證券從業(yè)資格課本重點講義適合2013年36月份考試秒殺

證券業(yè)從業(yè)人員資格考試輔導證券發(fā)行與承銷第15頁第十一章公司收購第一節(jié)公司收購概述

收購是指一個公司通過產權交易取得其他公司一定程度的控制權，以實現(xiàn)一定經濟目標的經濟行為。

知識點一、公司收購的形式（P397，多選題）

（一）按購并雙方的行業(yè)關聯(lián)性劃分

1.橫向收購

橫向收購是指同屬于一個產業(yè)或行業(yè)，生產或銷售同類產品的企業(yè)之間發(fā)生的收購行為。（消除競爭，擴大市場份額，壟斷，規(guī)模效應）

2.縱向收購（產業(yè)鏈）

縱向收購是指生產過程或經營環(huán)節(jié)緊密相關的公司之間的收購行為。

3.混合收購（沒有關聯(lián)）

（二）按目標公司董事會是否抵制來劃分：（P398，多選題）

1.善意收購：又稱友好收購。

2.惡意收購：敵意收購。

（三）按支付方式劃分：（P398，多選題）

1.用現(xiàn)金購買資產

2.用現(xiàn)金購買股票

3.用股票購買資產

4.用股票交換股票（換股）

5.用資產收購股份或資產

（四）按持股對象是否確定劃分：（P398，多選題）

1.要約收購（無特定對象）（所有股票持有人）

2.協(xié)議收購（特定對象）

【例題1·多選題】按行業(yè)關聯(lián)性劃分，公司收購的形式有（）。

A.橫向收購

B.混合收購

C.杠桿收購

D.縱向收購[答疑編號5247110101]

『正確答案』ABD

『答案解析』按行業(yè)關聯(lián)性劃分，公司收購的形式有橫向收購、縱向收購和混合收購?！纠}2·判斷題】要約收購是指收購人為取得上市公司的控股權，向特定的股票持有人發(fā)出購買該上市公司股份的收購要約，收購該上市公司股份。[答疑編號5247110102]

