蒙大行政訴訟法教案05行政訴訟證據(jù)

1、第五章 行政訴訟證據(jù)教學(xué)要求：了解行政訴訟證據(jù)的種類；行政訴訟舉證責(zé)任的分配；行政訴訟的證據(jù)規(guī)則。教學(xué)重點與難點：原告、被告行政訴訟舉證責(zé)任的范圍；法院調(diào)取證據(jù)的條件；法院審查證據(jù)的規(guī)則。教學(xué)方法：講授學(xué) 時：2學(xué)時第一節(jié) 行政訴訟證據(jù)概述 一、行政訴訟證據(jù)的概念與種類（一）行政訴訟證據(jù)的概念證據(jù)是指用以證明案件事實的一切材料和事實。行政訴訟證據(jù)是指在行政訴訟中用以證明案件事實情況的一切材料和事實?？梢?，證據(jù)不單純是材料和事實，這些材料和事實要用來揭示案件事實真相的。在行政訴訟中，能夠作為證據(jù)的材料和事實，包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄。在當事人提

2、供的和法院收集到的上述形式的證據(jù)中，有的是真實的，有的可能是虛假的，有的可能是偽造的，其中只有真實可靠的證據(jù)才可作為法院判案的根據(jù)。這部分證據(jù)稱為“可定案證據(jù)”。 可定案證據(jù)具有以下三個特征： -規(guī)則第39條 1、真實性。即作為可定案證據(jù)的事實和材料必須是客觀存在的，而不是主觀捏造或者想象的。具體行政行為不僅以現(xiàn)在的事實為基礎(chǔ)，而且有時涉及將來才發(fā)生的事實。行政訴訟中涉及的將來才發(fā)生的事實，基本上是“可能的事實”，這種“可能”的事實只在法律的范圍內(nèi)才有意義。而且，“可能的事實”不可能離開行政機關(guān)和相對人的認識和實踐活動。盡管對 “可能的事實”的斷定必然受到人們的認識和實踐活動局限性的影響，但行

3、政科學(xué)性要求行政活動必須遵循客觀規(guī)律。因此，用來證明“可能的事實”必須具備最大限度的必然性，否則就達不到行政目標，使具體行政行為無效或有害。所以行政訴訟證據(jù)的客觀性受待證事實制約。2、關(guān)聯(lián)性。即作為可定案證據(jù)的事實和材料必須與待證的案件事實有聯(lián)系，它們或者是案件事實形式的條件，或者是案件事實發(fā)生的原因，或者是案件事實所導(dǎo)致的結(jié)果。證據(jù)的相關(guān)性就是作為證據(jù)的事實必須與案件事實存在某種聯(lián)系，因而能起到證明案件事實的作用。行政訴訟證據(jù)的相關(guān)性有時由法律規(guī)定，從而和刑事、民事訴訟證據(jù)的相關(guān)性完全由案情事實所決定相區(qū)別。它包括兩種情況:（1）證據(jù)的相關(guān)性有時由法律規(guī)定，而不是由“案情事實”決定。對某些具

4、體行政行為的證據(jù)事實，法律規(guī)定了明確具體的條件，這些條件就是相關(guān)證據(jù)。在此情況下，法律不允許使用其他證據(jù)，只能使用法律規(guī)定的直接證據(jù)。相關(guān)證據(jù)事實范圍由法律設(shè)定的具體行政行為基本上限于以現(xiàn)在的事實為基礎(chǔ)的 (有些也可以是過去事實，依申請的行政行為。當然，這種具體行政行為進入訴訟之后，其有關(guān)訴訟程序方面的證據(jù)事實仍由案情事實決定。 （2）證據(jù)的相關(guān)性由“案情事實”決定，法律只能設(shè)定案情事實的范圍，但它不可能明確、具體地劃定案情事實的范圍。此種情況下的具體行政行為基本上限于以過去發(fā)生的事實為基礎(chǔ)的行政執(zhí)法和行政司法行為。例如，對違反治安管理的偷竊行為的處罰及訴訟，法律只設(shè)定相對人行為、行政機關(guān)的職

