公司股權(quán)投資與項(xiàng)目合作投資的分解規(guī)則

1、公司股權(quán)投資與項(xiàng)目合作投資的分解規(guī)則公司股權(quán)投資與項(xiàng)目合作投資的分解規(guī)則公司股權(quán)投資與項(xiàng)目合作投資的分解規(guī)則xxx公司公司股權(quán)投資與項(xiàng)目合作投資的分解規(guī)則文件編號(hào)： 文件日期： 修訂次數(shù)：第 1.0 次更改 批 準(zhǔn)審 核制 定方案設(shè)計(jì)，管理制度公司股權(quán)投資與項(xiàng)目合作投資的分解規(guī)則【摘要】項(xiàng)目合作開發(fā)和公司注資這兩種投資關(guān)系從投資依據(jù)、資金歸屬及用途、投資主體、增資方式、存續(xù)性、資本撤回等方面有著巨大差異;投資者退出合作項(xiàng)目，可簽訂退資協(xié)議，與其他投資方明確債權(quán)債務(wù)關(guān)系;項(xiàng)目合作的方式?jīng)Q定了投資行為的法律關(guān)系屬性不同?！景咐?2004年，為承攬A公司在北京市密云縣西開發(fā)的房地產(chǎn)建筑工程，翁某、

2、程某、郭某、陳某共同出資，并就該項(xiàng)目有關(guān)事項(xiàng)達(dá)成合伙協(xié)議，明確了該項(xiàng)目是從A公司轉(zhuǎn)讓，并約定了合伙期限，投資金額和投資比例。四人作為乙方與甲方A公司簽訂了房地產(chǎn)聯(lián)合開發(fā)合同，雙方約定共同開發(fā)建設(shè)上述項(xiàng)目，甲方投入土地使用權(quán)，乙方投入現(xiàn)金。甲方負(fù)責(zé)辦理成立A三公司手續(xù)，由該公司負(fù)責(zé)項(xiàng)目的運(yùn)作，公司開設(shè)獨(dú)立賬戶，負(fù)責(zé)人由乙方出任。待該項(xiàng)目清算完畢后，A三公司交回甲方經(jīng)營。乙方推舉翁某為乙方在該項(xiàng)目的全權(quán)代表人。 雙方還約定，由翁某作為名義股東，陳某、程某、郭某作為隱名股東向A公司入股1000萬元，占A公司20%股權(quán)。之后翁某分別從A公司股東林品朝和肖鼎云處受讓A公司10%和20%的股份，并辦理了工

3、商變更登記。至2004年7月，四人共交付A公司5700萬元。 因該項(xiàng)目后來未能實(shí)現(xiàn)，A公司與A三公司于2005年1月簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定A三公司退出項(xiàng)目的合作，A公司共欠A三公司6300萬元。2005年3月，雙方又簽訂還款協(xié)議書，協(xié)議約定了還款期限及其他事項(xiàng)。由于之后甲方未能如期償還乙方款項(xiàng)，最終于2005年9月，以A公司為甲方，翁某等四人為乙方，第三人上海君業(yè)為丙方，三方簽訂結(jié)算協(xié)議書，約定甲方自愿將其開發(fā)建設(shè)的 “朝云時(shí)代商業(yè)街”中尚未對(duì)外銷售的房屋銷售給丙方，用以沖抵甲方欠乙方的款項(xiàng)。后A公司為乙方辦理了房屋產(chǎn)權(quán)過戶登記，并向丙方出具了售房款的收據(jù)。然而，2006年6月，翁某等三人召開合伙

4、人會(huì)議(郭某經(jīng)書面通知未到會(huì))，決議解除與A公司于2005年簽訂的協(xié)議書和結(jié)算協(xié)議書，恢復(fù)原有的股東投資關(guān)系，授權(quán)翁某代表全體合伙人與A公司辦理解除上述協(xié)議的相關(guān)手續(xù)及登記在各合同人名下的房屋登記備案注銷手續(xù)。后翁某代表其他三人與A公司簽訂了解除上述協(xié)議的協(xié)議，之后，A公司將翁某等四人涉訴，要求法院確認(rèn)甲乙雙方簽訂的一系列還款協(xié)議無效。 一審法院認(rèn)為，翁某等四人擁有A公司20%的股權(quán)，參與A公司的開發(fā)建設(shè)，在公司經(jīng)營期間向其注入資金屬于股東向公司經(jīng)營的投入，該資金一旦注入公司賬戶，即屬公司財(cái)產(chǎn)，任何人不得抽逃出資，四人與A公司達(dá)成的撤資和還款協(xié)議違反了公司法關(guān)于股東不得抽逃出資的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)

