2022年考研考博-法律碩士（法學(xué)）-專業(yè)基礎(chǔ)課考試名師押題精選卷I（帶答案詳解）試卷號56

住在富人區(qū)的她2022年考研考博-法律碩士（法學(xué)）-專業(yè)基礎(chǔ)課考試名師押題精選卷I（帶答案詳解）（圖片可根據(jù)實際調(diào)整大小）題型12345總分得分一.綜合題(共50題)1.單選題

乙放在辦公室內(nèi)的1萬元現(xiàn)金被丙竊取。為了報復(fù)丙，乙向公安機(jī)關(guān)謊稱被盜現(xiàn)金數(shù)額為5萬元。乙的同事甲在接受公安機(jī)關(guān)詢問時，按照乙的唆使證明被盜數(shù)額為5萬元。甲的行為應(yīng)認(rèn)定為（）。

問題1選項

A.偽證罪

B.誣告陷害罪

C.包庇罪

D.報復(fù)陷害罪

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】偽證罪與誣告陷害罪的區(qū)別

本題考查的是偽證罪與誣告陷害罪的區(qū)別。兩者的主要區(qū)別是偽證罪可以發(fā)生在整個刑事訴訟過程中，而誣告陷害罪的行為只能發(fā)生在立案之前。本題中甲是在接受公安機(jī)關(guān)詢問過程中做了虛假證明，符合偽證罪構(gòu)成要件。A選項正確。

2.單選題

小文系兒童影星，片酬頗豐。其父甲的弟弟乙生活困難。甲征得小文同意后，不顧小文母親的反對，將小文的5000元片酬以小文的名義贈與乙。甲處分小文財產(chǎn)的行為（）。

問題1選項

A.有效，因為甲已征得小文同意

B.有效，因為甲為小文的法定代理人

C.無效，因為小文母親反對

D.無效，因為甲處分財產(chǎn)不是為了小文的利益

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】監(jiān)護(hù)；最有利于被監(jiān)護(hù)人原則

監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。監(jiān)護(hù)人除為維護(hù)被監(jiān)護(hù)人利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。甲將片酬贈與乙，違反了最有利于被監(jiān)護(hù)人原則，其行為無效。故D項正確。

3.問答題

簡述民事法律行為的含義和特征。

【答案】民事法律行為是民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。特點(diǎn)：

（1）民事法律行為是一種民事法律事實。民事法律事實包括自然事實和行為，行為包括表示行為和非表示行為，而民事法律行為是重要的表示行為類型。

（2）民事法律行為以意思表示為要素。民事主體需要將自己實施民事法律行為的內(nèi)心目的意思和效果意思表達(dá)于外部，此即意思表示。

（3）民事法律行為以設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系為目的。這是當(dāng)事人實施法律行為所積極追求的法律效果。

4.單選題

甲將自有的已達(dá)到報廢標(biāo)準(zhǔn)的小汽車賣給乙，乙在駕駛該車時不慎將丙撞傷。根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，丙的損失應(yīng)當(dāng)（）。

問題1選項

A.由甲承擔(dān)

B.由乙承擔(dān)

C.由甲、乙承擔(dān)連帶責(zé)任

D.由甲、乙承擔(dān)按份責(zé)任

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】機(jī)動車交通事故責(zé)任

以買賣或者其他方式轉(zhuǎn)讓拼裝或者已經(jīng)達(dá)到報廢標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)動車，發(fā)生交通事故造成損害的，由轉(zhuǎn)讓人和受讓人承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此，C項正確。

5.單選題

甲向乙求婚，遭拒絕，甲惱羞成怒剪掉了乙飄逸的長發(fā)，乙因此憂郁成疾。甲侵害了乙的（）。

問題1選項

A.名譽(yù)權(quán)

B.健康權(quán)

C.身體權(quán)

D.肖像權(quán)

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】身體權(quán)

身體權(quán)是指自然人維護(hù)身體完整、行動自由和支配肢體、器官和其他人體組織等身體組成部分的權(quán)利。自然人的身體完整和行動自由受法律保護(hù)。任何組織或者個人不得侵害他人的身體權(quán)。甲惱羞成怒剪掉了乙飄逸的長發(fā)，構(gòu)成對乙的身體完整性的侵害。故C項正確。

6.案例題

甲承包經(jīng)營某國有企業(yè)內(nèi)部招待所。由于招待所生意不好，甲找來乙協(xié)商，由甲負(fù)責(zé)提供場所和管理，乙負(fù)責(zé)物色賣淫女。乙找來6名女性后，甲隨即安排這些女性從事賣淫活動，并抽取50%的嫖資作為“管理費(fèi)”。甲、乙平分非法所得。公安機(jī)關(guān)接到舉報后，拘留了甲和乙，同時抓獲了正在招待所內(nèi)嫖娼的丙和賣淫女丁。（另查明：丙先后3次到此嫖娼其中一次，丙明知對方為13周歲的初中女生而與之進(jìn)行了性交易）；丙和丁均患有梅毒。

請根據(jù)刑法的規(guī)定和理論，結(jié)合上述案情分析：

（1）甲、乙行為的性質(zhì)，并請說明理由。

（2）丙、丁行為的性質(zhì)，并請說明理由。

【答案】（1）甲構(gòu)成組織賣淫罪。乙構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。

組織賣淫罪，是指以招募、雇傭、引誘、容留等手段，糾集、控制多人從事賣淫的行為。甲為賣淫女提供賣淫場所并且負(fù)責(zé)管理，且收取一定的嫖資，其行為符合組織賣淫罪的構(gòu)成要件行為。根據(jù)《刑法修正案八）》，為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員的行為屬于協(xié)助組織賣淫的行為，因此本題中乙為甲招募女性賣淫的行為應(yīng)單獨(dú)成立協(xié)助組織賣淫罪，而不適用總則關(guān)于共犯的規(guī)定，不能以組織賣淫罪的共犯處罰。

（2）丙與初中女生進(jìn)行性交易的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪（原答案為嫖宿幼女罪）。丙明知丁是未滿14周歲的幼女，還與之發(fā)生性關(guān)系，成立強(qiáng)奸罪，且強(qiáng)奸幼女，從重處罰。

丙與丁在身患梅毒的情形下進(jìn)行嫖娼、賣淫活動，是否構(gòu)成傳播性病罪，要看他們在嫖娼或者賣淫時是否明知自己患有梅毒。

如果丙或丁在進(jìn)行嫖娼、賣淫時，明知自己患有梅毒，則構(gòu)成傳播性病罪，對丙的行為要按照強(qiáng)奸罪和傳播性病罪分別定罪，數(shù)罪并罰，對丁按照傳播性病罪定罪處罰；如果丙或丁事先不知道自己患有梅毒，則不構(gòu)成傳播性病罪。

【解析】本題考查的為《刑法》（修正案八）修訂的罪名之組織賣淫罪及協(xié)助組織賣淫罪的考查。根據(jù)法考的特點(diǎn)，考生在復(fù)習(xí)過程中應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注最近一次修正案所涉及增加或修訂的內(nèi)容。應(yīng)當(dāng)注意的是，在第一小問中，甲、乙二人并不構(gòu)成組織賣淫罪的共犯，《刑法（修正案八）》將協(xié)助組織賣淫行為予以特別罪名處理，乙成立的是協(xié)助組織賣淫罪。

賣淫者或者嫖娼者本身可能構(gòu)成的犯罪有兩罪，即傳播性病罪和強(qiáng)奸罪。傳播性病罪是指明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的。在認(rèn)定傳播性病罪時必須注意:①如果沒有實施賣淫嫖娼行為，而是通過其他性行為（如通奸）傳播性病的，不構(gòu)成本罪。②本罪主觀方面要求“明知"，但并不要求行為人有故意傳播性病的目的，即使行為人明知自己患有嚴(yán)重性病而在賣淫嫖娼時采取一定避免措施，也應(yīng)認(rèn)為具有本罪的主觀條件。③如果明知自己患有嚴(yán)重性病，意圖通過賣淫、嫖娼行為使對方染上嚴(yán)重性病，進(jìn)而達(dá)到傷害他人的目的的，定故意傷害罪。刑法修正案（九）刪除嫖宿幼女罪，與幼女發(fā)生性關(guān)系的，成立強(qiáng)奸罪。