5、權(quán)行為及法院的訴訟行為等方面的案情事實范圍，無需對其中的相關(guān)證據(jù)作具體的明確設(shè)定。在行政訴訟中，法院依法有權(quán)收集、運用證據(jù)，其收集、運用證據(jù)必須遵循法定規(guī)則。根據(jù)審判權(quán)和行政權(quán)的分工，法院在行政訴訟中的主要任務(wù)是審查具體行政行為的證據(jù)是否具備和確鑿，它收集的證據(jù)不能用來填補具體行政行為在主要證據(jù)方面的不足，法院收集證據(jù)一般只用來審查行政機關(guān)在行政程序中收集的證據(jù)是否確鑿和合法。若干問題解釋31條第l款規(guī)定:“未經(jīng)法庭質(zhì)證的證據(jù)不能作為人民法院裁判的根據(jù)?！痹谛姓V訟中，法院審查行政證據(jù)的對象是行政行為審查、運用證據(jù)的方式和步驟是否合法，法院運用證據(jù)的規(guī)則是證據(jù)確鑿，而不必充分。3、合法性。即作

6、為可定案證據(jù)的事實和材料必須合法，包括具體的明確設(shè)定。有的學(xué)者認為，根據(jù)現(xiàn)行法律，行政訴訟證據(jù)的合法性不僅包括形式(種類)合法、程序合法，還 “適用排除規(guī)則”。(1)形式合法為了從形式上保障證據(jù)事實內(nèi)容的客觀性，法律要求證據(jù)必須具備法定形式。行政訴訟證據(jù)形式由行政訴訟法規(guī)定。有些法規(guī)、規(guī)章對行政程序證據(jù)形式作了規(guī)定，其中有些和行政訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類相同，有些就不同?！八拇ㄊh糧食局服務(wù)部不服滬縣人民政府稅收財務(wù)物價大檢查辦公室處罰決定案”案件。有的學(xué)者認為，根據(jù)我國國家機關(guān)之間的分工，法規(guī)或規(guī)章及其他規(guī)范性文件不能創(chuàng)設(shè)新的行政訴訟證據(jù)種類，而只能以行政訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類作為依據(jù)。行政訴訟

7、法第31條對行政訴訟證據(jù)的形式要求做出了明確規(guī)定。該法將行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中依法制作的現(xiàn)場筆錄視為一種法定證據(jù)形式，對于維護行政機關(guān)依法行政具有極為重要的意義。 (2)程序合法法律要求收集、審查、運用證據(jù)的程序合法。行政訴訟中，證取證的程序合法和證據(jù)的形式合法。 受行政訴訟性質(zhì)決定，行政訴訟證據(jù)與民事訴訟證據(jù)比較而言，其證據(jù)制度具有如下特點： 1、行政訴訟證據(jù)所要證明的最終事實是被訴具體行政行為是否合法。法院在審查被訴具體行政行為是否合法時，主要審查兩方面的內(nèi)容：一是被訴具體行政行為合法性的事實依據(jù)；二是被訴具體行政行為合法性的法律依據(jù)。相應(yīng)地，當事人所提供證據(jù)的證明對象包括事實依據(jù)和法律

8、依據(jù)兩個方面。 2、行政訴訟被告必須自始至終地承擔證明被訴具體行政行為合法的法定舉證責(zé)任。 3、行政訴訟被告在訴訟過程中，不得自行向證人和原告收集證據(jù)，作為被告代理人的律師也不得自行向原告和證人收集證據(jù)。 4、法院在行政訴訟中有收集證據(jù)的權(quán)力，而無收集證據(jù)的義務(wù)，其主要任務(wù)是審查判斷證據(jù)。（二）行政訴訟證據(jù)的種類根據(jù)行政訴訟法第31條的規(guī)定，依據(jù)行政訴訟證據(jù)的不同形式，行政訴訟證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。1、書證書證即作為證據(jù)的文書，是指以其內(nèi)容、文字、符號、圖畫等來表述一定的思想并用來證明案件事實的材料。其特征通過其表達或反映的思想內(nèi)容

