參考資料2doc-第三講合同的內(nèi)容與形式

1、第三講 合同的內(nèi)容與形式主講人：崔建遠(yuǎn)當(dāng)事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。從合同關(guān)系的角度講，合同的內(nèi)容指合同權(quán)利和合同義務(wù)。合同的形式是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。一、 合同的條款當(dāng)事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。合同條款固定了當(dāng)事人各方的權(quán)利義務(wù)，成為法律關(guān)系意義上的合同的內(nèi)容。（一）、提示性的合同條款為了示范較完備的合同條款，合同法第12條規(guī)定如下條款，提示締約人： 1、 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所當(dāng)事人是合同權(quán)利和合同義務(wù)的承受者，沒有當(dāng)事人，合同權(quán)利義務(wù)就失去存

2、在的意義， 給付和受領(lǐng)給付也無從談起。因此，訂立合同必須有當(dāng)事人這一條款。當(dāng)事人由其名稱或姓名及住所加以特定化、固定化，所以，具體合同條款的草擬必須寫清當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。2、 標(biāo)的標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對象。標(biāo)的是一切合同的主要條款。標(biāo)的條款必須清楚地寫明標(biāo)的名稱，以使標(biāo)的特定化，能夠界定權(quán)利義務(wù)的量。3、 質(zhì)量和數(shù)量標(biāo)的質(zhì)量和數(shù)量是確定合同標(biāo)的的具體條件，是這一標(biāo)的區(qū)別于同類另一標(biāo)的的具體特征。標(biāo)的質(zhì)量需訂得詳細(xì)具體，如標(biāo)的技術(shù)指標(biāo)、質(zhì)量要求、規(guī)格等都要明確。標(biāo)的數(shù)量要確切。首先應(yīng)選擇雙方共同接受的計量單位，其次要確定雙方認(rèn)可的計量方法，再次應(yīng)允許規(guī)定合理的磅差或尾差。4、價款或酬

3、金價款或酬金是有償合同的條款。價款是取得標(biāo)的物所支付的代價，酬金是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價。價款，通常指標(biāo)的物本身的價款，但因商業(yè)上的大宗買賣一般是異地交貨，便產(chǎn)生了運費、保險費、裝卸費、保管費、報關(guān)費等一系列額外費用。它們由哪一方支付，需在價款條款中寫明。5、履行的期限履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間，涉及到當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一，因而是重要的條款。履行期限可以規(guī)定為即時履行，也可以規(guī)定為定時履行，還可以規(guī)定為在一定期限內(nèi)履行。如果是分期履行，還應(yīng)寫明每期的準(zhǔn)確時間。履行期限若能通過有關(guān)規(guī)則及方式推定出來，則合同欠缺它，也不影響成立。6、履行地點和方式履行地點是確定驗

4、收地點的依據(jù)，是確定運輸費用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險由誰承受的依據(jù)，有時是確定標(biāo)的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)，是確定訴訟管轄的依據(jù)之一，對于涉外合同糾紛它是確定法律適用的一項依據(jù)，十分重要。履行方式事關(guān)當(dāng)事人的物質(zhì)利益，合同應(yīng)寫明，但對于大多數(shù)合同來說，它不是主要條款。履行的地點、方式若能通過有關(guān)方式推定，合同即使欠缺它們，也不影響成立。7、違約責(zé)任違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行債務(wù)，使守約方免受或少受損失的法律措施，對當(dāng)事人的利益關(guān)系重大，合同對此應(yīng)予明確。當(dāng)然，違約責(zé)任是法律責(zé)任，即使合同中沒有違約責(zé)任條款，只要未依法免除違約責(zé)任，違約方仍應(yīng)負(fù)責(zé)。8、解決爭議的方法解決爭議的方法，是指有關(guān)解決爭議運

5、用什么程序、適用何種法律、選擇哪家檢驗或鑒定機構(gòu)等內(nèi)容。（二）、合同的主要條款合同的主要條款，是指合同必須具備的條款。欠缺它，合同就不成立。它決定著合同的類型，確定著當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。合同的主要條款，有時是法律直接規(guī)定的，當(dāng)法律直接規(guī)定某種特定合同應(yīng)當(dāng)具備某些條款時，這些條款就是主要條款。合同的主要條款也可以由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。（三）、合同的普通條款合同的普通條款，是指合同主要條款以外的條款。它包括以下類型：1、法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款。例如關(guān)于包裝物返還的約定和免責(zé)條款等均屬此類。2、當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，