『正確答案』錯

『答案解析』要約收購是收購人向所有股票持有人發(fā)出的購買該上市公司股份的要約，協(xié)議收購是針對特定股票持有人的。

知識點二、公司收購的業(yè)務流程（11項，要知道分別是什么，P399，考試重點）

（一）收購對象的選擇

在充分策劃的基礎上對潛在的收購對象進行全面、詳細的調查，是收購公司增大收購成功機會的重要途徑。

通常由各方面人士的合作來完成，即需要公司的高層管理人員、投資銀行家、律師和會計師的共同參與。

（二）收購時機的選擇

公司的首要環(huán)節(jié)是選擇收購的恰當時機。

（三）收購風險分析

風險包括：市場風險、營運風險、反收購風險、融資風險、法律風險、整合風險（多選題）

（四）目標公司定價

目標公司定價一般采用現(xiàn)金流量法（絕對價值法）和可比公司價值定價法（相對價值法）。

（五）制訂融資方案

1.公司內部自有資金。公司最穩(wěn)妥、最有保障的資金來源。

2.銀行貸款籌資。

3.股票、債券與其他有價證券籌資。

順序：（1）內部；（2）銀行貸款；（3）債券；（4）股票

（六）選擇收購方式

1.現(xiàn)金收購主要有2種方式：以現(xiàn)金購買資產和以現(xiàn)金購買股票。

2.股票收購：收購者以新發(fā)行的股票替換目標公司的股票。

3.承擔債務式收購：在被收購企業(yè)資不抵債或資產和債務相等的情況下，收購方以承擔被收購方全部或部分債務為條件，取得被收購方的資產和經營權。

（七）談判簽約

通過談判主要確定收購的方式、價格、支付時間以及其他雙方認為重要的事項。

（八）報批

收購活動涉及國有股轉讓的，應當報國有資產管理委員會審核批準。

（九）信息披露

收購公司應按《公司法》、《證券法》、《上市公司收購管理辦法》及其他法律法規(guī)的規(guī)定，及時披露有關信息。

（十）登記過戶

收購合同生效后，雙方要辦理股權轉讓登記過戶等手續(xù)。

（十一）收購后的整合

收購后的整合內容包括收購后公司經營戰(zhàn)略的整合、管理制度的整合、經營上的整合及人事安排與調整等。

知識點三、財務顧問在公司收購中的角色

在公司收購活動中，收購公司和目標公司一般都要聘請證券公司等作為財務顧問。

一家財務顧問（證券公司）既可以為收購公司服務，也可以為目標公司服務，但不能同時為收購公司和目標公司服務。

（一）財務顧問為收購公司提供的服務

1.尋找目標公司

2.提出收購建議

3.商議收購條款

4.其他服務

（二）財務顧問為目標公司提供的服務

1.預警服務

2.制定反收購策略

3.評價服務

4.利潤預測

5.編制文件和公告

知識點四、公司反收購策略（針對敵意收購）

（一）事先預防策略（最積極）

事先預防策略是主動阻止本公司被收購的最積極的方法。最佳的預防策略就是通過加強和改善經營管理，提高本公司的經濟效益，提高公司的競爭力。

（二）管理層防衛(wèi)策略

目標公司拒絕收購的原因：

第一，管理層認為，只有拒絕收購，才能提高收購價格；

第二，管理層認為，收購方的要約收購有意制造股價動蕩，從而借機謀利；

第三，管理層擔心，一旦被收購，管理者的身份受到不利影響，例如被降職，甚至解職。

采用手段：

1.金降落傘策略：這是指目標公司的董事會提前作出如下決議：“一旦目標公司被收購，而且董事、高層管理者都被解職時，這些被解職者可領到巨額退休金，以提高收購成本?！?/p>

2.銀降落傘策略：這是指規(guī)定目標公司一旦落入收購方手中，公司有義務向被解雇的其他管理人員支付較“金降落傘策略”稍微遜色的同類的保證金（根據(jù)工齡長短支付數(shù)周至數(shù)月的工資）。

3.積極向其股東宣傳反收購的思想（前提是該公司本來經營相當成功）

（三）保持公司控制權策略

1.每年部分改選董事會成員：如每年改選1/3董事席位

2.限制董事資格

3.超級多數(shù)條款：即如果更改公司章程中的反收購條款時，須經過超級多數(shù)股東的同意。超級多數(shù)一般應達到股東的80%以上。

（四）毒丸策略

1.“負債毒丸計劃”：負債毒丸計劃是指目標公司在收購威脅下大量增加自身負債，降低企業(yè)被收購的吸引力。

2.“人員毒丸計劃”：人員毒丸計劃的基本方法則是公司的絕大部分高級管理人員共同簽訂協(xié)議，在公司被以不公平的價格收購，并且這些人中有l(wèi)人在收購后被降職或革職時，則全部管理人員將集體辭職。

（五）白衣騎士策略（“防御性收購”，最大受益者是公司經營者，不是股東）

當目標公司遇到敵意收購者收購時，可以尋找一個具有良好合作關系的公司，以比收購方所提要約更高的價格提出收購，這時，收購方若不以更高的價格來進行收購，則肯定不能取得成功。這種方法即使不能趕走收購方，也會使其付出較為高昂的代價。當然也有目標公司與白衣騎士假戲真做的時候，這種收購一般被稱為防御性收購。從大量收購案例來看，防御性收購的最大受益者是公司經營者，而不是股東。

（六）股票交易策略

1.股票回購（“綠色勒索”）

2.管理層收購：管理層收購指目標公司管理層利用杠桿收購這一金融工具，通過負債融資，以少量資金投入收購自己經營的公司。

【例題·判斷題】超級多數(shù)條款，即如果更改公司章程中的反收購條款時，須經過超級多數(shù)股東的同意。超級多數(shù)一般應達到股東的2/3以上。[答疑編號5247110103]

『正確答案』錯

『答案解析』超級多數(shù)條款，即如果更改公司章程中的反收購條款時，須經過超級多數(shù)股東的同意。超級多數(shù)一般應達到股東的80%以上。第二節(jié)上市公司收購

知識點一、上市公司收購的有關概念

（一）收購人：包括投資者及與其一致行動的他人。收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，也可以通過投資關系、協(xié)議、其他安排成為實際控制人，也可以同時采用上述方式取得上市公司控制權。

（二）一致行動與一致行動人

1.一致行動是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數(shù)量的行為或者事實。（擴大支配權的攻守同盟）