9、來證明案件的事實。在行政訴訟中，作書證文書主要有行政決定、公證書、證明書、許可證、執(zhí)照、通知書等。以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料，其制作情況和真實性經(jīng)對方當事人確認、或者以公證等其他有效方式予以證明的，與原件具有同等的證明效力。-規(guī)則第64條案例：2、物證物證是指作為證據(jù)的物品，以其存在的外形、規(guī)格、質(zhì)量、特征等形式來證明案件事實的物品。其基本特征是以物品的自然狀態(tài)來證明案件事實，不帶有任何主觀的內(nèi)容。作為證據(jù)的物品都是有形物，即可以為人們所觀察，又可以在一定條件下進行比較。在某種情況下，同一物品同時可以起到物證和書證的雙重作用，如行政處罰書。3、視聽資料是指利

10、用錄音、錄像、計算機儲存等手段所反映出的印象、影像或其他信息證明案件事實的資料。視聽資料是隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)進步而發(fā)展起來的一種獨立的證據(jù)種類。其特征是以其音響、影像或其他信息等內(nèi)容來證明案件的事實，其內(nèi)容的顯示需要借助于科學(xué)儀器，并且它一般是以動態(tài)的內(nèi)容來起證明作用的，因而它既區(qū)別于書證，又有別于物證。4、證人證言是指了解案件情況的人以口頭或者以書面的形式，向人民法院所做出的與案件有關(guān)的事實的陳述。證人必須是自然人，凡是了解案件情況的人，都可以作為證人。但是，不能正確表達意思的人不能作為證人。證人在訴訟上享有一定的權(quán)利和承擔一定的訴訟義務(wù)。證人有權(quán)要求宣讀、查閱、修改詢問筆錄，有權(quán)使用本民族的

11、語言文字進行陳述，另外，還有權(quán)請求支付作證需要的一切費用。（學(xué)者觀點，認為應(yīng)由法院支付，列入政府同級財政預(yù)算，1995年的司法解釋規(guī)定與此不同）同時，證人有出庭作證和如實作證的義務(wù)。規(guī)則對證人作證的情況做了較詳細的規(guī)定。 5、當事人陳述 是指當事人在行政訴訟中就其所經(jīng)歷的案件事實，向人民法院所作的陳述。作為證據(jù)的當事人的陳述只限于當事人對案件的陳述，它包括承認、反駁和支持陳述三部分的內(nèi)容。當事人的陳述是一種應(yīng)用性較廣且具有較強證明力的證據(jù)形式。但是當事人與案件的結(jié)果有直接的利害關(guān)系，因此，當事人的陳述可能存在著一定的片面性和虛假性。6、鑒定結(jié)論鑒定結(jié)論是指由鑒定部門派具有專門技能和專門知識的人

12、對某些專門性問題進行分析、鑒別和判斷，從而得出能夠證明案件事實的書面結(jié)論。包括法醫(yī)學(xué)、物證技術(shù)學(xué)、法精神病學(xué)、法會計學(xué)、法工程技術(shù)學(xué)、法商品學(xué)鑒定等六大類。英美法系視為專家證人，與證人證言地位相當。大陸法系一般高于一般證據(jù)，尤其是證人證言。法官對鑒定結(jié)論證明力的認證是一個自由心證的過程，主要根據(jù)其經(jīng)驗、邏輯規(guī)律及有關(guān)鑒定結(jié)論的技術(shù)規(guī)范進行。7、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄勘驗筆錄是指對物品、現(xiàn)場等進行查看、檢驗后所做出的能夠證明案件情況的記錄。如對有爭議的建筑物進行拍攝、確定方位并以文字、表格、圖畫等形式將所得出的結(jié)果做出的記錄。人民法院在勘驗物品或現(xiàn)場時，勘驗人員必須出示有關(guān)證明，勘驗時應(yīng)邀請當?shù)鼗鶎?/p>

