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律屬性關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一種普遍的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象存在于我國經(jīng)濟(jì)生活。但對于關(guān)聯(lián)企業(yè)的內(nèi)涵和外延的界定，已經(jīng)成為我國稅法、公司法、證券法、反壟斷法、破產(chǎn)法等多個部門法制度構(gòu)建的重要問題。由于各法域立法目標(biāo)各異，本文僅從公司法角度對關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定作一些粗淺的探討。 一、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律界定 對于關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律界定，無論是國內(nèi)或國外，理論或?qū)嵺`，尚未形成統(tǒng)一認(rèn)識。世界上對關(guān)聯(lián)企業(yè)規(guī)定最全面的當(dāng)屬德國。德國1965年股份公司法第15條對關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義和范圍進(jìn)行了界定：“關(guān)聯(lián)企業(yè)是指法律上獨(dú)立的企業(yè)，這些企業(yè)在相互關(guān)系上屬于擁有多數(shù)資產(chǎn)的企業(yè)和占有多數(shù)股份的企業(yè)、從屬企業(yè)和支配企業(yè)、康采恩企業(yè)、相互參股

2、企業(yè)或互為一個企業(yè)合同的簽約方”。另外，我國臺灣地區(qū)1997年5月31日通過的公司法修正案專設(shè)了“關(guān)系企業(yè)”一章。根據(jù)該法第369-1條規(guī)定：“本法所稱關(guān)系企業(yè)，指獨(dú)立存在而相互間具有下列關(guān)系之企業(yè)：一、有控制與從屬關(guān)系之公司。二、相互投資之公司?！笨疾炫_灣對關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定，我們可以看到：與德國相似，臺灣對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定主要也是以公司間是否存在控制關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的。但臺灣地區(qū)公司法并未將德國法所重點(diǎn)規(guī)范的合同型關(guān)聯(lián)企業(yè)納入其關(guān)聯(lián)企業(yè)范圍。這主要是因?yàn)榕_灣的關(guān)聯(lián)企業(yè)大多屬于家庭企業(yè)，它們主要是靠人事安排和控股，而不是靠企業(yè)合同來達(dá)到控制企業(yè)的目的。 我國的公司法基本上未對關(guān)聯(lián)企業(yè)作出規(guī)定。公司法僅涉

3、及了母公司與子公司的概念和規(guī)定了控股股東、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系的概念，而與關(guān)聯(lián)企業(yè)有關(guān)的立法內(nèi)容均未涉及。locALHOSt該法第217條將關(guān)聯(lián)關(guān)系界定為：“公司控股股東，實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系”。我國公司法規(guī)定的關(guān)聯(lián)關(guān)系包括控制關(guān)系和可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。 關(guān)聯(lián)企業(yè)作為一個法律術(shù)語首見于我國稅法的相關(guān)規(guī)定。1991年4月9日通過的外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法第13條規(guī)定：“外商投資企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的機(jī)構(gòu)、場所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取

4、或者支付價款、費(fèi)用”。同年6月30日公布的外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則第4章從稅收角度對關(guān)聯(lián)企業(yè)作了較為具體的規(guī)定。其中第52條規(guī)定：“稅法第十三條所說的關(guān)聯(lián)企業(yè)，是指與企業(yè)有以下之一關(guān)系的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織：在資金、經(jīng)營、購銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系；直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；其他在利益上相關(guān)聯(lián)的關(guān)系。”之后于1992年7月4日通過的中華人民共和國稅收征收管理法第36條及1993年8月4日公布的中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則第51條第1款也延續(xù)了以上同樣的規(guī)定。我國財(cái)政部頒布的企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第36號關(guān)聯(lián)方披露中對關(guān)聯(lián)方及其認(rèn)定也做了比較全面

