經(jīng)濟法概論（第八版）第三章企業(yè)國有資產(chǎn)法

1、經(jīng)濟法概論目錄CONTENTS第一章經(jīng)濟法基礎理論第二章民法典物權(quán)編 第三章企業(yè)國有資產(chǎn)法 第四章公司法 第五章合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法 第六章外商投資法 第七章企業(yè)破產(chǎn)法 第八章民法典合同編 第九章知識產(chǎn)權(quán)法 第十章反壟斷法、反不正當競爭法 第十一章產(chǎn)品質(zhì)量法、消費者權(quán)益保護法 第十二章財政稅收法第十三章銀行法第十四章票據(jù)法 第十五章保險法 第十六章證券法第十七章會計法、審計法、統(tǒng)計法 第十八章勞動法、勞動合同法 第十九章仲裁與民事訴訟03第三章企業(yè)國有資產(chǎn)法 本章主要介紹了國有資產(chǎn)的概念、國有資產(chǎn)法的基本內(nèi)容；重點闡述了履行出資人職責的機構(gòu)、國家出資企業(yè)、國家出資企業(yè)管理者、關(guān)系國有資產(chǎn)

2、出資人權(quán)益的重大事項、國有資產(chǎn)監(jiān)督等，并對違反國有資產(chǎn)法的法律責任進行了解釋。內(nèi)容提要第一節(jié)020403企業(yè)國有資產(chǎn)法概述一、企業(yè)國有資產(chǎn)的概念企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。國有資產(chǎn)屬于國家所有即全民所有。國務院代表國家行使國有資產(chǎn)所有權(quán)。國有資產(chǎn)可分為經(jīng)營性國有資產(chǎn)、行政事業(yè)性國有資產(chǎn)和資源性國有資產(chǎn)。經(jīng)營性國有資產(chǎn)，是指基于國家出資，企業(yè)依法占有、使用的，以營利為主要目的，從事商品生產(chǎn)、銷售和服務等經(jīng)營活動的，其產(chǎn)權(quán)屬于國家所有的一切財產(chǎn)。PART 1經(jīng)營性國有資產(chǎn)行政事業(yè)性國有資產(chǎn)，是指基于國家撥款，行政事業(yè)單位依法占有、使用的，以實現(xiàn)行政、公共服務職能的各類資

3、產(chǎn)。PART 2行政事業(yè)性國有資產(chǎn)資源性國有資產(chǎn)，是指以資源形態(tài)存在的，并能帶來一定經(jīng)濟價值的，根據(jù)法律規(guī)定屬于國家所有的各種自然資源。PART 3資源性國有資產(chǎn)二、企業(yè)國有資產(chǎn)法的概念企業(yè)國有資產(chǎn)法，是指調(diào)整在國家管理國有資產(chǎn)過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。為了維護國家基本經(jīng)濟制度，鞏固和發(fā)展國有經(jīng)濟，加強對國有資產(chǎn)的保護，發(fā)揮國有經(jīng)濟在國民經(jīng)濟中的主導作用，促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展，第十一屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議于2008年10月28日通過了國有資產(chǎn)法，自2009年5月1日起施行。國有資產(chǎn)受法律保護，任何單位和個人不得侵害。第二節(jié)020403履行出資人職責的機構(gòu)一、履

4、行出資人職責的分級代表制度根據(jù)國有資產(chǎn)法第四條規(guī)定，國務院和地方人民政府依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，分別代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責，享有出資人權(quán)益。國有資產(chǎn)出資人是國家，但國有資產(chǎn)的形成卻是多元的，既有中央政府的直接投資，也有地方政府的直接投資，還有企業(yè)依靠貸款和積累形成的資產(chǎn)。由國務院和地方人民政府分別代表國家履行出資人職責，享有出資人權(quán)益，從體制上落實了國有資產(chǎn)權(quán)利主體和責任主體，有利于發(fā)揮地方政府對國有資產(chǎn)管理與監(jiān)督的積極性，也可以使中央政府集中精力管理和監(jiān)督國家一級的國有資產(chǎn)。二、履行出資人職責的機構(gòu)設置01國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會代表國務院對國家出資企業(yè)履行出資人職責。按