2.在上市公司的收購及相關股份權益變動活動中有一致行動情形的投資者互為一致行動人。如無相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：

（1）投資者之間有股權控制關系；

（2）投資者受同一主體控制；

（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；

（4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產生重大影響；

（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關股份提供融資安排；

（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經濟利益關系；

（7）持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；

（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；

（9）持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；

（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；

（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；

（12）投資者之間具有其他關聯(lián)關系。

（三）上市公司控制權（多選題）

有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：

1.投資者為上市公司持股50%以上的控股股東。

2.投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%。

3.投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任。

4.投資者依其可實際支配上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響。

【例題·多選題】有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權（）。

A.投資者為上市公司持股50%以上的控股股東

B.投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響

C.投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過20%

D.投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任[答疑編號5247110104]

『正確答案』ABD

『答案解析』C應為投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%。

知識點二、上市公司收購的權益披露（P407-410，7種情況）

（一）持股數(shù)量與權益的計算。

信息披露義務人涉及計算其持股比例的，應當將其所持有的上市公司已發(fā)行的可轉換為公司股票的證券中有權轉換部分與其所持有的同一上市公司的股份合并計算，并將其持股比例與合并計算非股權類證券轉為股份后的比例相比，以二者中的較高者為準；行權期限屆滿未行權的，或行權條件不再具備的，無須合并計算。前款所述二者中的較高者，應當按下列公式計算：

（1）投資者持有的股份數(shù)量/上市公司已發(fā)行股份總數(shù)

（2）（投資者持有的股份數(shù)量+投資者持有的可轉換為公司股票的非股權類證券所對應的股份數(shù)量）/（上市公司已發(fā)行股份總數(shù)+上市公司發(fā)行的可轉換為公司股票的非股權類證券所對應的股份總數(shù)）

（二）收購人取得被收購公司的股份達到5%及之后變動5%的權益披露

（1）通過證券交易所的證券交易取得權益的信息披露：投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有權益的股份達到上市公司已發(fā)行股份的5%時，應在該事實發(fā)生之日起3日內編制權益變動報告書，向證監(jiān)會、證交所提交書面報告，抄報派出機構，通知上市公司，并公告。在此期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。

（2）通過協(xié)議轉讓方式取得權益的信息披露：規(guī)定與（1）基本相同。

（3）通過行政劃轉或變更等取得權益的信息披露。

（4）因上市公司減少股本導致投資者及其一致行動人取得權益變動的信息披露。

（三）收購人取得被收購公司的股份達到5%但未達到20%的權益披露

投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或實際控制人，其擁有權益的股份達到或超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達到20%的，應當編制包括一定內容的簡式權益變動報告書。

（四）收購人取得被收購公司的股份達到20%但未超過30%的權益披露

投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到或超過一個上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過30%的，應當編制詳式權益變動報告書。

（五）權益變動報告書披露后股份發(fā)生變動的權益披露

（六）關于媒體披露

（七）信息披露中的法律責任

知識點三、要約收購規(guī)則

（一）全面要約與部分要約

1.全面要約是指收購人向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約；部分要約是指收購人向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的部分股份的要約。

2.收購人通過證券交易所的證券交易，持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應當采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約。除要約方式外，投資者不得在證券交易所外公開求購上市公司的股份。

3.收購人以要約方式收購一個上市公司股份的，其預定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。

（二）要約收購報告書

1.要約收購報告書及其他相關文件的報送與公告

收購人依照規(guī)定報送符合證監(jiān)會規(guī)定的要約收購報告書及其他文件之日起的15個工作日后，公告其要約收購書、法律意見書。

2.要約收購報告書的內容（14項，P411）

3.改以要約收購后要約收購報告書的編制與公告。

注意：收購人擁有權益的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約；收購人擬通過協(xié)議方式收購一個上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應當改以要約方式進行。

4.收購人向證監(jiān)會報送要約收購文件后，自行取消收購的，應予以公告，自公告之日起的12個月內，該收購人不得再次對同一上市公司進行收購。

（三）被收購公司董事會和董事應盡的職責與禁止事項

在要約收購期間，被收購公司董事不得辭職。

（四）要約收購價格確定的原則

對同一種類股票的要約價格，不得低于要約收購提示公告日前6個月內收購人取得該種股票所支付的最高價格。

（五）收購支付方式

1.現(xiàn)金支付。將不少于收購價款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結算機構指定的銀行。