5、的規(guī)定。關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念已出現(xiàn)在我國的稅法和財(cái)會法中，但作為商事基本法的我國公司法至今尚未對關(guān)聯(lián)企業(yè)有所規(guī)定?？紤]到目前我國關(guān)聯(lián)企業(yè)已普遍存在及關(guān)聯(lián)交易盛行的現(xiàn)實(shí)狀況，這不能不說是一個法律遺憾。 筆者認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)是與單一企業(yè)或獨(dú)立企業(yè)相對應(yīng)的概念，作為一種廣泛的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象已經(jīng)引起了各國立法者的注意，雖然在法律概念上，尚未有公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)為人們所廣泛的接受。但為了研究問題的方便，我們需要首先從學(xué)理上給關(guān)聯(lián)企業(yè)下一個定義：關(guān)聯(lián)企業(yè)的界定應(yīng)有廣義和狹義之分。廣義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，泛指兩個或兩個以上企業(yè)法人之間基于關(guān)聯(lián)關(guān)系而形成的企業(yè)聯(lián)合。包括一切與他企業(yè)之間具有控制關(guān)系、投資關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系、人事關(guān)系、財(cái)務(wù)關(guān)系以

6、及長期業(yè)務(wù)關(guān)系等等利益關(guān)系的企業(yè)。狹義的關(guān)聯(lián)企業(yè)，則是指兩個或兩個以上企業(yè)法人之間直接或間接存在控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的企業(yè)之間的聯(lián)合。這種控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的可能性是否被實(shí)際使用，并不影響法律對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定。 二、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律特征 關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)突破了傳統(tǒng)上單一企業(yè)的范疇，成為現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)生活中一種日趨重要的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，其法律特征體現(xiàn)在以下幾個方面： 關(guān)聯(lián)企業(yè)是兩個或兩個以上企業(yè)法人之間的聯(lián)合。 企業(yè)法人作為一個獨(dú)立的實(shí)體組織，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動，無需依賴于其他企業(yè)。而關(guān)聯(lián)企業(yè)則是兩個或兩個以上的企業(yè)法人組成的聯(lián)合，獨(dú)立企業(yè)是企業(yè)聯(lián)合中的一分子，

7、體現(xiàn)了企業(yè)之間的某種聯(lián)系。當(dāng)我們稱某一企業(yè)為關(guān)聯(lián)企業(yè)時，實(shí)際上是相對于另一關(guān)聯(lián)企業(yè)或整個關(guān)聯(lián)企業(yè)聯(lián)合而言的。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念只有在表述相關(guān)企業(yè)之間的關(guān)系時才有意義。 關(guān)聯(lián)企業(yè)中的成員企業(yè)均具有獨(dú)立的法律地位。 關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員企業(yè)必須具有獨(dú)立的法律地位，這是成為關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個不可或缺的前提條件。德國股份公司法和我國臺灣地區(qū)公司法對此均有明確規(guī)定。失去了這樣一個前提條件，就不可能形成關(guān)聯(lián)企業(yè)。如果一方是另外一方的分公司，這樣的雙方不能組成關(guān)聯(lián)企業(yè)，因?yàn)閷?shí)際上它們是一個企業(yè)，而不是企業(yè)之間的聯(lián)合。關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種由單體企業(yè)聯(lián)合起來的企業(yè)群體。在法律上，關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員公司保持著各自的獨(dú)立的法人地位，

8、各自享有獨(dú)立的法律人格。這就是說，關(guān)聯(lián)企業(yè)是由法律上各自獨(dú)立的成員企業(yè)所構(gòu)成的。它們之間的關(guān)系不是什么“兩級法人”或“多級法人”關(guān)系，而是平等的企業(yè)法人之間的聯(lián)合關(guān)系。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關(guān)聯(lián)方式。 兩個或多個企業(yè)既然相關(guān)聯(lián)，則其間必有一定的方式聯(lián)系著。這種聯(lián)系方式體現(xiàn)著一定的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，往往決定著關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的利益分配或?qū)@種分配有重大影響。從各國立法例看，這種聯(lián)系方式主要有： 1.資本聯(lián)系方式。資本聯(lián)系是關(guān)聯(lián)企業(yè)中最重要的關(guān)聯(lián)方式。主要體現(xiàn)為股權(quán)參與，在企業(yè)之間形成控股、參股關(guān)系。具體表現(xiàn)為母子公司、控股公司、相互持股公司和環(huán)行持股公司。 2.合同聯(lián)系方式。企業(yè)間通過合同建立起關(guān)聯(lián)企