5、照分級代表制度，其監(jiān)督管理范圍確定為：屬于關(guān)系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的大型國家出資企業(yè)、重要基礎設施和重要自然資源等領(lǐng)域的國家出資企業(yè)。國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)02各級地方國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。按照分級代表制度，其監(jiān)督管理范圍為國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會監(jiān)督管理的領(lǐng)域之外的其他國家出資企業(yè)。地方人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)03國務院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權(quán)其他部門、機構(gòu)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責。其他部門三、履行出資人職責機構(gòu)的權(quán)利和義務根據(jù)國有資產(chǎn)法第十二條規(guī)定，履行出資人職責的機構(gòu)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)依法

6、享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權(quán)利。（一）履行出資人職責機構(gòu)的權(quán)利1.保障出資人權(quán)益，防止國有資產(chǎn)損失。2.不得干預企業(yè)經(jīng)營活動。3.對國有資產(chǎn)的保值增值負責。4.定期報告。5.重大事項報批制度。（二）履行出資人職責機構(gòu)的義務第三節(jié)020403國家出資企業(yè) 一、國家出資企業(yè)類型國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。A（一）國有獨資企業(yè)B（二）國有獨資公司國有獨資企業(yè)，是指國家作為唯一出資人設立的企業(yè)，如全民所有制工業(yè)企業(yè)，是依法自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算的社會主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位，企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有

7、權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)。企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。國有獨資公司符合有限責任公司的一般特征，但又具有特殊性：公司全部資本由國家單獨出資，出資人只有1個。C（三）國有資本控股公司和國有資本參股公司國有資本控股公司，是指國有股份在公司總股本中占相對多數(shù)的公司。在國有企業(yè)改制過程中，大量的國有企業(yè)根據(jù)中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）改制成為有限責任公司或者股份有限公司，形成國有資本控股公司或者參股公司。二、國家出資企業(yè)的權(quán)利

8、義務1.法人財產(chǎn)權(quán)。2.經(jīng)營自主權(quán)。3.其他合法權(quán)益。1.經(jīng)營活動應當符合國家的原則要求。2.應當依法建立和完善法人治理結(jié)構(gòu)，建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風險控制制度。3.應當建立健全財務、會計制度。4.向出資人分配利潤。5.設立監(jiān)事會。6.實行民主管理。7.管理其所出資企業(yè)，維護其出資人權(quán)益。（一）國家出資企業(yè)的權(quán)利（二）國家出資企業(yè)的義務三、國家出資企業(yè)管理者的選擇與考核（一）國家出資企業(yè)管理者的任免或者建議任免權(quán)（四）國家出資企業(yè)管理者的忠實義務和勤勉義務（三）國家出資企業(yè)管理者兼職的規(guī)制（二）國家出資企業(yè)管理者的任職條件（五）國家出資企業(yè)管理者經(jīng)營業(yè)績考核及薪酬第四節(jié)020403關(guān)系國有資產(chǎn)

9、出資人權(quán)益的重大事項一、關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項的一般規(guī)定（一）重大事項的范圍根據(jù)國有資產(chǎn)法第三十條規(guī)定，關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項可以分為以下4類：（1）國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本等關(guān)系企業(yè)組織形式變更的事項。（2）發(fā)行債券，進行重大投資，為他人提供大額擔保，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，進行大額捐贈等對企業(yè)經(jīng)營可能產(chǎn)生重大影響的事項。（3）分配利潤等直接關(guān)系出資人收益的事項。（4）解散、申請破產(chǎn)等關(guān)系企業(yè)存續(xù)與否的事項。（二）重大事項的決定與操作關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項的處理，應當遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益。1.國

10、有獨資企業(yè)、國有獨資公司有關(guān)重大事項的決定。2.國有資本控股公司、國有資本參股公司有關(guān)重大事項的決定。3.重要的國家出資企業(yè)的有關(guān)重大事項事先報請制度。4.國家出資企業(yè)發(fā)行債券、投資等事項，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應當報經(jīng)人民政府或者人民政府有關(guān)部門、機構(gòu)批準、核準或者備案的，依照其規(guī)定。5.國家出資企業(yè)的合并、分立、改制、解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應當聽取企業(yè)工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。二、企業(yè)改制（一）企業(yè)改制的類型企業(yè)改制，是指企業(yè)經(jīng)營機制的轉(zhuǎn)變和企業(yè)制度的創(chuàng)新，包括企業(yè)組織形態(tài)的變更。國有資產(chǎn)法所稱企業(yè)改制限定在國家出資企業(yè)組織形態(tài)的變更，具體包括3種