13、組織或者有關(guān)單位派人參加。當事人或者其成年家屬應(yīng)該到場，拒不到場的，不影響勘驗工作的進行。它是對行為結(jié)果的一種認定。現(xiàn)場筆錄是專指行政機關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)的過程中，在實施具體行政行為時，對某些事項當場所做出的能夠證明案件事實的記錄，又稱為當場記錄。如公安機關(guān)對違反治安管理的人進行詢問所作的筆錄。行政案件涉及到的現(xiàn)場包括行政違法行為發(fā)生的現(xiàn)場、做出具體行政行為的場所以及案件事實發(fā)生的現(xiàn)場。行政機關(guān)在執(zhí)行職務(wù)過程中所做出的現(xiàn)場筆錄，應(yīng)由執(zhí)行職務(wù)人、當事人、見證人等有關(guān)人員簽名或蓋章。 另外還有其他的分類方法，如直接證據(jù)和間接證據(jù)、原始證據(jù)和傳來證據(jù)。他們的證明力是不同的。案例：丹里瑞訴重慶市

14、九龍坡公安分局行政處罰案（第99頁）原告證據(jù)：行政處罰書被告證據(jù)：專家的鑒定結(jié)論、對原告的詢問筆錄、與本案有關(guān)的證人-間接證據(jù)二、行政訴訟舉證責(zé)任的概念 舉證責(zé)任，又稱“證明責(zé)任”，是指法律預(yù)先規(guī)定，在行政案件的真實情況難以確定的情況下，由一方當事人提供證據(jù)予以證明，否則便承擔敗訴風(fēng)險及不利訴訟后果的訴訟法律責(zé)任。舉證責(zé)任包括兩方面的內(nèi)容：一是由誰負責(zé)提供證據(jù)證明特定的案件事實，即舉證責(zé)任的分擔；二是不能履行舉證責(zé)任時可能引起何種法律后果。明確舉證責(zé)任的意義在于：1、使當事人以及其他訴訟參加人以慎重的態(tài)度參加訴訟，積極主動地收集證據(jù)證明自己的主張，因而有利于防止濫訴。2、確定當事人的舉證責(zé)任，

15、有利于法院集中精力運用當事人提供的證據(jù)，認定案件事實，準確適用法律。3、確定舉證責(zé)任的前提在于對雙方當事人爭議標的合法性與否的假定，做出何種假定取決于根據(jù)案件的性質(zhì)確定保護的對象。舉證責(zé)任的確定，說明已做出某種假定，因而有利于法院在難以確認事實、辨明是非的情況下，及時結(jié)案。三、行政訴訟舉證責(zé)任的分配根據(jù)規(guī)則的規(guī)定，采用的是“誰主張誰舉證”的規(guī)則。過去有過爭論：由被告承擔主要舉證責(zé)任，原告承擔輔助責(zé)任，還是適用民事訴訟法“誰主張，誰舉證”。行政訴訟證據(jù)來源有三個方面：一是被告舉證；二是原告舉證；三是法院依職權(quán)收集和保全證據(jù)。由于被告行政機關(guān)負擔舉證責(zé)任，因此行政機關(guān)舉證是行政訴訟證據(jù)的主要來源。