5、屬無效。 郭某不服一審判決，提起上訴。二審法院則認(rèn)為翁某等四人與A公司系房地產(chǎn)項(xiàng)目合作關(guān)系，翁某等四人向A公司匯入的款項(xiàng)為項(xiàng)目投資款，該款項(xiàng)是付給A公司的，并不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，更不是股東入資款，此后雙方合作不成而簽訂的還款協(xié)議并不違反公司法、公司章程的強(qiáng)制性規(guī)定，不應(yīng)被認(rèn)定為無效。 【法義精研】 一、“項(xiàng)目合作開發(fā)投資”與“公司股權(quán)注資”的區(qū)別 實(shí)踐中，項(xiàng)目合作開發(fā)投資與公司股權(quán)注資的關(guān)系常常被人們混淆。而事實(shí)上，二者存在巨大差別： 第一，項(xiàng)目合作開發(fā)投資是基于項(xiàng)目合作開發(fā)協(xié)議而進(jìn)行的，合作各方為某一特定項(xiàng)目訂立協(xié)議，約定合作方式、合作條件，共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。在合作開發(fā)協(xié)議簽訂后，合作各方依照

6、該協(xié)議進(jìn)行投資，以組建法人型的項(xiàng)目公司或非法人的聯(lián)營體的合作方式進(jìn)行項(xiàng)目的建設(shè)。而公司股權(quán)注資是投資者向公司投入資本獲得股權(quán)的行為。股權(quán)注資有兩種方式，一種是投資者直接與公司進(jìn)行交易，向公司投入資本獲得公司股權(quán)，其結(jié)果是使公司的注冊(cè)資本增加;另一種是投資者與公司的股東個(gè)人進(jìn)行交易，從公司原有股東處受讓股份，其結(jié)果并不增加公司的注冊(cè)資本，只是股東組成和股權(quán)分配發(fā)生了變化。因而，公司股權(quán)注資的依據(jù)是股東出資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 第二，項(xiàng)目合作開發(fā)投資的資本直接受方為投資各方為特定項(xiàng)目而組建的法人或非法人的聯(lián)營體，該資金的所有權(quán)并不一定發(fā)生轉(zhuǎn)移，主要用于合作協(xié)議約定的特定項(xiàng)目的建設(shè);而在股權(quán)注資的情

7、況下，投入資本直接進(jìn)入公司，并形成公司的法人財(cái)產(chǎn)，其所有權(quán)由公司享有，用于公司的各種經(jīng)營活動(dòng)，并沒有約定特定的用途。 第三，項(xiàng)目合作開發(fā)投資關(guān)系的主體均為投資方，由合作各方依據(jù)合作開發(fā)協(xié)議進(jìn)行投資，資本可以是土地使用權(quán)、貨幣、或者勞務(wù)，各投資方構(gòu)成合作開發(fā)投資關(guān)系;而股權(quán)注資的主體除了投資方外，還有公司或其股東。在公司增資的情況下，股權(quán)注資發(fā)生在投資者和公司之間，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，股權(quán)注資發(fā)生在投資者與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東之間。 第四，在合作開發(fā)項(xiàng)目的建設(shè)過程中，合作方完全可以根據(jù)實(shí)際情況隨時(shí)增加投資;但在股權(quán)注資情況下，如果股東想為公司的經(jīng)營增加投資，只能以增加注冊(cè)資本的方式，而該增資行為要符合

8、法定的程序。 第五，正因?yàn)轫?xiàng)目的特定性，因項(xiàng)目合作開發(fā)投資而設(shè)立的項(xiàng)目聯(lián)營體沒有長期存續(xù)性，項(xiàng)目合作開發(fā)結(jié)束后，無論是項(xiàng)目公司還是合作協(xié)議都可能被解除。但因股權(quán)注資行為而成立的股權(quán)關(guān)系具有長期存續(xù)性，會(huì)隨著公司的長期穩(wěn)定存在而存續(xù)。 第六，項(xiàng)目合作開發(fā)投資的資本收回相對(duì)容易，合作各方可以在合作目的無法實(shí)現(xiàn)的情況下，依照合作協(xié)議收回各自投入的資本;而在股權(quán)注資后，收回資本的行為則要慎之又慎，由于投入公司的資本轉(zhuǎn)化成公司所有的財(cái)產(chǎn)，股東不可以擅自抽逃已注入公司的資本。若在公司驗(yàn)資注冊(cè)后，原繳納出資的股東未經(jīng)合法程序(如合法減資等)的情況下，私自撤走原依法投入公司的注冊(cè)資本，則構(gòu)成抽逃注冊(cè)資本。 二