9、業(yè)的一種方式。這在立法上僅見于德國。以企業(yè)合同方式組建的關(guān)聯(lián)企業(yè)也是其立法的側(cè)重點(diǎn)。根據(jù)德國股份公司法第291條的規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)的合同紐帶主要有以下六種：支配合同、盈余移轉(zhuǎn)合同、盈余共享合同、部分盈余移轉(zhuǎn)合同、營業(yè)租賃合同以及營業(yè)委托經(jīng)營合同。 3.其他聯(lián)系方式。該種聯(lián)系方式并非獨(dú)立的聯(lián)系手段，它派生于資本聯(lián)系方式，其主要作用在于在既有股權(quán)控制之下控制的加強(qiáng)。如人事聯(lián)鎖，即關(guān)聯(lián)企業(yè)中的控制公司向其他成員公司派出董事、經(jīng)理人員、財(cái)務(wù)人員等。再如表決權(quán)協(xié)議,其作用亦在于加強(qiáng)控制。 關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在著特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。 相互關(guān)聯(lián)的企業(yè)組合在一起，存在著特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。這種特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系在關(guān)聯(lián)企業(yè)中主要

10、表現(xiàn)為企業(yè)之間的控制關(guān)系和重大影響關(guān)系。 1.控制關(guān)系 要確定公司企業(yè)之間具有控制關(guān)系，最為重要的是必須明確控制的含義，并確定控制的標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于“控制”的含義，有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，控制是一種權(quán)利，這種權(quán)利需要通過對一定數(shù)量的表決權(quán)股份的擁有來實(shí)現(xiàn)。因此控制定義中應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)所擁有的股權(quán)或權(quán)益的比例，以量化的股權(quán)或權(quán)益比例來說明控制的程度更具操作性。如國際會計(jì)準(zhǔn)則第24號關(guān)聯(lián)方披露關(guān)于控制的定義持此觀點(diǎn)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，控制是一種權(quán)利，但這種權(quán)利并不一定完全可以量化，而應(yīng)視其實(shí)際情況而定。因此控制的定義不能僅僅以量化的股權(quán)或權(quán)益的比例來表示，而應(yīng)當(dāng)以實(shí)際上擁有的控制權(quán)來說明。如國際會計(jì)準(zhǔn)則

11、第27號合并財(cái)務(wù)報(bào)表和對子公司投資的會計(jì)關(guān)于控制的定義持此觀點(diǎn)。在我國，根據(jù)中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第117條所界定的“控制”包括：居民企業(yè)或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業(yè)10%以上有表決權(quán)股份，且由其共同持有該外國企業(yè)50%以上股份；居民企業(yè)，或者居民企業(yè)和中國居民持股比例沒有達(dá)到第項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但在股份、資金、經(jīng)營、購銷等方面對該外國企業(yè)構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制。顯然我國稅法中采用的是第二種觀點(diǎn)意義上的控制。相對而言，量的規(guī)定明確、易于操作，但失之僵化，如通過企業(yè)合同進(jìn)行控制難以作出量的規(guī)定；而質(zhì)的規(guī)定具有普遍意義和終極意義，但缺乏操作性。一般而言，法律上多從量的角度對“控制”進(jìn)行規(guī)范，以便于操作；學(xué)理上多從質(zhì)的角度對“控制”進(jìn)行界定，以把握“控制”的本質(zhì)。 因此，可以將公司法上的控制定義為：對他企業(yè)的人事、財(cái)務(wù)或業(yè)務(wù)等重要經(jīng)營管理事項(xiàng)具有長期的經(jīng)常性的支配性或決定性影響的情形。其核心要點(diǎn)有三：一是須有支配從屬企業(yè)的意思；二是須有對從屬企業(yè)的主要經(jīng)營管理活動實(shí)施控制的行為；三是控制企業(yè)對從屬企業(yè)的控制須是長久而經(jīng)常的，即非偶然而暫時的。 2.重大影響關(guān)系 企業(yè)之間不存在控制關(guān)系，但具有重大影響關(guān)系的，相互之間也形成關(guān)聯(lián)企業(yè)。但何謂重大影響？這是一個既有事實(shí)判斷又含價值判斷的問題。一般