2.證券支付

（六）收購要約P414

1.收購要約是指收購人向被收購公司股東公開發(fā)出的愿意按照要約收購條件購買其所持有的被收購公司股份的意思表示。

2.收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。

3.收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日，但出現(xiàn)競爭要約的除外。

4.收購要約期滿前的15日內，收購人不得更改收購要約條件，但出現(xiàn)競爭要約的除外。

（七）關于預受的有關規(guī)定

1.預受是指被收購公司股東同意接受要約的初步意思表示，在要約收購期限內不可撤回之前不構成承諾。同意接受收購要約條件的股東稱為預受股東。

2.證券登記結算機構臨時保管的預受要約的股票，在要約收購期間不得轉讓。

3.在要約收購期限內，收購人應當每日在證券交易所網(wǎng)站上公告已預受收購要約的股份數(shù)量。

4.收購期限屆滿，發(fā)出部分要約的收購人應按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預受的股份。

（八）股份轉讓結算和過戶登記

收購期限屆滿后的3個交易日內，接受委托的證券公司應向證券登記結算機構申請辦理股份轉讓結算、過戶登記手續(xù)。

（九）收購情況的報告

收購期屆滿后的15日內，收購人應當向證監(jiān)會報送有關收購情況的書面報告，同時抄報派出機構、抄送證券交易所，通知被收購公司。

（十）收購條件的適用

以要約方式進行上市公司收購的，收購人應當公平對待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應當?shù)玫酵葘Υ?/p>

（十一）收購期限屆滿后，被收購公司股權分布不符合上市條件的規(guī)定

該上市公司的股票由證券交易所依法終止交易。

【例題·單選題】收購人擬通過協(xié)議收購的方式收購上市公司股份超過（）的，超過部分應當改以要約方式進行。

A.20%B.30%C.40%D.50%[答疑編號5247110105]

『正確答案』B

『答案解析』收購人擬通過協(xié)議收購的方式收購上市公司股份超過30%的，超過部分應當改以要約方式進行。

知識點四、協(xié)議收購規(guī)則

（一）收購人通過協(xié)議方式取得上市公司不同比例股份的處理

（二）收購報告書

（三）應當向中國證監(jiān)會提交的文件

（四）管理層收購（MBO）：上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對本公司進行收購或者通過間接收購的方式取得本公司控制權。

1.公司董事會成員中獨立董事的比例應當達到或者超過1/2。本次收購應當經董事會非關聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨立董事同意后，提交公司股東大會審議，經出席股東大會的非關聯(lián)股東所持表決權過半數(shù)通過。

2.上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員存在《公司法》第一百四十九條規(guī)定情形，或者最近3年有證券市場不良誠信記錄的，不得收購本公司。

（五）上市公司收購過渡期

1.自簽訂收購協(xié)議起至相關股份完成過戶的期間。

2.被收購公司不得通過控股股東提議改選上市公司董事會、不得為收購人及其關聯(lián)方提供擔保、不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進行重大購買、出售資產及重大投資行為或者與收購人及其關聯(lián)方進行其他關聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機或者面臨嚴重財務困難的上市公司的情形除外。

（六）協(xié)議收購的相關當事人應盡的職責（P418）

2.協(xié)議收購的相關當事人應當向證券登記結算機構申請辦理擬轉讓股份的臨時保管手續(xù)，并可以將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結算機構指定的銀行。

知識點五、間接收購規(guī)則（P419,了解）

（一）通過間接收購取得上市公司不同比例股份的處理

（二）有關當事人應盡的職責及相應的法律責任

知識點六、要約收購義務的豁免

（一）申請豁免的事項

收購人可以向中國證監(jiān)會申請豁免的事項有：

1.免于以要約收購方式增持股份。

2.存在主體資格、股份種類限制或者法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定的特殊情形的，可以申請免于向被收購公司的所有股東發(fā)出收購要約。未取得豁免的，投資者及其一致行動人應當在收到中國證監(jiān)會通知之日起30日內將其或者其控制的股東所持有的被收購公司股份減持到30%或者30%以下；擬以要約以外的方式繼續(xù)增持股份的，應當發(fā)出全面要約。