7.單選題

下列行為中，應(yīng)按偽證罪定罪處罰的是（）。

問題1選項

A.甲捏造事實，向公安機(jī)關(guān)檢舉余某奸淫幼女

B.乙擔(dān)任被告人文某的辯護(hù)人，偽造證據(jù)，意圖使文某逃避刑事處罰

C.丙在進(jìn)行遺囑真?zhèn)舞b定時，故意作出虛假鑒定結(jié)論，造成法院錯判

D.丁在為犯罪嫌疑人申某作啞語翻譯時，故意進(jìn)行錯誤翻譯，致申某無罪釋放

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】偽證罪的認(rèn)定

偽證罪是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱置罪證的行為。該罪的成立要求為特殊主體，丙為鑒定人，故意作出虛假鑒定結(jié)論造成法院錯判的行為構(gòu)成偽證罪。因此，D選項正確，A、B、C選項不符合偽證罪犯罪主體的要求，不當(dāng)選。

8.多選題

甲公司為乙公司運(yùn)輸一批羊、途中有三只羊逃跑，被丙、丁拾得。丙將其中兩只羊趕回家，丁帶著剩下的一只羊在路邊等候失主。戊駕車經(jīng)過此地，因車速過快將羊撞死。下列選項中，正確的有：（）。

問題1選項

A.甲公司有權(quán)要求丙返還兩只羊

B.乙公司有權(quán)要求丙返還兩只羊

C.甲公司有權(quán)要求戊賠償

D.丁有權(quán)要求戊賠償

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點(diǎn)】拾得遺失物；無權(quán)占有

拾得人應(yīng)當(dāng)及時通知權(quán)利人領(lǐng)取；不知道權(quán)利人的，應(yīng)送交公安等部門。拾得人僅負(fù)通知或送交義務(wù)，無公告招領(lǐng)義務(wù)，但為尋失主而發(fā)布公告，亦屬正當(dāng)。拾得人的上述行為構(gòu)成無因管理。拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。權(quán)利人也有權(quán)要求拾得人返還遺失物，請求權(quán)基礎(chǔ)為返還原物請求權(quán)。拾得人侵占遺失物的，無權(quán)請求保管遺失物等支出的費(fèi)用，也無權(quán)請求權(quán)利人按照承諾履行義務(wù)，如支付懸賞報酬等。權(quán)利人可要求拾得人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

甲公司為運(yùn)輸者，得基于占有被侵奪而要求丙返還兩只羊。乙公司為羊的所有權(quán)人，得基于返還原物請求權(quán)要求丙返還兩只羊。故A、B兩項正確。戊的侵權(quán)行為，侵害了甲公司和丁的占有，因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。C、D兩項正確。

9.單選題

某國女間諜結(jié)識我國某官員甲后，謊稱自己是留學(xué)生，需要一些資料寫作畢業(yè)論文。甲為博取其芳心，便將自己掌握的國家秘密文件復(fù)印給她。甲的行為構(gòu)成（）。

問題1選項

A.間諜罪

B.為境外非法提供國家秘密罪

C.故意泄露國家秘密罪

D.過失泄露國家秘密罪

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】為境外非法提供國家秘密罪的認(rèn)定

我國《刑法》規(guī)定:“為境外非法提供國家秘密罪，是指為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報的行為?！北绢}中某甲的行為已經(jīng)符合上述構(gòu)成，故選B?？忌欢ㄒ⒁?，成立間諜罪要求行為人明知對方是間諜組織或其代理人，否則不可能成立間諜罪，在本案中，由于其并不知道間諜的身份，故不成立間諜罪。

10.單選題

劉某對與其分手的前女友史某懷恨在心，便在某網(wǎng)站論壇上發(fā)帖公布了史某詳細(xì)的個人信息，并附上了史某的若干張裸照。史某得知后，精神受到嚴(yán)重?fù)p害，立即要求網(wǎng)站刪除該帖。但該網(wǎng)站因疏忽并未采取必要措施，致史某精神恍惚無法正常上班。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，史某損害的擴(kuò)大部分應(yīng)由（）。

問題1選項

A.劉某承擔(dān)責(zé)任

B.網(wǎng)站運(yùn)營商承擔(dān)責(zé)任

C.劉某和網(wǎng)站運(yùn)營商承擔(dān)連帶責(zé)任

D.劉某和網(wǎng)站運(yùn)營商承擔(dān)按份責(zé)任

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時將該通知轉(zhuǎn)送相關(guān)網(wǎng)絡(luò)用戶，并根據(jù)構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)和服務(wù)類型采取必要措施；未及時采取必要措施的，對損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此，C項正確。

11.問答題

簡述用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別。

【答案】用益物權(quán)是指權(quán)利人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依法享有的占有、使用和收益的權(quán)利。擔(dān)保物權(quán)是指以確保債務(wù)清償為目的，而在債務(wù)人或者第三人的特定物或者權(quán)利上設(shè)定的定限物權(quán)。主要區(qū)別：

（1）用益物權(quán)以使用收益為目的；擔(dān)保物權(quán)以擔(dān)保債的實現(xiàn)為目的。

（2）用益物權(quán)的客體為有體物；擔(dān)保物權(quán)的客體除有體物外，還包括權(quán)利。

（3）用益物權(quán)的客體具有使用價值；擔(dān)保物權(quán)的客體具有交換價值。

（4）用益物權(quán)為獨(dú)立性權(quán)利；擔(dān)保物權(quán)為從屬性權(quán)利。

（5）用益物權(quán)人取得用益物權(quán)時即可實現(xiàn)其權(quán)利；擔(dān)保物權(quán)人取得擔(dān)保物權(quán)后，只有在所擔(dān)保的債權(quán)未獲得清償時才可行使變價受償權(quán)。

（6）用益物權(quán)的設(shè)立以占有標(biāo)的物為條件；擔(dān)保物權(quán)的設(shè)立，除質(zhì)權(quán)和留置權(quán)外，其他擔(dān)保物權(quán)不以占有標(biāo)的物為條件。

（7）用益物權(quán)不具有物上代位性；擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性。

12.單選題

甲、乙在街頭因瑣事斗毆，甲感到自己不是乙的對手，轉(zhuǎn)身逃跑，乙緊追不舍。路人丙見狀，跑上前想阻止乙追打甲。甲誤認(rèn)為丙是乙的同伙，揮棍打丙，致其重傷。根據(jù)我國民法的有關(guān)規(guī)定，丙的人身損害應(yīng)由（）。

問題1選項

A.甲承擔(dān)全部賠償責(zé)任

B.乙承擔(dān)全部賠償責(zé)任

C.甲、乙承擔(dān)按份賠償責(zé)任

D.甲、乙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】因保護(hù)他人民事權(quán)益受到損害

《民法典》第183條規(guī)定，因保護(hù)他人民事權(quán)益使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，受益人可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。沒有侵權(quán)人、侵權(quán)人逃逸或者無力承擔(dān)民事責(zé)任，受害人請求補(bǔ)償?shù)?，受益人?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。丙為保護(hù)甲的利益，使自己受到損害，應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)責(zé)任。故A項正確。

13.單選題

甲秘密竊取他人持有的槍支，該行為同時符合盜竊罪和盜竊槍支罪的犯罪構(gòu)成。按照我國刑法的理論，這種情形屬于（）。

問題1選項

A.牽連犯

B.法條競合

C.想象競合犯

D.結(jié)果加重犯

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】法條競合

法條競合，指刑法中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉的情況。法條競合是立法技術(shù)上的原因造成的，法條競合犯與犯罪形態(tài)無關(guān)，純屬于法律適用問題。之所以一行為觸犯盜竊罪和盜竊槍支罪兩個法條，是因為盜竊罪與盜竊槍支罪在內(nèi)容上存在重復(fù)，盜竊罪的規(guī)定為一般條款，盜竊槍支罪為特別條款，適用特別法優(yōu)于一般法原則。B選項正確。想象競合犯是指一行為觸犯數(shù)罪，數(shù)罪之間沒有內(nèi)容上的重復(fù)或交叉現(xiàn)象。C選項錯誤。牽連犯是實施數(shù)個犯罪行為，作為該犯罪的手段行為或者目的行為又觸犯其他犯罪。牽連犯要求行為人實施數(shù)個行為，并且行為之間具有牽連性。A選項錯誤。結(jié)果加重犯要求實施基本犯罪構(gòu)成的行為，同時又構(gòu)成一個基本犯罪構(gòu)成以外的結(jié)果，刑法對其規(guī)定較重法定刑的情況，結(jié)果加重犯觸犯的是一個法條，而非數(shù)個法條。D選項錯誤。