16、（一）被告對其做出的行政行為的合法性承擔舉證責(zé)任（行政訴訟法第32條、司法解釋第26、28條）行政訴訟法第32條規(guī)定，“被告對做出的具體行政行為負有舉證責(zé)任，應(yīng)當提供做出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！敝源_定由被告行政機關(guān)負擔舉證責(zé)任，其基本根據(jù)是：1、人民法院審理行政案件是對具體行政行為的合法性進行審查，而被訴具體行政行為又是由行政機關(guān)做出的，因而由行政機關(guān)舉證證明其所做出的具體行政行為合法，符合自然公正原則。2、依據(jù)法治原則，行政機關(guān)亦須依法行政，由此產(chǎn)生對行政機關(guān)的兩項基本要求：一是根據(jù)正當法律程序的要求，行政機關(guān)必須在有充分事實根據(jù)的基礎(chǔ)上，才能對當事人做出具體行政行為

17、，即“先取證，后決定”；二是行政機關(guān)必須根據(jù)明確的法律規(guī)定，才能對當事人作出具體行政行為。當公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益，向法院起訴后，行政機關(guān)應(yīng)當有責(zé)任證明所做出的具體行政行為是有充分的事實根據(jù)和法律根據(jù)的。同時，行政訴訟法第32條規(guī)定：“在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)?！?、被告行政機關(guān)的舉證能力比原告強，行政機關(guān)是在某一領(lǐng)域的專門管理部門，技術(shù)手段先進，人員素質(zhì)高，特別是在環(huán)境保護、食品衛(wèi)生、發(fā)明專利等專業(yè)性很強的行政案件中，行政機關(guān)的舉證能力顯然強于原告。4、與原告相比較，被告行政機關(guān)對其做出的具體行政行為的根據(jù)更為了解。行政訴訟法

18、確定由被告行政機關(guān)負擔舉證責(zé)任，也就意味著當法院受理原告的起訴時即假定被訴具體行政行為違法，需要被告提供事實依據(jù)和法律依據(jù)來證明自己的具體行政行為是合法的，從而推翻違法假定。當被告不能提供事實根據(jù)和法律根據(jù)證明自己的具體行政行為是合法的，則違法假定成立，導(dǎo)致以下法律后果：第一，對原告起訴是否超過起訴期限有爭議的，如果被告不能舉證，應(yīng)當以原告提供的證據(jù)為根據(jù)；第二，被告在第一審?fù)徑Y(jié)束前，不提供或者不能提供做出具體行政行為的主要證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件的，法院作出撤銷被訴具體行政行為等判決。根據(jù)規(guī)則第1條的規(guī)定，被告應(yīng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供做出行政行為的證據(jù)、依據(jù)；被告

19、不提供或者無正當理由逾期提供的，應(yīng)當認定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。第2條規(guī)定，原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院批準，被告可以在第一審程序中補充相應(yīng)的證據(jù)。（二）原告承擔的舉證責(zé)任范圍根據(jù)行政訴訟法及規(guī)則規(guī)定，原告對下列事項承擔舉證責(zé)任： 規(guī)則第4條第2款規(guī)定：“在起訴被告不作為的案件中，原告應(yīng)當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但有下列情形的除外：（一）被告應(yīng)當依職權(quán)主動旅行法定職責(zé)的；（二）原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關(guān)證據(jù)并能夠作出合理說明的?！?）證明起訴符合法定條件，但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外； 2

20、）在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實； 3）在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實； 4）其他應(yīng)當由原告承擔舉證責(zé)任的事項。（刪除） 證據(jù)規(guī)則第6條 原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責(zé)任。（三）法院依職權(quán)調(diào)取和保全證據(jù)行政訴訟法第34條規(guī)定：“人民法院有權(quán)要求當事人提供或者補充證據(jù)。人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。”如對當事人無爭議，但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實，人民法院可以責(zé)令當事人提供或補充證據(jù)。-規(guī)則第9條根據(jù)行政訴訟法第34條第2款的

21、規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)：（一）涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實認定；（二）涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。原告或者第三人不能自行收集，但能夠提供線索的，可以申請人民法院調(diào)取下列證據(jù)：（一）有國家有關(guān)部門保存而必須由人民法院調(diào)取的證據(jù)材料；（二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料；（三）確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。 規(guī)則第22條第23條第二節(jié) 行政訴訟的證據(jù)規(guī)則一、提供證據(jù)的規(guī)則（一）人民法院有權(quán)調(diào)取證據(jù)、要求當事人補充證據(jù)法律在設(shè)定舉證規(guī)則的同時，還賦予人民法院在行政訴訟中調(diào)查取