11、類型：（一）（二）（三）國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司；國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。二、企業(yè)改制（二）企業(yè)改制的決定機制企業(yè)改制應當依照法定程序，由履行出資人職責的機構(gòu)決定或者由公司股東會、股東大會決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當將改制方案報請本級人民政府批準。二、企業(yè)改制（三）企業(yè)改制方案企業(yè)改制應當制訂改制方案。改制方案應當載明：改制后的企業(yè)組織形式；企業(yè)資產(chǎn)和債權(quán)債務

12、處理方案；股權(quán)變動方案；改制的操作程序；資產(chǎn)評估和財務審計等中介機構(gòu)的選聘等事項。企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應當制訂職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。二、企業(yè)改制（四）企業(yè)改制中資產(chǎn)價值的確定國有資產(chǎn)流失既存在著體制型流失，也存在著交易型流失。企業(yè)改制必然涉及國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)交易，為防止國有資產(chǎn)交易型流失，企業(yè)改制應當按照規(guī)定進行清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估，準確界定和核實資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價值。企業(yè)改制涉及以企業(yè)的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)折算為國有資本出資或者股份的，應當按照規(guī)定對折價財產(chǎn)進行評估，以評估確認價格作為確定國有資本出資額或者股份數(shù)

13、額的依據(jù)。不得將財產(chǎn)低價折股或者有其他損害出資人權(quán)益的行為。三、與關(guān)聯(lián)方的交易（一）關(guān)聯(lián)方的界定國有資產(chǎn)法所稱關(guān)聯(lián)方，是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。界定關(guān)聯(lián)方的實質(zhì)是排除可能導致國家出資企業(yè)利益轉(zhuǎn)移的關(guān)系，實際上包括兩類：一類是國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬所有的企業(yè)，一般應當是控股股東，這類企業(yè)比較容易認定。另一類是國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬實際控制的企業(yè)，他們雖然不是名義上的控股股東，卻通過投資關(guān)系、協(xié)議關(guān)系或者人事關(guān)系實際控制企業(yè)，這類企業(yè)不容易認定。三、與關(guān)聯(lián)方的交易（二）禁止關(guān)聯(lián)方利用關(guān)聯(lián)交

14、易謀取不當利益根據(jù)國有資產(chǎn)法第四十三條規(guī)定，國家出資企業(yè)的關(guān)聯(lián)方不得利用與國家出資企業(yè)之間的交易，謀取不當利益，損害國家出資企業(yè)利益。國有資產(chǎn)法并不禁止國家出資企業(yè)與關(guān)聯(lián)方交易，只是禁止損害國家出資企業(yè)利益的關(guān)聯(lián)交易，具體包括：（1）國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司不得無償向關(guān)聯(lián)方提供資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)。（2）不得以不公平的價格與關(guān)聯(lián)方進行交易。（3）未經(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議；為關(guān)聯(lián)方提供擔保；與關(guān)聯(lián)方共同出資設立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。四、

15、資產(chǎn)評估（一）應當進行資產(chǎn)評估的情形國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應當進行資產(chǎn)評估的其他情形的，應當按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進行評估。上述規(guī)定應當進行資產(chǎn)評估的情形，都是涉及界定和核實資產(chǎn)、確定資產(chǎn)價值的重大事項。四、資產(chǎn)評估（二）資產(chǎn)評估機構(gòu)的委托國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司應當委托依法設立的符合條件的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估。涉及應當報經(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)決定的事項的，應當將委托資產(chǎn)評估機構(gòu)的情況向履行出資人職責的機構(gòu)報告。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司及其

16、董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向資產(chǎn)評估機構(gòu)如實提供有關(guān)情況和資料，不得與資產(chǎn)評估機構(gòu)串通評估作價。資產(chǎn)評估機構(gòu)及其工作人員受托評估有關(guān)資產(chǎn)，應當遵守法律、行政法規(guī)以及評估執(zhí)業(yè)準則，獨立、客觀、公正地對受托評估的資產(chǎn)進行評估。資產(chǎn)評估機構(gòu)應當對其出具的評估報告負責。五、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓（一）國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的含義國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權(quán)益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個人的行為，按照國家規(guī)定無償劃轉(zhuǎn)國有資產(chǎn)的除外。五、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓（二）國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的原則要求國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應當有利于國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整，防止國有資產(chǎn)損失，不得損害交易各方的合法權(quán)益。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責的機構(gòu)決定。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應當遵