6、但基于當(dāng)事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。它分為以下種類： (1)該條款是實現(xiàn)合同目的及作用所不可少的，只有推定其存在，合同才能達(dá)到目的及實現(xiàn)其功能。例如，在英國1889年穆爾柯克（Moorcock）號訴案中，被告為碼頭老板，原告為穆爾柯克號船主，雙方于合同中約定穆爾柯克號船可以?？勘桓娲a頭裝卸貨物。在?？科陂g ，因退潮致使該船陷入河泥并撞上泥下硬地而受損。法院認(rèn)為，合同中雖無停泊地應(yīng)當(dāng)安全和適航的明示條款，但按理應(yīng)該有之，被告有義務(wù)對該船的泊位安全和適航負(fù)責(zé)。(2)該條款對于經(jīng)營習(xí)慣來說是不言而喻的，即它的內(nèi)容實際上是公認(rèn)的商業(yè)

7、習(xí)慣或經(jīng)營習(xí)慣。例如在英國1836年的漢頓訴瓦倫案中，當(dāng)事人因土地租賃發(fā)生糾紛時承租人證明 ：根據(jù)當(dāng)?shù)亓?xí)慣，承租人應(yīng)按照特定耕作程序從事種植，而當(dāng)租期屆滿時，他有權(quán)就青苗地 上已投入的種子和勞務(wù)得到合理補償。法院認(rèn)為，盡管當(dāng)事人在合同中對此未作明示，但按 當(dāng)?shù)亓?xí)慣應(yīng)解釋為合同中有此條款。(3)該條款是合同當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則。例如，在英國1956年斯普林訴布蘭德肖案中，被告將一批桔汁交原告儲存，后收到原告寄來的賬單和發(fā)票。發(fā)票上印有該商品在儲期內(nèi)的風(fēng)險由貨主承擔(dān)的說明，賬單上印有無論保管人是否有過失均不負(fù)責(zé)的免責(zé)條款。原告和被告過去曾就此類內(nèi)容訂過多次合同。后被告因未付保管費而被起訴。他在

8、訴訟中抗辯到 ：因原告的過失，致使多桶桔汁變質(zhì)，故拒付保管費。法院認(rèn)為，上述賬單和發(fā)票中的免責(zé)條款，作為當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則已經(jīng)成為合同條款；被告應(yīng)當(dāng)知道這些票據(jù)上的內(nèi)容和效力，但他并沒有提出異議，故應(yīng)認(rèn)定為合同條款，被告必須支付保管費。(4)該條款實際上是某種特定的待業(yè)規(guī)則，即某些明示或約定俗成的交易規(guī)則在待業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力。例如，在1974年的英國起重機租賃公司案中，原告通過電話與被告 達(dá)成協(xié)議，向被告出租起重機。根據(jù)待業(yè)規(guī)則，承租人對于在使用租賃設(shè)備中產(chǎn)生的一切費用和損失必須承擔(dān)，并且原被告在同年內(nèi)早已有過兩次同樣條件的交易。原告交付設(shè)備后，又寄去一份鉛印表格，上面載明了上

9、述租賃內(nèi)容，但被告既未簽署也未將其退還原告。后由于BF被告將起重機陷入沼澤，造成很大損失，花去很多費用，故被起訴。法院認(rèn)為，由于原 、被告均知悉設(shè)備租賃規(guī)則，并且雙方約定按通常條件成交，因此應(yīng)把它視為合同條款。(5)直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同的普通條款。例如，合同法第253條第1款規(guī)定 ，承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)事人對此未作任何約定時，該法律規(guī)定即成為合同的普通條款。3.特意待定條款。這是當(dāng)事人有意將合同條款留待以后談判商定，或由第三人確定，或根據(jù)具體情況加以確定。它不妨礙合同成立。二、 合同權(quán)利與合同義務(wù)合同的內(nèi)容，從合同關(guān)系的角度講，是指合