（二）申請免于以要約方式增持股份的條件（4條，P421，考試點在1和3條）

1.收購人與出讓人能夠證明人本次轉讓未導致上市公司的實際控制人發(fā)生變化。

2.上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益。

3.公司擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內不轉讓其擁有權益的股份，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約。

4.中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。中國證監(jiān)會在受理豁免申請后的20個工作日內，就收購人所申請的具體事項作出是否予以豁免的決定。

（三）申請免于發(fā)出收購要約的條件

1.國有資產無償劃轉、變更、合并，導致投資者在一個上市公司中擁有權益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%。

2.因上市公司按照股東大會批準的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導致當事人在該公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%。

3.在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權益不影響該公司的上市地位。

4.因繼承導致在一個上市公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%。

知識點七、上市公司收購中的財務顧問

收購人未按照要求聘請財務顧問的，不得收購上市公司。

（一）財務顧問的職責（6條，P423，了解）

（二）財務顧問報告的內容（P424－425，了解）

（三）獨立財務顧問的聘請與獨立財務顧問報告（6條，P425）

上市公司董事會或者獨立董事聘請的獨立財務顧問，不得同時擔任收購人的財務顧問或者與收購人的財務顧問存在關聯(lián)關系。

（四）財務顧問的持續(xù)督導責任（6條，P426）

自收購人公告上市公司收購報告書至收購完成后12個月內，財務顧問應當通過日常溝通、定期回訪等方式，關注上市公司的經營情況，結合被收購公司定期報告和臨時公告的披露事宜，對收購人及被收購公司履行持續(xù)督導職責。

知識點八、上市公司收購共性問題關注要點

（一）收購資金來源：

1、收購資金來源于融資安排的關注點：

（1）看是否為借貸；如果是借貸，看有無擔保或與第三方的特殊安排。

（2）收購人是否具備償還能力和收購實力。

2、管理層收購中的收購資金來源：

（1）分紅政策與高管的薪酬待遇；上市公司及其關聯(lián)方2年內是否與管理層及其近親屬以及其所任職的企業(yè)存在利益輸送。

（2）如資金來源于員工安置補償費，是否得到批準，批準程序是否合法。

3、自然人或者自然人控制的殼公司：

2年內，是否與收購人及其近親屬向收購人利益輸送行為；收購人的實力、信用情況的披露，是否代他人收購。

（二）實際控制人變化

對實際控制人是否未發(fā)生變化的關注點包括：

1.收購人與出讓人是否在同一國有控股集團內，是否受同一股東控制。

2.國有控股集團或者國有資產經營單位通過在境外設立的全資控股子公司持有上市公司股份的，關注是否仍由相關機構代表國家履行出資人職責，并行使國有資產所有者的權利。

（三）國有資產無常劃轉、變更、合并的解答（了解P428）

（四）關于如何計算一致行動人擁有權益的解答：

1、未登記在一人名下，但為一人可實際支配的，合并算；

2、關聯(lián)關系的一并算；

3、達到5%及以后，變動大于5%的，均應報告。

（五）并購重組過程中關于反壟斷的要求：

1、通過合同等方式取得控制權或者施加決定性影響。達到標準的，可以向國務院反壟斷機構申報（不是反壟斷委員會）。對行政許可申請人及相關專業(yè)機構提出以下要求：

（1）集中行為是否達到申報標準并提供依據(jù)；

（2）達到標準，提供國務院反壟斷執(zhí)法機構作出的不實施進一步審查決定或對不予禁止的決定；

（3）申請人聘請的財務顧問應就集中行為核查，并發(fā)表專業(yè)意見；

（4）聘請的法律顧問應就法律障礙發(fā)表明確意見。

（5）上述意見，均作為信息披露文件。

2、涉及外資并購的特殊要求：國家安全審查

（六）外資企業(yè)收購境內上市公司觸發(fā)要約收購義務的情況和申請豁免其要約規(guī)定。

1、豁免主體或者發(fā)出要約收購的主體必須是外資企業(yè)或經主管部門認可的外企控股的境內子公司?？毓晒蓶|一般不能作為發(fā)出要約或者申請豁免的主體。內資企業(yè)間接收購，依照前述執(zhí)行。