22、證的權(quán)力。其主要目的在于:在強調(diào)當事人舉證的同時，發(fā)揮審判機關(guān)的職能作用，避免單純由當事人提供證據(jù)可能帶來的局限性與片面性。法院依職權(quán)或者依申請調(diào)取證據(jù)，一方面是對當事人舉證不能的司法救濟，是舉證責(zé)任制度的補充規(guī)則；另一方面是維護公共利益不受侵害，保證訴訟程序正常進行的有效方式。通常情況下，法院在訴訟中無需調(diào)查取證，但在特殊情況下法院應(yīng)主動收集證據(jù)證明某一方面的案件事實?！疤厥馇闆r”主要是指當事人不便提供或者無法提供證據(jù)或者是當事人沒有必要提供的情況下。當然，法律要求法院應(yīng)當圍繞證明具體行政行為合法性的事實進行調(diào)查取證，而不能調(diào)取證明被訴具體行政行為認定的事實存在的證據(jù)。（人民法院不得為證明被

23、訴具體行政行為的合法性，調(diào)取被告在作出具體夏至線為時未收集的證據(jù)。-規(guī)則第23條第2款）（二）行政訴訟當事人有向人民法院主動、及時提供證據(jù)的權(quán)利義務(wù)與人民法院依法享有的要求當事人提供或者補充證據(jù)的權(quán)力相對應(yīng)，當事人也有主動、及時地向人民法院提供證據(jù)的權(quán)利和義務(wù)。作為權(quán)利，人民法院有接受的義務(wù)；作為義務(wù)，人民法院有要求其提供的權(quán)利。如果當事人拒不履行其法定的義務(wù)，應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律后果。根據(jù)最高法院司法解釋的規(guī)定，被告在第一審?fù)徑Y(jié)束前，不提供或者不能提供做出具體行政行為的主要證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件的。人民法院可以依據(jù)行政訴訟法第32條和第54條第2項的規(guī)定，判決撤銷被訴具體行政行為或者確認被

24、訴具體行政行為違法，并且被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中應(yīng)當且能夠提交但沒有提交的證據(jù)。不能作為二審法院撤銷一審裁判的事實根據(jù)，復(fù)議機關(guān)在復(fù)議過程中收集和補充的證據(jù)。不能作為維持原具體行政行為的事實根據(jù)。但復(fù)議改變原具體行政行為的?？梢宰鳛閺?fù)議決定的事實根據(jù)。在行政訴訟中，如果被告認為原告的起訴超過起訴期限。亦應(yīng)當承擔舉證責(zé)任。至于原告，其不履行提供可以和應(yīng)當提供證據(jù)的義務(wù)。在被告已經(jīng)完成其對具體行政行為合法性舉證責(zé)任的情況下，即要承擔敗訴的法律后果。原告或者第三人在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當事由申請延期提供證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，可以在法庭調(diào)查中提供。逾期

25、提供證據(jù)的，視為放棄舉證責(zé)任。-規(guī)則第7條二、調(diào)取、收集證據(jù)的規(guī)則（一）人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)人民法院作為中立的仲裁者，應(yīng)盡少參與證據(jù)的收集和調(diào)取，以保持其超然地位。但在某些特殊情況下，法院為查明案情，有權(quán)依職權(quán)進行收集證據(jù)。（二）在訴訟中，對被告的要求1、被告及其代理人不得自行向原告和證人收集證據(jù)這里關(guān)于行政訴訟取證的限制性規(guī)定，這一規(guī)定的立法目的主要在于：其一是為了促進作為被告的行政主體在行使職權(quán)過程中能夠切做到“先取證，后裁決”在訴訟過程中，當事人負有舉證責(zé)任，如果當事人提供的證據(jù)不足，法院有權(quán)要求補充證據(jù)，嚴格依法行政。其二是為了確保行政訴訟證據(jù)的真實性和