14.問答題

簡述非法人組織的概念及應(yīng)具備的要件。

【答案】非法人組織，是指不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。

成立要件：

（1）非法人組織是具有穩(wěn)定性的人合性社會組織。

（2）須有自己的名稱。

（3）須有自己能支配的財產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。

（4）應(yīng)設(shè)有代表人或者管理人。

【解析】非法人組織的成立條件已經(jīng)從考試大綱中刪除，只有合伙企業(yè)成立條件仍然需要掌握。如果考試遇到考試大綱總沒有的內(nèi)容，就參照最相近的制度來組織答案。

15.問答題

簡述地役權(quán)與相鄰關(guān)系的區(qū)別。

【答案】（1）性質(zhì)不同。地役權(quán)是用益物權(quán)；相鄰關(guān)系體現(xiàn)的是所有權(quán)的延伸與限制。

（2）產(chǎn)生依據(jù)不同。地役權(quán)基于地役權(quán)合同；相鄰關(guān)系基于法律規(guī)定而產(chǎn)生。

（3）內(nèi)容不同。地役權(quán)是超出相鄰關(guān)系限度而設(shè)定的權(quán)利；相鄰關(guān)系則是對相鄰各方權(quán)利義務(wù)的最低限度的法定調(diào)節(jié)。

（4）是否有償、有期限不同。地役權(quán)通常有償，有固定期限；相鄰關(guān)系通常無償，無固定期限。

（5）前提條件不同。地役權(quán)不以不動產(chǎn)相鄰為條件，相鄰關(guān)系則以此為條件。

16.單選題

下列選項中，屬于侵害肖像權(quán)的是（）。

問題1選項

A.甲毆打耿某致其面部受傷

B.乙以營利為目的擅自使用已故著名運(yùn)動員蔣某的相片

C.丙整容成知名歌星商某的外形參加營利性模仿秀表演

D.丁將偶然在辛某博客上看到的辛某自畫像用于某雜志封面

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】肖像權(quán)

肖像權(quán)是指自然人依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像，借此享受一定利益并排除他人非法侵害的權(quán)利。甲毆打耿某致其面部受傷，屬于侵害健康權(quán)。乙以營利為目的擅自使用已故著名運(yùn)動員蔣某的相片，構(gòu)成侵犯死者肖像利益，但并非肖像權(quán)。丙整容成知名歌星商某的外形參加營利性模仿秀表演，不屬于使用他人肖像。丁將偶然在辛某博客上看到的辛某自畫像用于某雜志封面，這屬于未經(jīng)許可使用他人肖像，侵犯了肖像權(quán)。故D項正確。

17.單選題

某日深夜，甲從乙身后突然用仿真手槍頂住其頭部，大喊一聲：“交出錢來!”乙慌忙將錢包交給了甲。這時，甲、乙都發(fā)現(xiàn)彼此是熟人，甲隨即將錢包還給乙，并道歉說：“對不起，沒認(rèn)出你來!”甲的行為（）。

問題1選項

A.不構(gòu)成犯罪

B.構(gòu)成搶劫罪中止

C.構(gòu)成搶劫罪未遂

D.構(gòu)成搶劫罪既遂

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】故意犯罪的停止形態(tài)

故意犯罪的停止形態(tài)包括犯罪既遂、犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪中止。犯罪未遂與犯罪中止主要區(qū)別在于是否基于行為人的意志而停止故意犯罪，即犯罪未遂為“欲既遂而不能”，犯罪中止為“能既遂而不欲”；犯罪既遂與犯罪未遂的區(qū)別在于是否已經(jīng)發(fā)生了犯罪構(gòu)成所要求的危害結(jié)果。從本案來看，甲用仿真槍逼乙交出財物，乙已經(jīng)錢包交給甲，犯罪已既遂。犯罪既遂后不能再向其他故意犯罪的停止形態(tài)予以轉(zhuǎn)化。因此，甲構(gòu)成搶劫罪的既遂。D選項當(dāng)選。

18.問答題

簡述遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的區(qū)別。

【答案】遺贈是指自然人以遺囑的方式將其個人財產(chǎn)贈與國家、集體或者法定繼承人以外的組織、個人，并于其死后生效的民事法律行為。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是指由遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的，由扶養(yǎng)人對遺贈人負(fù)生養(yǎng)死葬的義務(wù)，遺贈人將自己財產(chǎn)的一部或全部在其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺贈的區(qū)別：

（1）行為的性質(zhì)不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙方、雙務(wù)、有償法律行為；遺贈是單方、單務(wù)、無償法律行為。

（2）行為的形式不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議采用合同形式；遺贈采用遺囑形式。

（3）主體的范圍不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人限于法定繼承人以外的個人或者組織，不包括國家；而遺贈中的受遺贈人除法定繼承人以外的個人或者組織外，還包括國家。

（4）主體資格不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的遺贈人與扶養(yǎng)人訂立協(xié)議時須均為完全民事行為能力人；而遺贈人須為完全民事行為能力人，但不要求受遺贈人為完全民事行為能力人。

（5）法律效力不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有優(yōu)先于遺囑繼承和遺贈的執(zhí)行效力；而遺贈的執(zhí)行不優(yōu)先于遺囑繼承，二者的法律效力是相同的。

19.單選題

我國《刑法》第303條第1款規(guī)定：“以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金?！奔组L期通過網(wǎng)絡(luò)糾集他人進(jìn)行賭博，人民法院認(rèn)定其聚眾賭博，對其單獨(dú)定賭博罪。甲的罪行符合賭博罪的（）。

問題1選項

A.基本的犯罪構(gòu)成

B.修正的犯罪構(gòu)成

C.加重的犯罪構(gòu)成

D.派生的犯罪構(gòu)成

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】犯罪構(gòu)成的分類

根據(jù)犯罪構(gòu)成的形態(tài)方面的特點(diǎn)，可以將犯罪構(gòu)成分為基本的犯罪構(gòu)成與修正的犯罪構(gòu)成?；镜姆缸飿?gòu)成，是指刑法分則條文就某一犯罪的基本形態(tài)所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。修正的犯罪構(gòu)成，是指以基本的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)并對之進(jìn)行補(bǔ)充、擴(kuò)展所形成的犯罪構(gòu)成。修正的犯罪構(gòu)成通常包括故意犯罪的未完成形態(tài)，如犯罪預(yù)備、未遂與中止等形態(tài)，以及共同犯罪形態(tài)，如幫助犯、教唆犯等。根據(jù)犯罪行為的社會危害程度方面的特點(diǎn)，可以將犯罪構(gòu)成分為標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成與派生的犯罪構(gòu)成。標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成，又稱為普通的犯罪構(gòu)成，是指刑法條文對具有通常社會危害程度的行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。派生的犯罪構(gòu)成，是指以標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成為基礎(chǔ)，因為具有較輕或較重的合法權(quán)益侵害程度而從標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成中派生出來的犯罪構(gòu)成。派生的犯罪構(gòu)成包括加重的犯罪構(gòu)成和減輕的犯罪構(gòu)成兩種。題中屬于基本的犯罪構(gòu)成與標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成，A選項正確。

20.單選題

甲國公民比爾等人，在乙國領(lǐng)海劫持了一艘懸掛丙國國旗的貨輪后，駕駛該貨輪途經(jīng)我國領(lǐng)?；丶讎鴷r，被我國警方抓獲。我國參加了懲治海盜行為的國際公約，據(jù)此，對于比爾等人的海盜行為，我國司法機(jī)關(guān)（）。