10、同權(quán)利和合同義務(wù)。它們主要由合同條款加以確定，有些則由法律規(guī)定而產(chǎn)生，如附隨義務(wù)。（一）、合同權(quán)利合同權(quán)利，又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請示給付并予以保有的權(quán)利。對此，宜從以下角度把握：1.合同債權(quán)是請求權(quán)，因為合同關(guān)系是具有特定性的法律關(guān)系，債權(quán)人在債務(wù)人給付之前，不能直接支配給付客體，也不能直接支配債務(wù)人的給付行為，更不許直接支配債務(wù)人的人身，只能通過請求債務(wù)人為給付，達(dá)到自己的目的。就此看來，合同債權(quán)為請求權(quán) 。但合同債權(quán)與請求權(quán)并非同一概念，因為從請求權(quán)方面看，除合同債權(quán)的請求權(quán)以外，尚有不當(dāng)?shù)玫椒颠€請求權(quán)、無因管理的請求權(quán)、侵權(quán)損害賠償請求權(quán)、物上請求權(quán)、人格

11、權(quán)的請求權(quán)等；從合同債權(quán)本身觀察，除請求權(quán)以外，尚有選擇、處分、解除等權(quán)能。2.合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)。權(quán)利的基本思想，在于將某種利益在法律上歸屬某人。合同債權(quán)的本質(zhì)內(nèi)容，就是有效地受領(lǐng)債務(wù)人的給付，將該給付歸屬于債權(quán)人。 3.合同債權(quán)是相對權(quán)。合同關(guān)系具有相對性，合同債權(quán)人僅得向合同債務(wù)人請求給付，無權(quán)向一般不特定人請求給付，因此，合同債權(quán)為相對權(quán)。但相對性原則在合同法上有所突破，如在由第三人履行的合同中，合同債權(quán)人有權(quán)請求第三人為給付；租賃權(quán)已物權(quán)化，具有絕對性；期房債權(quán)因登記備案而有絕對效力。4.合同債權(quán)具有平等性。5.合同債權(quán)具有請求力、執(zhí)行力、依法自力實現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。所謂請求力

12、，是指在債務(wù)人違約時，債權(quán)人得向法院訴請履行的效力。所謂執(zhí)行力，是指債權(quán)人依其給付之訴取得確定判決后，得請求法院對債務(wù)人為強制執(zhí)行的效力。所謂依法自力實現(xiàn)，是指在合同債權(quán)受到侵害或妨礙，情事急迫而又不能及時請示國家機關(guān)予以救濟的情況下，債權(quán)人自行救助，拘束債務(wù)人，扣押其財產(chǎn)的效力。所謂處分權(quán)能，是指抵銷、免除、債權(quán)讓與和設(shè)定債權(quán)質(zhì)權(quán)等決定債權(quán)命運的效力。具備上述效力的債權(quán)為完全債權(quán)，最利于債權(quán)的實現(xiàn)，達(dá)到債權(quán)人的合同目的。不過，在有的情況下，債權(quán)會欠缺某項效力，欠缺某項效力的債權(quán)叫做不完全債權(quán)。法律對完全債權(quán)與不完全債權(quán)的保護力度、配置制度不盡相同。例如，不安抗辯權(quán)制度用于保護未屆清償期的合同

13、債權(quán)，而不得適用于已屆清償期的債權(quán)；不法侵害條件未成就的附停止條件的債權(quán)，被科以信賴?yán)娴膿p害賠償，但不履行已罹訴訟時效的債務(wù)時卻不產(chǎn)生法律責(zé)任。（二）、合同義務(wù)合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)。所謂主給付義務(wù)，簡稱為主義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。所謂從給付義務(wù)，簡稱為從義務(wù)，是不具有獨立的意義，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能 ，其存在的目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足的義務(wù)。從給付義務(wù)發(fā)生的原因如下：（1）基于法律的明文規(guī)定。如合同法第266條規(guī)定： “承攬人應(yīng)當(dāng)按照定做人的要求保守秘密，未經(jīng)定做

14、人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料 ?！保?）基于當(dāng)事人的約定。如甲企業(yè)兼并乙企業(yè)，約定乙企業(yè)應(yīng)提供全部客戶關(guān)系名單。（3）基于誠實信用原則及補充合同解釋。如汽車之出賣人應(yīng)交付必要的文件，名馬之出 賣人應(yīng)交付血統(tǒng)證明書。給付義務(wù)，還可分為原給付義務(wù)和次給付義務(wù)。原給付義務(wù)又稱第一次給付義務(wù)，是指合同上原有的義務(wù)，如名馬之出賣人交付該馬并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)（主給付義務(wù)），交付該馬的血統(tǒng)證明書(從給付義務(wù))，均為原給付義務(wù)。次給付義務(wù)，又稱第二次給付義務(wù)，是原給付義務(wù)在履行過程中，因特殊事由演變而生的義務(wù)。它主要包括：（1）因原給付義務(wù)不能履行、逾期履行或不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償義務(wù)；（2 ）合同解除