9、、“投資款”與“欠款”的轉(zhuǎn)化 在項(xiàng)目合作開發(fā)投資關(guān)系中，各投資方投入資本的性質(zhì)為投資款，用于項(xiàng)目的建設(shè)開發(fā)，但當(dāng)項(xiàng)目合作的目的無法實(shí)現(xiàn)，投資各方則要收回各自的投資，此時(shí)各方簽訂還款協(xié)議，約定各方之間的資金安排，包括還款方、還款數(shù)額、還款方式、還款期限等。一旦還款協(xié)議簽訂，各方之間的投資關(guān)系就變成了債權(quán)債務(wù)關(guān)系，之前投入的投資款也就變成了欠款。當(dāng)債務(wù)人無法如期償還欠款時(shí)，債權(quán)債務(wù)雙方可約定任何擔(dān)保方式或還款安排。 三、合同法與公司法的適用 項(xiàng)目合作開發(fā)中，各方合作的方式通常有兩種，一種是建立項(xiàng)目公司，由投資各方出資設(shè)立一個(gè)新的法人，即項(xiàng)目公司來負(fù)責(zé)特定項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)，這種方式也稱為法人型聯(lián)營;另

10、一種是投資各方并不組成新的法人，而是以合作開發(fā)合同為依據(jù)，對(duì)該特定項(xiàng)目進(jìn)行合作經(jīng)營，具體的合作方式、投資比例及利潤分配比例等權(quán)利義務(wù)均由合作協(xié)議約定，這種方式也稱為非法人型聯(lián)營。而房地產(chǎn)項(xiàng)目的合作開發(fā)是指具有土地使用權(quán)、開發(fā)資質(zhì)、建設(shè)資金等要素的不同當(dāng)事人之間共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享利潤的合作建房行為，其合作方式通常也是上述兩種方式。合作方式不同，則意味著合作開發(fā)行為的性質(zhì)也不同。在以設(shè)立項(xiàng)目公司進(jìn)行聯(lián)營的情況下，項(xiàng)目公司的設(shè)立要受公司法的調(diào)整，合作各方就是公司的股東，其權(quán)利義務(wù)要受公司章程而不是雙方的合作協(xié)議來約束，合作各方投入的資金轉(zhuǎn)化為公司資本，各方對(duì)外也不再承擔(dān)合作協(xié)議約定的

11、連帶責(zé)任，而是以項(xiàng)目公司注冊(cè)資本為限，對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。相反，在非法人型聯(lián)營的情況下，合作協(xié)議是合作各方進(jìn)行合作的依據(jù)，合作各方投入資金后對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，其合作行為和他們的權(quán)利義務(wù)受合同法調(diào)整。 【案例評(píng)析】 本案中，一審判決認(rèn)為翁某等四人在受讓A公司30%股份之后，成為A公司股東，從而其之后的出資均為股東出資，這實(shí)際上是混淆了項(xiàng)目合作開發(fā)投資和公司股權(quán)注資的關(guān)系。A公司與翁某等四人作為投資方，簽訂了房地產(chǎn)聯(lián)合開發(fā)協(xié)議，共同開發(fā)北京市密云縣西翁莊鎮(zhèn)中心城區(qū)舊城改造項(xiàng)目，四人依協(xié)議投入的5700萬元資金專門用于該項(xiàng)目的建設(shè)，而且A公司也沒有證據(jù)證明該款項(xiàng)為轉(zhuǎn)購股金，更不能證明其為增資股本，因此該投資為項(xiàng)目開發(fā)合作投資。后由于雙方合作目的無法實(shí)現(xiàn)，投資方要撤回投資，進(jìn)而簽訂了補(bǔ)充協(xié)議，明確了A公司的還款義務(wù)，這之后的還款協(xié)議書、還款協(xié)議和結(jié)算協(xié)議都是基于該債權(quán)債務(wù)做出的還款安排，并不是股東抽逃出資，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。而翁某代表