問題1選項

A.應(yīng)按國際條約的規(guī)定追究其刑事責(zé)任

B.可按照我國刑法的規(guī)定追究其刑事責(zé)任

C.應(yīng)將犯罪嫌疑人引渡給有關(guān)國家追究其刑事責(zé)任

D.可適用甲國、乙國或者丙國刑法追究其刑事責(zé)任

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】刑法的效力

《刑法》第9條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法?！碑?dāng)犯有國際條約所規(guī)定的罪行的罪犯在我國境內(nèi)，我國才能對罪犯實施管轄，除非引渡給有關(guān)國家，否則就應(yīng)當(dāng)依照我國刑法的規(guī)定予以懲處。本題中，雖然比爾等人并非我國公民，但由于其所犯的為我國參加的國際公約所規(guī)定的罪行，并在我國領(lǐng)域內(nèi)被司法機(jī)關(guān)抓獲。根據(jù)普遍管轄原則，要么適用中國刑法定罪處刑，要么按照我國參加締結(jié)的國際條約實行引渡。

21.多選題

2010年，甲（15周歲）因瑣事放火燒鄰居家的房屋后逃走、2014年因多次盜竊被抓獲。下列選項中，正確的：（）。

問題1選項

A.甲構(gòu)成累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰

B.對甲最重只能判處無期徒刑

C.對甲的放火行為應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

D.甲的行為構(gòu)成放火罪和盜竊罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

【答案】C;D

【解析】【考點(diǎn)】累犯

一般累犯是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。犯罪發(fā)生時，犯罪人已滿18周歲。如果犯罪人前罪發(fā)生時不滿l8周歲，后罪發(fā)生時已滿18周歲，不構(gòu)成累犯。甲15周歲時犯放火罪，不滿18周歲，因此不構(gòu)成累犯。A選項錯誤。根據(jù)《刑法》第114條規(guī)定，損害極端嚴(yán)重的，處死刑或無期徒刑。對未成年人不能適用死刑，但2014年多次實施盜竊罪的甲已成年，對甲最重可判處死刑。B選項錯誤。根據(jù)《刑法》第17條的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。根據(jù)《刑法》第264條規(guī)定，盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金，甲2014年多次盜竊構(gòu)成盜竊罪，加上以前的放火罪，應(yīng)該數(shù)罪并罰。D選項正確。

22.單選題

2007年5月，甲向乙借款10萬元。同年10月，乙要求甲在2008年10月1日前還款，甲同意。后甲未按期還款。2008年11月1日，甲請求乙將還款期延長一年，乙未同意。因甲遲遲未還款，乙擬提起訴訟。本案訴訟時效期間的起算點(diǎn)是（）。

問題1選項

A.2008年10月1日

B.2008年10月2日

C.2008年11月1日

D.2008年11月2日

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】訴訟時效起算；訴訟時效中斷

訴訟時效的中斷，是指在訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生行使權(quán)利的事由而使以前經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時起，其訴訟時效重新計算的制度。具體情形：（1）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求；（2）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（3）權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁；（4）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。乙要求甲在2008年10月1日前還款，甲同意。后甲未按期還款。此時訴訟時效開始計算。但2008年11月1日，甲請求乙將還款期延長一年，乙未同意。這屬于債務(wù)人同意履行債務(wù)，故訴訟時效此時發(fā)生中斷，因此訴訟時效重新開始計算。依期間的規(guī)定，開始的日期不計算在內(nèi)，因此從11月2日起算。故D項正確。

23.單選題

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫或妻一方所有的是（）。

問題1選項

A.參加體育比賽所獲獎金

B.因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)

C.通過法定繼承分得的遺產(chǎn)

D.以婚前個人存款炒股所得的收益

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】夫妻個人財產(chǎn)

夫妻個人財產(chǎn)，是指在適用夫妻共同財產(chǎn)制的情況下，依據(jù)法律規(guī)定屬于夫或妻個人所有的財產(chǎn)。①一方的婚前財產(chǎn)；②一方因受到人身損害獲得的賠償或者補(bǔ)償；③遺囑或者贈與合同中確定只歸一方的財產(chǎn)；④一方專用的生活用品；⑤其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。屬于夫或妻一方的財產(chǎn)，無論是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，均不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)，除非當(dāng)事人另有約定。據(jù)此，B項正確。

24.多選題

下列犯罪中，應(yīng)按數(shù)罪并罰原則處理的有（）。

問題1選項

A.參加恐怖活動組織又殺人的

B.拐賣婦女過程中奸淫被拐賣的婦女的

C.殺害被保險人，騙取保險金數(shù)額巨大的

D.在走私犯罪過程中采用暴力方法抗拒緝私人員緝私的

【答案】A;C;D

【解析】【考點(diǎn)】數(shù)罪并罰的認(rèn)定

數(shù)罪并罰，是指對一行為人所犯數(shù)罪合并處罰的制度。我國刑法中的數(shù)罪并罰，是指人民法院對一行為人在法定時間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應(yīng)執(zhí)行的刑罰的制度。結(jié)合法律規(guī)定和司法解釋存在著一些貌似牽連犯，卻實行數(shù)罪并罰的情形：

組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織，并利用組織實施殺人、爆炸等犯罪的；

組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會組織，并利用組織實施殺人、爆炸等犯罪的；

實施《刑法》第140條至第148條的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的犯罪行為，同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的；

走私犯罪并以暴力、威脅方法抗拒緝私的；

實施保險詐騙行為，又實施了故意造成財產(chǎn)損毀、被保險人死亡等保險事故的行為；

收買被拐賣的婦女兒童之后又非法剝奪人身自由、傷害、強(qiáng)奸、侮辱行為的。故答案選ACD。

拐賣婦女過程中，奸淫被拐賣婦女的，或者強(qiáng)迫婦女賣淫的，只定拐賣婦女罪，包容強(qiáng)奸罪和強(qiáng)迫賣淫罪；拐賣婦女、兒童中，致使被拐賣的婦女、兒童重傷、死亡，沒有造成重傷或死亡故意的，屬于拐賣婦女、兒童罪的結(jié)果加重犯。

25.案例題

王某與張某原系夫妻。2007年1月16日，為給王某治病，張某以自己的名義向趙某借款3萬元，約定于2007年5月16日償還，并出具借條一張。孫某以保證人的身份在借條上簽字，但未與趙某約定保證方式、保證期間和保證范圍。債務(wù)到期后，張某未償還借款。2007年7月5日，王某與張某協(xié)議離婚，雙方約定由張某負(fù)責(zé)償還欠趙某的3萬元借款。因張某一直未償還欠款，趙某遂于2007年12月19日訴至法院，請求張某、王某和孫某共同償還此筆欠款。根據(jù)上述案情，請回答：

（1）張某以自己的名義向趙某所借款項是否屬于夫妻共同債務(wù)？為什么？

（2）本案保證合同中的保證方式和保證范圍應(yīng)如何確定？請說明理由。

（3）王某與張某離婚協(xié)議中關(guān)于償還欠款的約定的法律效力如何？

（4）孫某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任？為什么？

【答案】（1）屬于。為給王某治病，張某以自己的名義向趙某借款3萬元，這是屬于家庭日常生活需要所負(fù)債務(wù)，屬于夫妻共同債務(wù)。

（2）保證方式為一般保證；保證范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，包括3萬元主債務(wù)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

（3）王某與張某在離婚協(xié)議中所做的關(guān)于償還欠款的約定在內(nèi)部具有法律效力，即對王某和張某有效；但對不知情的第三人不具有法律效力。

（4）不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與保證人對保證期間沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個月。本題中，債務(wù)履行期限屆滿之日為2007年5月16日，債權(quán)人應(yīng)在六個月內(nèi)，即2007年11月16日之前向債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁，保證期間才能轉(zhuǎn)化為保證債務(wù)訴訟時效期間。趙某于2007年12月19日訴至法院，保證期間已經(jīng)經(jīng)過，孫某無須承擔(dān)保證責(zé)任。