15、時產(chǎn)生的回復(fù)原狀義務(wù)。上述次給付義務(wù)系根基于合同關(guān)系，合同關(guān)系的內(nèi)容雖因之而改變或擴張，但其同一性仍保持不變。合同關(guān)在其發(fā)展的過程中，不僅發(fā)生給付義務(wù)，還會發(fā)生其他義務(wù)。例如出租車車主應(yīng)為其所雇司機投保人身險（照顧義務(wù)），出賣人在買賣物交付前應(yīng)妥善保管該物（保管義務(wù)），技術(shù)受讓方應(yīng)提供安裝設(shè)備所必要的物質(zhì)條件（協(xié)助義務(wù)）等 。此類義務(wù)的發(fā)生，是以誠實信用原則為依據(jù)，隨著合同關(guān)系的發(fā)展而逐漸產(chǎn)生的。附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別有三：（1）主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制。（2）主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的

16、對待給付，一方在對方未為對待給付前，得拒絕自己的給付。附隨義務(wù)原則上不屬于對待給付，不能發(fā)生同時履行抗辯權(quán)。（3）不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。反之，不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同， 但可就其所受損害，依不完全履行的規(guī)定請求損害賠償。當(dāng)然，有些合同上的義務(wù)，系屬于 給付義務(wù)抑或附隨義務(wù)，尚有爭論。例如，在買賣合同中受領(lǐng)買賣物的義務(wù)，是屬于給付義務(wù)還是附隨義務(wù)，存有爭論。 以附隨義務(wù)的功能為標(biāo)準(zhǔn)，可將附隨義務(wù)分為兩類：（1）促進(jìn)實現(xiàn)主給付義務(wù)，使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足（輔助功能）。例如，花瓶之出賣人妥善包裝花瓶，使買受人安全攜帶，該義務(wù)屬之。（2）維護對方的人身或財產(chǎn)的

17、利益保護功能。例如，獨資企業(yè)主應(yīng)注意其所提供工具的安全性，避免工人受傷害。應(yīng)注意的是，有的附隨義務(wù)兼具上述兩種功能。例如，鍋爐之出賣人應(yīng)告知買受人使用鍋爐的注意事項，一方面使買受人的給付利益獲得滿足，另一方面也維護買受人的人身或財產(chǎn)上的利益不因鍋爐爆炸而遭受損害。除上述給付義務(wù)及附隨義務(wù)以外，合同關(guān)系上還有不真正義務(wù)，或者間接義務(wù)。其主要特征在于權(quán)利人通常不得請求履行，違反它也不發(fā)生損害賠償責(zé)任，僅使負(fù)擔(dān)該義務(wù)的一方遭權(quán)利減損或喪失的不利益。從整個合同法而言，尚有先合同義務(wù)和后合同義務(wù)。先合同義務(wù)，是指當(dāng)事人為締約而接觸時，基于誠實信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護等義務(wù)。違反它即構(gòu)成

18、締約過失責(zé)任。合同關(guān)系消滅后，當(dāng)事人依誠實信用原則應(yīng)負(fù)有某種作為或不作為義務(wù)，以維護給付效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事務(wù)，學(xué)說上稱為后合同義務(wù)。違反后合同義務(wù)，與違反一般合同義務(wù)相同，產(chǎn)生債務(wù)不履行責(zé)任。上述義務(wù)群，是合同法乃至債法的核心問題。處理合同問題，首先需要考慮的是債務(wù)人負(fù)何種義務(wù)，可否請求履行，違反義務(wù)時的法律效果如何?，F(xiàn)行合同法以主給付義務(wù)為規(guī)律對象，基于誠實信用原則，由近而遠(yuǎn)，逐漸發(fā)生從給付義務(wù)，以及其他以輔助實現(xiàn)給付利益及維護對方人身和財產(chǎn)上利益為目的的附隨義務(wù)，組成了義務(wù)體系。現(xiàn)代合同法的發(fā)展，在一定意義上可以說是合同關(guān)系上義務(wù)群的發(fā)展。（三）、合同關(guān)系的有機體性與程序性