26、合法性，如果允許在行政訴訟中進行補證，就難以保證證據(jù)的真實性和合法性。在訴訟中被告原則上不得向證人收集證據(jù)，但是已經(jīng)經(jīng)過法院同意或者應(yīng)法院的要求的情況下是例外。2、被告非法收集的證據(jù)不予采納（1）被告違反法律禁止性規(guī)定或侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。-規(guī)則第58條（2）被告及其代理人在做出具體行政行為或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)。（3）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽政權(quán)利所采取的證據(jù)。-規(guī)則第59條行政訴訟法第33條的立法意圖在于，通過對被告自行取證的限制，使行政機關(guān)在執(zhí)法過程中做到事實清楚，證據(jù)充分確鑿，這是 “先取

27、證，后裁決”這一順序原則的基本要求，被告在行政訴訟中不得收集對證明具體行政行為合法具有決定性作用的證據(jù)，法院也不得要求被告在訴訟中收集對證明具體行政行為合法具有決定作用的證據(jù)。作為被告代理人的律師在行政訴訟中應(yīng)當受 行政訴訟法第33條關(guān)于“被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)”的限制。理論上的根據(jù)是:雖然行政訴訟法第30條規(guī)定代理訴訟的律師可以向有關(guān)組織和公民調(diào)查收集證據(jù)。但是，根據(jù)委托制度的基本原理，受委托人的權(quán)利不能大于委托人的權(quán)利。既然被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。作為其受委托人的律師也不得自行向原告和證人收集證據(jù)。該法第33條應(yīng)視為是對第30條規(guī)定的限制，根據(jù)特別規(guī)定優(yōu)于普通規(guī)定的法律

28、適用規(guī)則，第30 條不能適用于作為被告訴訟代理人的律師。若干問題解釋第30條第1項規(guī)定，“被告及其訴訟代理人在做出具體行政行為后自行收集的證據(jù)”，不能作為認定被訴具體行政行為合法的根據(jù)。實際上也體現(xiàn)了被告的律師不得自行收集證據(jù)的要求。因為這里的“訴訟代理人”當然包括律師在內(nèi)。3、在行政復(fù)議階段，做出原具體行政行為的行政機關(guān)或復(fù)議機關(guān)不能調(diào)查取證從復(fù)議程序的功能來看，復(fù)議機關(guān)在復(fù)議程序中調(diào)查收集證據(jù)是必要的、可行的、合法的。因為復(fù)議機關(guān)對原具體行政行為是全面審查，復(fù)議機關(guān)對原具體行政行為既可以撤銷，也可以變更。既然法院要審查復(fù)議機關(guān)變更原具體行政行為之后新作出的具體行政行為，那么，復(fù)議機關(guān)在復(fù)議

29、階段應(yīng)當有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)。行政復(fù)議法第22條規(guī)定:“行政復(fù)議原則上采取書面審查的方法。但是申請人提出要求或者行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)認為有必要時，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況。聽取申請人、被申請人和第三人的意見?！?行政復(fù)議法第24條規(guī)定:“在行政復(fù)議過程中，被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集證據(jù)?！痹摲ǖ?8條第(3)項第1目規(guī)定，具體行政行為“主要事實不清、證據(jù)不足的”，應(yīng)當決定撤銷、變更或者確認其違法。根據(jù)這些規(guī)定，復(fù)議機關(guān)在復(fù)議程序中雖然有權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，并以此作為撤銷或者變更原具體行政行為的依據(jù)，但它不能以其在復(fù)議過程中收集和補充的證據(jù)，作為維持原具體行政行為的