【解析】本體考查夫妻共同債務(wù)、保證方式、離婚協(xié)議的效力、保證期間等制度。

第一問考查夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定。夫妻雙方共同簽名或者夫妻一方事后追認(rèn)等共同意思表示所負(fù)的債務(wù)，以及夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義為家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，屬于夫妻共同債務(wù)。夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義超出家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，不屬于夫妻共同債務(wù)。為給王某治病，張某以自己的名義向趙某借款3萬元，這是屬于家庭日常生活需要所負(fù)債務(wù)，屬于夫妻共同債務(wù)。

第二問考查保證方式和保證范圍。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。孫某以保證人的身份在借條上簽字，但未與趙某約定保證方式、保證期間和保證范圍。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一般保證。保證的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。本題屬于沒有約定的情形。

第三問考查離婚協(xié)議的效力。王某與張某在離婚協(xié)議中所做的關(guān)于償還欠款的約定在內(nèi)部具有法律效力，即對王某和張某有效；但對不知情的第三人不具有法律效力。

第四問考查保證期間。保證期間是確定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間。保證期間不是訴訟時效期間，屬于不變期間，不發(fā)生中止、中斷和延長。債權(quán)人與保證人可以約定保證期間，但是約定的保證期間早于主債務(wù)履行期限或者與主債務(wù)履行期限同時屆滿的，視為沒有約定；沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個月。本題中，債務(wù)履行期限屆滿之日為2007年5月16日，債權(quán)人應(yīng)在六個月內(nèi)，即2007年11月16日之前向債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁，保證期間才能轉(zhuǎn)化為保證債務(wù)訴訟時效期間。趙某于2007年12月19日訴至法院，保證期間已經(jīng)經(jīng)過，孫某無須承擔(dān)保證責(zé)任。

26.單選題

甲冒充治安聯(lián)防隊員到某賭場“抓賭”在賭徒懾于其聯(lián)防隊員身份而不敢反抗的情況下“沒收”賭資5萬元。甲的行為構(gòu)成（）。

問題1選項

A.搶劫罪

B.敲詐勒索罪

C.詐騙罪

D.搶奪罪

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】敲詐勒索罪的認(rèn)定

敲詐勒索罪是以非法占有公私財物為目的，對被害人以威脅或者要挾的方法迫使其交付數(shù)額較大的公私財物的行為。本題中甲以非法占有為目的，以聯(lián)防隊員的身份威懾賭徒交出賭資，構(gòu)成敲詐勒索罪。在認(rèn)定敲詐勒索罪時，應(yīng)注意敲詐勒索罪的特征是“行為人以惡害相通告，使對方產(chǎn)生恐懼心理，對方基于恐懼心理而交付財物”。本題的情形符合該特征，成立敲詐勒索罪。搶劫罪的客觀行為是“以暴力、脅迫或者其他手段劫取公私財物的行為”。其中，搶劫罪的“脅迫”必須以實施暴力為內(nèi)容，本題中甲并沒有以實施暴力為威脅內(nèi)容，不成立搶劫罪。詐騙罪的特征是行為人實施欺騙行為，使對方產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，對方基于錯誤認(rèn)識而處分財產(chǎn)。這里處分財產(chǎn)是基于錯誤認(rèn)識而自愿地、心甘情愿地處分財產(chǎn)，而不是被強(qiáng)迫地處分其財產(chǎn)。搶奪罪特征是公然奪取財物，明顯不符合題目的情形。B選項正確。

27.多選題

下列選項中，屬于緩刑適用實質(zhì)條件的有（）。

問題1選項

A.有悔罪表現(xiàn)

B.犯罪情節(jié)較輕

C.沒有再犯罪的危險

D.宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點(diǎn)】緩刑適用的條件

適用緩刑必須具備的條件包括:（1）對象條件，即被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰的犯罪分子；（2）實質(zhì)條件，即犯罪分子的犯罪情節(jié)較輕，有悔罪表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險，且宣告緩刑不會對所居住社區(qū)產(chǎn)生重大的不良影響；（3）禁止條件，累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子不適用緩刑。犯罪人具備上述條件，可以宣告緩刑。犯罪主體具有上述條件，而且是不滿18歲的人、懷孕的婦女或者已滿75周歲的人，就應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。A、B、C、D選項均正確。

28.單選題

下列選項中，屬于單行刑法的是（）。

問題1選項

A.《中華人民共和國刑法修正案七）》

B.全國人大常委會關(guān)于我國《刑法》第313條的解釋

C.我國《票據(jù)法》第102條關(guān)于票據(jù)欺詐行為刑事責(zé)任的規(guī)定

D.全國人大常委會《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】刑法的形式

刑法的形式，也稱為刑法的淵源，我國刑法的淵源包括刑法典、單行刑法與附屬刑法。至今，我國僅制定了一部單行刑法，即1998年全國人大常委會《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》。因此，D選項當(dāng)選。A選項為刑法典，B選項為立法解釋；C選項為附屬刑法。

29.問答題

簡述離婚與撤銷婚姻的區(qū)別。

【答案】離婚，是婚姻關(guān)系當(dāng)事人在生存期間依法解除婚姻關(guān)系的法律行為。

可撤銷婚姻，是指雖已辦理結(jié)婚登記，但撤銷權(quán)人可基于法定事由向人民法院請求撤銷的婚姻。婚姻可撤銷的情形：受脅迫；隱瞞重大疾病。兩者的區(qū)別：

（1）對象與目的不同。離婚以合法婚姻為對象，目的是解除合法婚姻，撤銷婚姻是以違法婚姻為對象，目的是否認(rèn)婚姻的效力。

（2）法定事由不同。離婚的法定事由為夫妻感情確已破裂，撤銷婚姻的法定事由是受脅迫或者一方患有重大疾病，結(jié)婚登記前未如實告知。

（3）請求權(quán)人不同。離婚請求權(quán)人可以是婚姻當(dāng)事人的任何一方，而撤銷婚姻的請求權(quán)人限于婚姻當(dāng)事人中受脅迫的一方或者未被如實告知患有重大疾病的一方。

（4）請求權(quán)行使時間不同。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的任何時候均可請求離婚，而請求撤銷婚姻只能自脅迫行為終止起1年內(nèi)提出，被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起1年內(nèi)提出。一方患有重大疾病的，在結(jié)婚登記未如實告知另一方，另一方請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)提出。

（5）溯及力不同。離婚沒有溯及力，而撤銷婚姻具有溯及力。

30.單選題

甲受乙委托為乙畫了一幅肖像，雙方未約定該畫著作權(quán)的歸屬。乙去世后，其繼承人丙將該畫賣給丁，丁未經(jīng)任何人同意將該畫復(fù)制出售。丁的行為（）。

問題1選項

A.侵犯了甲的著作權(quán)

B.侵犯了乙的著作權(quán)

C.侵犯了丙的著作權(quán)

D.屬于合法行使權(quán)利

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】著作權(quán)；委托作品著作權(quán)歸屬

受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。因此，在有約定的情形下，著作權(quán)可以屬于委托人。雙方并未約定，因此肖像畫著作權(quán)仍屬于甲，丁進(jìn)行復(fù)制出售的行為，侵犯了甲的著作權(quán)。A項正確。

31.多選題

下列選項中，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰的有（）。

問題1選項

A.甲因遺棄罪被判處有期徒刑3年，刑罰執(zhí)行完畢后，虐待妻子致其重傷

B.乙在某小區(qū)竊得人民幣3萬元，1個月之后，又在某商場竊得手機(jī)4部，價值人民幣1萬元

C.丙因竊取本單位財物被判處有期徒刑3年，刑罰執(zhí)行期間，又發(fā)現(xiàn)其在判決前曾在某小區(qū)盜竊人民幣3萬元

D.丁因貪污罪被判處有期徒刑2年，緩刑3年，在緩刑考驗期內(nèi)，又發(fā)現(xiàn)其在判決前有2次數(shù)額較大的貪污行為

【答案】C;D

【解析】【考點(diǎn)】數(shù)罪并罰的認(rèn)定

數(shù)罪并罰是對一行為所犯數(shù)罪合并處罰的制度，是指對在法定時間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其執(zhí)行的刑罰期限的制度。數(shù)罪并罰原則適用的條件有：①刑罰執(zhí)行完畢之前新犯的或者新發(fā)現(xiàn)的罪；②所犯數(shù)罪需要為不同種類的罪。A選項中甲的行為為遺棄罪刑罰執(zhí)行完畢后，不符合數(shù)罪并罰的時間要求，不當(dāng)選。B選項中的行為前后行為均構(gòu)成盜竊罪，不構(gòu)成數(shù)罪，不當(dāng)選。C、D選項中的丙、丁均為法定期限內(nèi)有漏罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定“先并后減”數(shù)罪并罰，當(dāng)選。