19、合同權(quán)利和合同義務(wù)以及選擇權(quán)、解除權(quán)和追認(rèn)權(quán)等，并非單獨存在，毫不相關(guān)，而是為滿足債權(quán)人的給付利益，尤其是雙務(wù)合同上的交換目的而相互結(jié)合的，組成了一個超越各個要素而存在的整體。合同關(guān)系在其發(fā)展過程中可以產(chǎn)生各種義務(wù)。個別的給付義務(wù)可因清償而消滅，形成權(quán)可因其行使或不行使而失去效能，合同標(biāo)的可因當(dāng)事人的約定或法律規(guī)定而變更，合同主體 也可因法律行為或法律規(guī)定而更易，合同關(guān)系可因概括轉(zhuǎn)讓而移轉(zhuǎn)。無論哪一種情況，合同關(guān)系的要素發(fā)生變更，但合同關(guān)系仍繼續(xù)存在，不失其同一性。所謂合同關(guān)系不失其同一性 ，是指合同效力依舊不變，不僅其原有效益及各種抗辯不因此而受影響，就是其從屬權(quán)（ 如擔(dān)保）原則上亦仍繼續(xù)存

20、在。合同關(guān)系自始即以完全滿足債權(quán)人的給付利益為目的，因“債權(quán)系法律世界中的動態(tài)因素，含有死亡的基因，目的已達(dá)，即歸消滅” ，故它可謂存在于時間過程上的一種程序，始自給付義務(wù)的發(fā)生，歷經(jīng)主體的更易，標(biāo)的變動，惟無論其發(fā)展過程如何輾轉(zhuǎn)曲折，始終以充分實現(xiàn)債權(quán)人的給付利益為目標(biāo)。當(dāng)事人的給付義務(wù)已適當(dāng)履行時，合同關(guān)系歸于消滅 ，債權(quán)人卻因此而取得了物權(quán)或與物權(quán)價值相當(dāng)?shù)臋?quán)利，在法律規(guī)范世界中，歸于消滅的合同關(guān)系并非消逝無蹤，仍繼續(xù)以給付變動的原因存在著。三、合同的形式（一）、合同的形式概述合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。從合同法的歷史發(fā)展看

21、，在合同的形式上明顯地表現(xiàn)出從重形式到重意思的變化規(guī)律。 這是在交易安全允許的前提下，適應(yīng)不斷發(fā)展的社會經(jīng)濟越來越強烈地要求交易便捷的結(jié)果 。當(dāng)然，重意思不等于完全否定形式。法律難以評價純粹內(nèi)心的意思，只有意思以一定形式表現(xiàn)出來，能被人們把握和認(rèn)定時，法律才能準(zhǔn)確地評價。所以在任何社會，合同的形式都不可或缺。我國現(xiàn)行法對合同形式的態(tài)度，主要體現(xiàn)在民法通則第56條的規(guī)定中，合同法繼承并完善了它：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式（第10條）?？偟恼f來，在我國，合同形式分為約定形式與法定形式，法律兼采要式與不要式的原則 。我國已經(jīng)實行

22、社會主義市場經(jīng)濟，應(yīng)當(dāng)按照符合交易安全與交易便捷的要求設(shè)計合同的形式，對某些重要的合同、關(guān)系復(fù)雜的合同強調(diào)書面形式，其他合同采取何種形式，宜由當(dāng)事人決定。（二）、口頭形式 口頭形式，是指當(dāng)事人只用語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的不同形式?？陬^形式簡便易行，在日常生活中經(jīng)常被采用。集市的現(xiàn)貨交易、商店里的零售等一般都采用口頭形式。合同采取口頭形式，無須當(dāng)事人特別指明。凡當(dāng)事人無約定、法律未規(guī)定須采用特定形式的合同，均可采用口頭形式。但發(fā)生爭議時當(dāng)事人必須舉證證明合同的存在及合同關(guān)系的內(nèi)容。合同采取口頭形式并不意味著不能產(chǎn)生任何文字的憑證。人們到商店購物，有時也會要求商店開具發(fā)票或