2、收購報告書摘要提示，須作出以下特別提示：

（1）控股股東或者戰(zhàn)略投資者，必須提前取得外資主管部門的批準；

（2）上市公司及其子公司如屬于對外資限、禁的行業(yè)，須經提前批準。

知識點九、上市公司收購的監(jiān)管

（一）監(jiān)管主體與服務機構（多選題）

1.中國證監(jiān)會

2.證券交易所

3.證券登記結算公司

4.收購人聘請的財務顧問及其他專業(yè)機構

財務顧問認為收購人利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東合法權益的，應當拒絕為收購人提供財務顧問服務。

（二）上市公司收購的限制性規(guī)定（全是3年）

有下列情形之一的，不得收購上市公司：

（1）收購人負有數(shù)額較大債務，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；

（2）收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；

（3）收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為。

（三）有關當事人應盡的義務

（四）上市公司收購的持續(xù)監(jiān)管

1.在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購完成后12個月內不可轉讓。

2.收購人在被收購公司中擁有權益的股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉讓不受前述12個月的限制，但應當遵守豁免申請的有關規(guī)定。

（五）上市公司收購活動中違背有關規(guī)定的處罰

第三節(jié)關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定

知識點一、適用范圍及例外情況

（一）適用范圍：如下情況的股權并購和資產并購

1.股權并購情形。一是指外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)股東的股權；二是指外國投資者認購境內公司增資使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)。

2.資產并購情形。一是指外國投資者先在中國境內設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產；二是指外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產。

（二）例外情況

知識點二、并購方式、要求及涉及的政府職能部門

（一）并購方式：股權并購和資產并購

股權并購包括以貨幣現(xiàn)金購買境內公司股東股權或認購境內公司增資股權，或以境外特殊目的公司股東股權或特殊目的公司以其增發(fā)的股份購買境內公司股權或者認購境內公司增資股權。

資產并購僅允許以貨幣現(xiàn)金購買境內公司資產而排除以股權作為支付對價購買境內公司資產情形。

（二）并購要求

（三）涉及的政府職能部門

1.審批機關：商務部或省級商務主管部門

2.登記機關：國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局

3.外匯管理機關：國家外匯管理局或其分支機構

4.國有資產管理機關：國資委或省級國有資產管理部門

5.國務院證券監(jiān)督管理機構：證監(jiān)會

6.稅務登記機關：國家稅務總局和地方各級稅務機關

知識點三、基本制度

（一）外商投資企業(yè)待遇的界定

外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

（二）被并購境內公司債權和債務的處置

1.外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內公司的債權和債務。

2.外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業(yè)承擔其原有的債權和債務。

3.外國投資者、被并購境內企業(yè)、債權人及其他當事人可以對被并購境內企業(yè)的債權、債務的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權、債務的處置協(xié)議應報送審批機關。

4.出售資產的境內企業(yè)應當在投資者向審批機關報送申請文件之前至少15日，向債權人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。

（三）交易價格確定的依據(jù)

資產評估應采用國際通行的評估方法。

（四）出資時間的規(guī)定

外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業(yè)支付全部對價。

對特殊情況需要延長的，經審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付出資比例分配收益。

外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資企業(yè)出資比例低于企業(yè)注冊資本25%，投資者以現(xiàn)金出資的，應自企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清，以實物、工業(yè)產權等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。

（五）出資比例的確定

（六）投資總額上限的設定

知識點四、審批與登記

（一）股權并購需要報送的文件

（二）資產并購需要報送的文件

外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產并以該資產投資設立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產開展經營活動。

（三）并購的審批與登記

審批。外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關應自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關頒發(fā)批準證書。

知識點五、外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司的有關規(guī)定

（一）股權并購與并購顧問的條件

外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問（也即“并購顧問”）。

（二）申報文件與程序

商務部自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內對并購申請進行審核，符合條件的，頒發(fā)批準證書，并在批準證書上加注“外國投資者以股權并購境內公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內有效”。

（三）特殊目的公司的特別規(guī)定

特殊目的公司系指中國境內公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

境內公司獲得核準后，向商務部申領批準證書。商務部向其頒發(fā)加注“境外特殊目的公司持股，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內有效”字樣的批準證書。