30、依據(jù)。理論上的根據(jù)是:如果原具體行政行為缺乏主要證據(jù)，復(fù)議機關(guān)通過調(diào)查收集證據(jù)，做出維持原具體行政行為的復(fù)議決定，那么在行政訴訟階段，作為審查對象的原具體行政行為并不因復(fù)議機關(guān)收集了證據(jù)而取得合法性例如，在“莊業(yè)奇、劉以安不服伊犁地區(qū)公安處行政裁決案”中，被告依據(jù)鞏留縣公安局在復(fù)議期間收集拘留證據(jù)做出復(fù)議決定。法院認為，該復(fù)議決定違背 “先取證，后裁決”的程序規(guī)則，撤銷了被告的具體行政行為。這是 “先取證后裁決”規(guī)則的基本要求。無論行政復(fù)議階段還是行政訴訟階段，都不能用新調(diào)查收集的證據(jù)作為證明正在接受審查的具體于政行為合法的事實依據(jù)。為此，復(fù)議機關(guān)在復(fù)議過程中收集和補充的證據(jù)，或者作出原具體行

31、政行為的行政機關(guān)在復(fù)議程序中向復(fù)議機關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的根據(jù)。 -規(guī)則第61條（三）在訴訟對原告的要求被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù)，原告依法應(yīng)當提供而拒不提供，在行政訴訟中提供證據(jù)的，人民法院一般不予采納。-規(guī)則第59條三、審查、采用證據(jù)的規(guī)則（一）證據(jù)的對質(zhì)、辨認和核實證據(jù)應(yīng)當在法庭上出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。未經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)，不能作為定案的依據(jù)。當事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據(jù)。-規(guī)則35條經(jīng)合法傳喚，因被告無正當理由拒不到庭而需要依法缺席判決的，被告提供的證據(jù)不能作為定案

32、的依據(jù)，但當事人在庭前交換證據(jù)中沒有爭議的證據(jù)除外。-規(guī)則36條涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。-規(guī)則37條當事人應(yīng)當圍繞證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性和真實性，針對證據(jù)有無證明效力及證明力大小，進行質(zhì)證。-規(guī)則第38條第1款（二）證據(jù)的審核認定法庭應(yīng)當對經(jīng)過庭審質(zhì)證的證據(jù)和無需質(zhì)證的證據(jù)進行逐一審查和對全部證據(jù)綜合審查，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和生活經(jīng)驗，進行全面、客觀和公正地分析判斷，確定證據(jù)材料與案件事實之間的證明關(guān)系，排除不具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)材料，準確認定案件事實。-規(guī)則第54條1、審查證據(jù)的合法性（1）證據(jù)是否合法定形式；（2）證據(jù)的

33、取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求；（2）是否有影響證據(jù)效力的其他違法情況。-規(guī)則第56條2、審查證據(jù)的真實性（1）證據(jù)形成的原因；（2）發(fā)現(xiàn)證據(jù)是的客觀環(huán)境；（3）證據(jù)是否為原件、原物、復(fù)制件與原件、原物是否相符；（4）提供證據(jù)的人或者證人與當事人是否具有利害關(guān)系；（5）影響證據(jù)真實性的其他因素。-規(guī)則第55條3、不能作為定案依據(jù)的證據(jù)材料（1）嚴重違反法定程序收集的證據(jù)；（2）以偷拍、偷錄、竊聽等手段侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；（3）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料；（4）當事人無正當理由超出舉證期限提供的證據(jù)；（5）在中國領(lǐng)域外或者在港、澳、臺形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料；（6）當事人無正當理由拒不提供原件、原物，又無其他證據(jù)印證，且對方當事人不予認可的復(fù)制件或復(fù)制品；（7）被當事人或者其他人進行技術(shù)處理而無法辯明真?zhèn)蔚牡淖C據(jù)材料；（8）不能正確表達意志的證人提供的證言；（9）不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。 -規(guī)則第57條（三）證據(jù)的認定效力1、國家機關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證；2、鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言； 3、原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品；4、法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論；5、法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持