23、其他購物憑證，但這類文字材料只能視為合同成立的證明，不能作為合同成立的要件?？陬^形式的缺點是發(fā)生合同糾紛時難以取證，不易分清責(zé)任。所以，對于不能即時清結(jié)的合同和標(biāo)的數(shù)額較大的合同，不宜采用這種形式。（三）、書面形式書面形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式。合同書以及任何記載當(dāng)事人要約、承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文件，都是合同的書面形式的具體表現(xiàn)。合同法第11條規(guī)定，書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同必由文字憑據(jù)組成，但并非一切文字憑據(jù)都是書面合同的組成部分。成為書面合同的文字憑據(jù)，必須符合以下要求：有某種文

24、字憑據(jù)，當(dāng)事人或其代理人在文字憑據(jù)上簽字或蓋章，文字憑據(jù)上載有合同權(quán)利義務(wù)。書面合同的表現(xiàn)形式，常見的有如下幾類：（1）表格合同。它是當(dāng)事人雙方合意的內(nèi)容及條件，主要體現(xiàn)為一定表格上的記載，能全面反映當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的簡易合同。表格合同及其附件、有關(guān)文書、通用條款，才組成完整的合同。（2）車票、保險單等合同憑證不是合同本身，它的功能在于表明當(dāng)事人之間已存在合同關(guān)系。合同憑證是借以確認(rèn)雙方權(quán)利義務(wù)的一種載體。雖然雙方的權(quán)利義務(wù)并未完全反映在合同憑證上，但因法律及有權(quán)機關(guān)制定的規(guī)章已有明確規(guī)定，因而可以確認(rèn)合同憑證標(biāo)示雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。(3)合同確認(rèn)書。（4）定式合同。關(guān)于公證、鑒證、登記、審批是

25、屬于合同的書面形式范疇，還是合同的生效要件，我國現(xiàn)行法的態(tài)度不一，有時規(guī)定為成立要件，視為書面形式；有時認(rèn)為系生效要件。從法理上講，后者更為可取，因為合同是當(dāng)事人各方的合意，公證、鑒證、登記、審批皆為當(dāng)事人各方合意以外的因素，即不屬于成立要件的范疇，而屬于效力評價的領(lǐng)域，尤其是登記、審批宜定為不動產(chǎn)物權(quán)的變動要件。書面形式的最大優(yōu)點是合同有據(jù)可查，發(fā)生糾紛時容易舉證，便于分清責(zé)任。因此，對于關(guān)系復(fù)雜的合同、重要的合同，最好采取書面形式。但雙方當(dāng)事人均承認(rèn)的口頭合同，已經(jīng)履行了主要義務(wù)的口頭合同，法律認(rèn)可的其他口頭合同有效。（四）、推定形式當(dāng)事人未用語言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要

26、約，對方接受該要約，以作出一定或指定的行為作承諾，合同成立。例如商店安裝自動售貨機，顧客將規(guī)定的貨幣投入機器內(nèi)，買賣合同即成立。（復(fù)習(xí)和練習(xí)）重點問題1、合同條款2、合同的內(nèi)容3、合同的形式關(guān)鍵術(shù)語合同的提示條款合同的主要條款合同的普通條款合同權(quán)利主給付義務(wù)從給付義務(wù)附隨義務(wù)不真正義務(wù)口頭形式書面形式推定形式復(fù)習(xí)思考題1. 試述合同條款。2. 如何理解合同法上的義務(wù)群。3.試述合同的形式。更新日期:2002-3-12閱讀次數(shù):1122上一條: HYPERLINK file:/Consultationnewcontent.asp?type=民法課程講義&programid=4&id=4 主講人:

27、 崔建遠(yuǎn)第四講 合同的變更和解除下一條: HYPERLINK file:/Consultationnewcontent.asp?type=民法課程講義&programid=4&id=2 主講人：王利明第二講 合同的訂立 HYPERLINK javascript:window.close() 【關(guān)閉窗口】 相關(guān)鏈接： HYPERLINK file:/Consultationnewcontent.asp?type=民法課程講義&programid=4&id=9 主講人:王軼第九講 合同法分則（五）技術(shù)合同、保管合同和倉儲合同(2002-4-9) HYPERLINK file:/Consultationnewcontent.asp?type=民法課程講義&programid=4&id=8 主講人：崔建遠(yuǎn)第八講 合同法分則（四）委托合同、