32.多選題

下列選項中，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟挠校ǎ?/p>

問題1選項

A.甲在自動取款機(jī)上取款，機(jī)器因故障多吐出500元

B.甲所訂報紙被送報員放入鄰居乙的報箱，乙取而棄之

C.甲訂購乙公司商品并已付款，在乙公司送貨上門時甲妻不知情再次付款

D.甲被乙撞傷，乙支付甲醫(yī)療費(fèi)，同時甲獲得了保險公司給付的意外傷害保險金

【答案】A;B;C

【解析】【考點(diǎn)】不當(dāng)?shù)美?/p>

不當(dāng)?shù)美侵敢环經(jīng)]有法律根據(jù)取得不當(dāng)利益而使另一方財產(chǎn)受損的事實。不當(dāng)?shù)美麑儆谑录２划?dāng)?shù)美畟臉?gòu)成要件:（1）一方獲得利益。一方獲得利益即指財產(chǎn)的增加，包括積極增加與消極增加。積極增加是指財產(chǎn)或權(quán)利范圍的增加或擴(kuò)大，如取得所有權(quán)；消極增加是指財產(chǎn)本應(yīng)減少卻因一定事實而未減少，如沒有支出本應(yīng)由自己支出的費(fèi)用，未承擔(dān)本應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)等。（2）另一方受有損失。另一方所受損失可以是現(xiàn)有財產(chǎn)利益的減少，也可以是財產(chǎn)本應(yīng)增加而未增加，即應(yīng)得利益的損失。（3）一方獲益和另一方受損之間有因果關(guān)系。另一方的損失是因一方受益造成的，即一方受益是另一方受損的原因。（4）沒有法律根據(jù)。一方獲益既無法律上的根據(jù)，亦無合同上的根據(jù)。甲獲得取款機(jī)多吐出的500元沒有法律上的原因，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。甲所訂報紙被送報員放入鄰居乙的報箱，乙獲得該報紙沒有法律上的原因，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。甲妻不知情再次付款，乙公司?gòu)成不當(dāng)?shù)美?。故ABC正確。甲獲得乙支付的醫(yī)療費(fèi)屬于侵權(quán)行為之債，甲獲得保險公司的保險金屬于保險合同之債，兩者并無競合關(guān)系，不屬于不當(dāng)?shù)美?/p>

33.多選題

甲約乙入戶盜竊，甲入戶盜竊，乙負(fù)責(zé)望風(fēng)，甲得手后發(fā)現(xiàn)熟睡中的劉某，便對劉某實施了奸淫行為。下列選項中，正確的有：（）。

問題1選項

A.甲、乙共同構(gòu)成盜竊罪

B.甲、乙共同構(gòu)成強(qiáng)奸罪

C.甲為共同犯罪的主犯，乙為共同犯罪的從犯

D.甲為共同犯罪的實行犯，乙為共同犯罪的幫助犯

【答案】A;C;D

【解析】【考點(diǎn)】共同犯罪的認(rèn)定

甲與乙入戶盜竊，甲入戶盜竊，乙負(fù)責(zé)望風(fēng)，已構(gòu)成盜竊罪的共同犯。主犯是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪，從犯是指在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子。甲入戶盜竊，乙負(fù)責(zé)望風(fēng)的行為分別構(gòu)成主犯和從犯。甲得手后發(fā)現(xiàn)熟睡中的劉某，便對劉某實施了奸淫行為。甲實施的強(qiáng)奸行為是單獨(dú)的，未與乙達(dá)成共同犯罪的故意，因此甲構(gòu)成強(qiáng)奸罪，乙不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

34.多選題

甲在長途汽車站竊得他人挎包一個，事后發(fā)現(xiàn)包內(nèi)有現(xiàn)金2000元、海洛因200克、手槍一把，遂將海洛因和手槍藏在家中。甲的行為構(gòu)成（）。

問題1選項

A.盜竊罪

B.盜竊槍支罪

C.非法持有槍支罪

D.非法持有毒品罪

【答案】A;C;D

【解析】【考點(diǎn)】數(shù)罪的認(rèn)定

盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物，數(shù)額較大，或者多次盜竊公私財物的行為。由于甲以非法占有為目的，秘密竊取了他人的挎包，內(nèi)有數(shù)額較大的現(xiàn)金，因此已經(jīng)構(gòu)成了盜竊罪。由于甲在偷竊時并不知道包內(nèi)裝有槍支與毒品，而盜竊槍支罪要求明知是槍支而進(jìn)行盜竊，故而不構(gòu)成盜竊槍支罪。但在盜竊之后甲將海洛因和手槍藏于家中，該行為便構(gòu)成了非法持有毒品罪和非法持有槍支罪。

35.案例題

2012年春節(jié)過后，甲外出打工，將一祖?zhèn)鞔善拷挥舌従右冶９?。乙因結(jié)婚用錢，謊稱瓷瓶為自己所有，將其按照市價賣給了丙，得款l萬元。2012年7月，乙見甲的房屋有倒塌危險，可能危及自己的房屋，遂以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。施工結(jié)束后，經(jīng)結(jié)算需要支付工程款2萬元。2012年底甲回村，因瓷瓶處分和工程款支付問題與乙發(fā)生糾紛。

結(jié)合上述材料，請回答下列問題：

（1）丙能否取得瓷瓶的所有權(quán)？為什么？

（2）乙出售瓷瓶是否屬于侵權(quán)行為？為什么？

（3）施工隊?wèi)?yīng)向誰請求支付工程款？為什么？

（4）乙聘請施工隊為甲加固房屋的行為是否構(gòu)成無因管理？為什么？

【答案】（1）能。乙將甲的瓷瓶以市場價格賣給善意的丙，丙因善意取得制度而取得瓷瓶的所有權(quán)。

（2）屬于。乙將甲的瓷瓶擅自賣給丙，構(gòu)成侵害甲的所有權(quán)。

（3）向乙請求。乙以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。因此，根據(jù)合同相對性，乙和施工隊為合同當(dāng)事人，施工隊?wèi)?yīng)向乙請求支付工程款。

（4）構(gòu)成。沒有法律上原因，為他人利益管理他人事務(wù)，符合本人真實意思，構(gòu)成無因管理。乙見甲的房屋有倒塌危險，可能危及自己的房屋，遂以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。構(gòu)成無因管理。

【解析】本題考查善意取得、侵權(quán)行為、合同相對性和無因管理等制度。

第一問考查善意取得。乙將甲的瓷瓶以市場價格賣給善意的丙，丙因善意取得制度而取得瓷瓶的所有權(quán)。

第二問考查侵權(quán)行為。乙將甲的瓷瓶擅自賣給丙，構(gòu)成侵害甲的所有權(quán)。

第三問考查合同相對性。乙以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。因此，根據(jù)合同相對性，乙和施工隊為合同當(dāng)事人，施工隊?wèi)?yīng)向乙請求支付工程款。

第四問考查無因管理。沒有法律上原因，為他人利益管理他人事務(wù)，符合本人真實意思，構(gòu)成無因管理。乙見甲的房屋有倒塌危險，可能危及自己的房屋，遂以自己的名義請施工隊加固甲的房屋。因此，屬于無因管理。

36.多選題

下列行為中，己滿14周歲不滿16周歲的人應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的有（）。

問題1選項

A.聚眾斗毆致人死亡

B.盜竊病人財物致病人無錢治病死亡

C.非法拘禁他人過程中使用暴力致被害人重傷

D.搶奪他人財物，為抗拒抓捕而當(dāng)場使用暴力把被害人打死

【答案】A;C;D

【解析】【考點(diǎn)】刑事責(zé)任年齡

已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

這里所提到的是8種具體犯罪行為，而不是具體罪名。所以“故意殺人、故意傷致人重傷或死亡”并不是指只有犯了故意殺人罪、故意傷害罪才負(fù)刑事責(zé)任，而是指只要故意實施了殺人、傷害行為并且造成了致人重傷、死亡后果的，都應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。ACD項的情形都是已滿14周歲不滿16周歲的人故意實施了殺人行為并造成了他人死亡的后果，都應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。其中D項的情形是最?？嫉模痉ń忉寣Υ擞忻魑囊?guī)定，“已滿14周歲不滿16周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當(dāng)場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應(yīng)當(dāng)分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰”。因為盜竊病人財物致其無錢治病死亡，并不符合因果關(guān)系的必然性特點(diǎn)，于是因為缺乏因果關(guān)系，所以行為人并不對病人的死亡后果承擔(dān)刑事責(zé)任，只承擔(dān)盜竊罪的刑事責(zé)任，而盜竊罪并不屬于14到16周歲的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的八種犯罪之一。B選項不當(dāng)選。

37.單選題

對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用（）。

問題1選項

A.犯罪地國家的刑法

B.犯罪人國籍國的刑法

C.中華人民共和國刑法

D.國際條約締約地國家的刑法

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】刑事管轄權(quán)

根據(jù)我國《刑法》第9條的規(guī)定，對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。

本題題干中的內(nèi)容為普遍管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國刑法。C選項當(dāng)選。

38.問答題

簡述濫用代理權(quán)主要情形及其效力。

【答案】濫用代理權(quán)，是指代理人違法行使代理權(quán)的情況。其因違背了代理的宗旨和目的，故為法律所禁止。構(gòu)成要件包括：代理人有代理權(quán)；代理人違反了法律有關(guān)代理權(quán)行使的規(guī)則和要求；已經(jīng)或者可能損害被代理人的利益。濫用代理權(quán)的情形：

（1）自己代理，即代理人以被代理人的名義與自己為法律行為。代理人不得以被代理人的名義與自己實施民事法律行為，但是被代理人同意或者追認(rèn)的除外。

（2）雙方代理，代理人同時代理雙方當(dāng)事人為同一項法律行為。代理人不得以被代理人的名義與自己同時代理的其他人實施民事法律行為，但是被代理的雙方同意或者追認(rèn)的除外。

（3）代理人與第三人惡意竄通的代理。代理人和相對人惡意串通，損害被代理人合法權(quán)益的，代理行為無效，代理人和相對人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

39.多選題

根據(jù)我國的商標(biāo)法、下列要素和組合中，可以作為商標(biāo)申請注冊的有：（）。

問題1選項

A.圖形

B.顏色組合

C.三維標(biāo)志

D.聲音

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點(diǎn)】商標(biāo)的要素

任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。

40.多選題

王某的小說《漂在都市》發(fā)表后，甲公司經(jīng)王某同意將該小說改編成劇本，并拍攝成同名電視劇，后該劇在乙電視臺播出。丙劇團(tuán)經(jīng)王某授權(quán)后，將該小說改編成同名話劇，在投入資金排練后公開演出。根據(jù)《著作權(quán)法》規(guī)定，（）。

問題1選項

A.王某對小說享有著作權(quán)

B.甲公司對電視劇劇本享有著作權(quán)

C.乙電視臺作為播放者享有著作權(quán)

D.丙劇團(tuán)作為表演者享有鄰接權(quán)

【答案】A;B;D

【解析】【考點(diǎn)】著作權(quán)

王某創(chuàng)作完成小說，享有著作權(quán)。A項正確。甲公司經(jīng)王某同意改編成劇本，屬于改編作品，甲公司享有著作權(quán)。乙電視臺播出電視劇，享有播放者權(quán)，屬于鄰接權(quán)，并非著作權(quán)。丙劇團(tuán)經(jīng)許可改變?yōu)樵拕?，因演出而享有表演者?quán)，屬于鄰接權(quán)。故ABD三項正確。

41.單選題

甲偽造人民幣100萬元，后運(yùn)輸至外地出售，獲贓款10萬元。對甲的行為（）。

問題1選項

A.應(yīng)以偽造貨幣罪定罪處罰

B.應(yīng)以出售、運(yùn)輸假幣罪定罪處罰

C.應(yīng)以偽造貨幣罪和出售、運(yùn)輸假幣罪數(shù)罪并罰

D.應(yīng)以偽造貨幣罪和出售、運(yùn)輸假幣罪的想象競合擇一重罪定罪處罰

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】偽造貨幣罪的認(rèn)定

偽造貨幣罪是指違反國家貨幣管理法規(guī)，仿照貨幣的形狀、色彩、圖案等特征，使用各種方法非法制造出外觀上足以亂真的假貨幣，破壞貨幣的公共信用，破壞金融管理秩序的行為。按照《刑法》地171條第3款的規(guī)定，行為人偽造貨幣并出售或者偽造貨幣并運(yùn)輸?shù)?，不能認(rèn)定為數(shù)罪進(jìn)行并罰處理，而應(yīng)當(dāng)按照偽造貨幣罪定罪處罰。對于本人偽造貨幣后而持有，其持有行為不單獨(dú)成立犯罪，而是包含在偽造貨幣行為之中，應(yīng)當(dāng)以一個偽造貨幣罪定罪處罰。對于本人偽造貨幣后而使用的，符合行為人為牟利而偽造貨幣的同一個犯意，其使用自己偽造的貨幣也應(yīng)按照一個偽造貨幣貨幣罪。甲偽造貨幣，并運(yùn)輸出售自己所偽造的貨幣的行為，應(yīng)當(dāng)以偽造貨幣罪一罪論處。A選項當(dāng)選。

42.單選題

甲因債務(wù)糾紛故意將張某打成重傷法定刑為3年以上10年以下有期徒刑），張某到派出所報案，派出所以屬于民事糾紛為由，不予立案。對甲的故意傷害犯罪（）。

問題1選項

A.追訴期限為10年

B.追訴期限為15年

C.追訴期限為20年

D.不受追訴期限限制

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】追訴時效

時效延長包括兩種情形：（1）已經(jīng)立案或受理而逃避偵查與審判的，同時具備以下兩個條件：①已經(jīng)立案或受理，②逃避偵查或者審判。（2）被害人在追訴時效內(nèi)已經(jīng)提出控告，司法機(jī)關(guān)未予立案的，同時具備以下兩個條件：①被害人在追訴期限內(nèi)向公檢法機(jī)關(guān)提出了控告。②司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而未予立案。本題中的情況屬于司法機(jī)關(guān)未予立案的情形，故不受追訴時效的限制，D選項正確。

43.單選題

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起法定期間內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。該法定期間為（）。

問題1選項

A.6個月

B.1年

C.2年

D.4年

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】占有物返還請求權(quán)

占有物返還請求權(quán)也稱占有回復(fù)請求權(quán)，是指占有人在其占有物被侵占時，有權(quán)請求侵占人及其繼受人返還。占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。據(jù)此，B項正確。

44.多選題

張某在人行道上被違章駕駛的李某撞傷，被送到某醫(yī)院進(jìn)行急救手術(shù)，因輸血染上丙肝病毒。后查明所輸血液是由某血站提供的。對因感染丙肝病毒所導(dǎo)致的損害，張某可請求（）。

問題1選項

A.李某承擔(dān)賠償責(zé)任

B.醫(yī)院承擔(dān)賠償責(zé)任

C.血站承擔(dān)賠償責(zé)任

D.醫(yī)院和李某承擔(dān)連帶責(zé)任

【答案】B;C

【解析】【考點(diǎn)】醫(yī)療產(chǎn)品責(zé)任

因藥品、消毒產(chǎn)品、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸人不合格的血液造成患者損害的，患者可以向藥品上市許可持有人、生產(chǎn)者、血液提供機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機(jī)構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的藥品上市許可持有人、生產(chǎn)者、血液提供機(jī)構(gòu)追償。據(jù)此，BC兩項正確。李某與醫(yī)院或血站之間并不存在意思聯(lián)絡(luò)，不構(gòu)成共同侵權(quán)，所以無須對此承擔(dān)責(zé)任。

45.多選題

2000年最高人民法院《關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)鈔車的，視為搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)，該解釋屬于（）。

問題1選項

A.擴(kuò)張解釋

B.有權(quán)解釋

C.文理解釋

D.當(dāng)然解釋

【答案】A;B

【解析】【考點(diǎn)】刑法的解釋

刑法的解釋，是指對刑法條文含義的闡明。社會生活是多樣和多變的，而法律條文是抽象和多義的，為了正確理解、適用法律，需要對法律的含義進(jìn)行闡釋。根據(jù)解釋的效力，刑法解釋可劃分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋。其中，立法解釋和司法解釋為有權(quán)解釋。B選項當(dāng)選。根據(jù)解釋的方法，刑法解釋可分為文理解釋和論理解釋。文理解釋是根據(jù)條文的字面含義進(jìn)行的說明。論理解釋是根據(jù)立法的精神與目的對條文進(jìn)行說明。該解釋為論理解釋。論理解釋可以分為擴(kuò)大解釋、縮小解釋、目的解釋、歷史解釋、當(dāng)然解釋、比較解釋等。其中，擴(kuò)大解釋為根據(jù)立法愿意，對刑法條文作出超過字面意思的解釋。當(dāng)然解釋，即“不言自明，理所當(dāng)然”，是刑法條文雖然沒有明確規(guī)定，但已包含在法律條文的含義中，根據(jù)理所當(dāng)然的方式，對刑法條文所作的解釋。出罪，舉重以明清；出罪，舉輕以明重。在此解釋中，將搶劫運(yùn)鈔車視為搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)，超出字面含義，當(dāng)為擴(kuò)大解釋，而非當(dāng)然解釋。A選項正確。

46.案例題

2013年10月18日，甲公司與乙公司簽訂貨物運(yùn)輸合同，雙方約定：乙公司以公路運(yùn)輸方式運(yùn)輸甲公司的貨物，合同有效期為1年。同時12月1日，甲公司與丙公司簽訂貨物買賣合同，約定在12月10日前甲公司將貨物運(yùn)交丙公司。12月3日，甲公司將丙公司訂購的貨物交由乙公司運(yùn)輸，乙公司出具的貨物托運(yùn)單載明：托運(yùn)人為甲公司，收貨人為丙公司。

乙公司收到貨物后，委托丁公司將貨物運(yùn)交給丙公司，丁公司將貨物運(yùn)到丙公司所在地后，以乙公司拖欠運(yùn)費(fèi)為由扣留貨物。經(jīng)查，乙公司拖欠丁公司運(yùn)費(fèi)一事屬實。

請根據(jù)上述案情，回答下列問題并說明理由：

（1）丙公司是否有權(quán)要求丁公司交付貨物。

（2）丁公司是否有權(quán)對貨物行使留置權(quán)。

（3）甲公司是否有權(quán)要求丁公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

（4）甲公司是否有權(quán)解除與乙公司之間的貨物運(yùn)輸合同。

【答案】（1）無權(quán)。甲公司與丙公司訂立買賣合同，丙公司只能要求甲公司交付貨物，丙公司與丁公司之間并無合同關(guān)系，無權(quán)要求丁公司交付貨物。

（2）無權(quán)。因該貨物并非乙公司所有，丁公司占有的并非乙公司的貨物，因此無權(quán)行使留置權(quán)。

（3）有權(quán)。甲公司在交付貨物給丙公司之前，仍然屬于貨物的所有權(quán)人，故有權(quán)向丁公司主張侵權(quán)損害賠償。

（4）有權(quán)。因為乙公司的違約行為致使甲公司不能實現(xiàn)合同目的，所以甲公司有權(quán)解除合同。

【解析】本體考查合同相對性、留置權(quán)、違約責(zé)任和合同解除權(quán)。

第一問考查合同的相對性。甲公司與丙公司訂立買賣合同，丙公司只能要求甲公司交付貨物，丙公司與丁公司之間并無合同關(guān)系，無權(quán)要求丁公司交付貨物。

第二問考查留置權(quán)。留置權(quán)是指合法占有債務(wù)人動產(chǎn)的債權(quán)人，于債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，得留置該動產(chǎn)并以其價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。因該貨物并非乙公司所有，丁公司占有的并非乙公司的貨物，因此無權(quán)行使留置權(quán)。

第三問考查違約責(zé)任。出賣人應(yīng)當(dāng)依照物權(quán)變動的要求，移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)給買受人。甲公司在交付貨物給丙公司之前，仍然屬于貨物的所有權(quán)人，故有權(quán)向丁公司主張侵權(quán)損害賠償。

第四問考查合同的解除權(quán)。當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的，守約方有權(quán)解除合同。因為乙公司的違約行為致使甲公司不能實現(xiàn)合同目的，所以甲公司有權(quán)解除合同。

47.案例題

孫某與江某于2004年8月8日登記結(jié)婚。婚后二人簽訂了一份夫妻忠誠協(xié)議，約定：婚后各方應(yīng)以家庭為重，互相忠實；任何一方背叛對方，背叛方必須同意離婚，且夫妻共同財產(chǎn)全部歸無過錯方所有。隨著女兒的降生，2006年年初，二人又補(bǔ)充了忠誠協(xié)議的內(nèi)容：如一方違反忠誠協(xié)議，離婚后女兒歸無過錯方撫養(yǎng)，過錯方必須放棄對女兒的監(jiān)護(hù)權(quán)。

2009年9月，江某得知孫某與其大學(xué)時期的戀人鄒某重溫舊情，氣憤不已，但因?qū)O某一再保證以后不再與鄒某聯(lián)系，江某原諒了孫某。

2010年4月，江某發(fā)現(xiàn)孫某仍然與鄒某保持著聯(lián)系，且經(jīng)常互發(fā)曖昧短信，接觸頻繁，孫、江二人感情因此出現(xiàn)危機(jī)。同年7月，孫某與鄒某在外租房同居。江某對孫某的出軌行為忍無可忍，提出離婚，并要求孫某履行夫妻忠誠協(xié)議。

請根據(jù)上述事實回答以下問題：

（1）孫某與江某的夫妻忠誠協(xié)議是否適用我國合同法？為什么？

（2）對本案中的夫妻忠誠協(xié)議，法官甲認(rèn)為全部無效，而法官乙認(rèn)為部分無效。請選擇您較為認(rèn)同的觀點(diǎn)只能選擇一種觀點(diǎn)），并闡釋理由。

【答案】1.按照當(dāng)時的法律作答

（1）孫某與江某的夫妻忠誠協(xié)議不適用我國合同法。

合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同法規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定，故夫妻忠誠協(xié)議不適用我國合同法。

（2）①如同意法官甲的觀點(diǎn)，答案要點(diǎn)如下：

夫妻應(yīng)相互忠實，但這是倡導(dǎo)性規(guī)范，并且法律也沒有規(guī)定違反該規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任?？梢?，夫妻相互忠實是一種道德義務(wù)，并非強(qiáng)制性的法定義務(wù)。夫妻一方以此道德義務(wù)作為對價與另一方進(jìn)行交換而訂立的協(xié)議，不能確立具體的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。當(dāng)事人僅以違反“夫妻應(yīng)相互忠實”的規(guī)定提起訴訟的，法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。本案中，孫某與江某的夫妻忠誠協(xié)議屬于具有道德義務(wù)內(nèi)容的情誼行為，并非法律行為，不存在協(xié)議有效或無效的問題。

②如同意法官乙的觀點(diǎn)，答案要點(diǎn)如下：

首先，協(xié)議中有關(guān)人身關(guān)系的約定，如“背叛方必須同意離婚”“過錯方必須放棄對女兒的監(jiān)護(hù)權(quán)”等，屬于剝奪對方人身權(quán)，而離婚的權(quán)利不得剝奪，監(jiān)護(hù)權(quán)只能按照法定事由和程序撤銷，故其約定因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。孫某與江某通過忠誠協(xié)議要求過錯方必須放棄對女兒的監(jiān)護(hù)權(quán)，違反了法律的規(guī)定，故該約定無效。

其次，孫某與江某之間“夫妻共同財產(chǎn)全部歸無過錯方所有”的約定，屬于財產(chǎn)關(guān)系的約定，并未違反意思自治原則，是