融資收入調回境內的方式：（1）向境內公司提供商業(yè)貸款；（2）在境內新設外商投資企業(yè)；（3）并購境內企業(yè)。

境內公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應自獲得之日起6個月內調回境內。利潤或紅利可以進入經常項目外匯賬戶或者結匯。

知識點六、外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度：（見書P446）

2011年2月3日，國務院辦公廳發(fā)布了《國務院辦公廳關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知》，決定建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議（以下簡稱聯(lián)席會議）制度，具體承擔并購安全審查工作，并明確了并購安全審查的范圍、內容、工作機制和程序。

（一）并購安全審查范圍

1.并購安全審查的范圍為：外國投資者并購境內軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得。

2.外國投資者并購境內企業(yè)，是指下列情形：

（1）外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)的股權或認購境內非外商投資企業(yè)增資，使該境內企業(yè)變更設立為外商投資企業(yè)。

（2）外國投資者購買境內外商投資企業(yè)中方股東的股權，或認購境內外商投資企業(yè)增資。

（3）外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產并且運營該資產，或通過該外商投資企業(yè)購買境內企業(yè)股權。

（4）外國投資者直接購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產。

3.外國投資者取得實際控制權，是指外國投資者通過并購成為境內企業(yè)的控股股東或實際控制人，包括下列情形：

（1）外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50%以上。

（2）數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在50%以上。

（3）外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產生重大影響。

（4）其他導致境內企業(yè)的經營決策、財務、人事、技術等實際控制權轉移給外國投資者的情形。

（二）并購安全審查內容

1.并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內產品生產能力、國內服務提供能力和有關設備設施的影響。

2.并購交易對國家經濟穩(wěn)定運行的影響。

3.并購交易對社會基本生活秩序的影響。

4.并購交易對涉及國家安全關鍵技術研發(fā)能力的影響。

（三）并購安全審查工作機制

1.建立聯(lián)席會議制度，具體承擔并購安全審查工作。

2.聯(lián)席會議在國務院領導下，由國家發(fā)改委、商務部牽頭，根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領域，會同相關部門開展并購安全審查。

3.聯(lián)席會議的主要職責。

（四）并購安全審查程序

1.由投資者向商務部提出申請。對屬于安全審查范圍內的并購交易，商務部應在5個工作日內提請聯(lián)席會議進行審查。

2.外國投資者并購境內企業(yè)，國務院有關部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認為需要進行并購安全審查的，可以通過商務部提出進行并購安全審查的建議。聯(lián)席會議認為確有必要進行并購安全審查的，可以決定進行審查。

3.一般性審查采取書面征求意見的方式進行。聯(lián)席會議收到商務部提請安全審查的并購交易申請后，在5個工作日內，書面征求有關部門的意見。有關部門在收到書面征求意見函后，應在20個工作日內提出書面意見。如有關部門均認為并購交易不影響國家安全，則不再進行特別審查，由聯(lián)席會議在收到全部書面意見后5個工作日內提出審查意見，并書面通知商務部。

（五）其他規(guī)定

1.外國投資者并購境內企業(yè)涉及新增固定資產投資的，按國家固定資產投資管理規(guī)定辦理項目核準。

2.外國投資者并購境內企業(yè)涉及國有產權變更的，按國家國有資產管理的有關規(guī)定辦理。

3.外國投資者并購境內金融機構的安全審查另行規(guī)定。

4.香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的投資者進行并購，參照《國務院辦公廳關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知》的規(guī)定執(zhí)行。

第四節(jié)外國投資者對上市公司的戰(zhàn)略投資

戰(zhàn)略投資：外國投資者對已完成股權分置改革或股權分置改革后新上市的公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購投資，取得該公司A股股份的行為。

知識點一、戰(zhàn)略投資原則

1.遵守國家法律、法規(guī)，不危害國家經濟安全和公共利益。

2.“三公”原則。

3.維持正常秩序，不得炒作。

4.不妨礙公平競爭。不得造成中國境內相關產品市場過度集中、排除或限制競爭。

知識點二、外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的要求

1.投資方式：協(xié)議轉讓、定向發(fā)行新股、法律法規(guī)規(guī)定的其他方式。

2.投資時期：可分期進行。（首次投資不得低于10%）

3.封閉期：3年內不得轉讓。

4.法律法規(guī)對外商投資企業(yè)持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應符合相關規(guī)定；屬于規(guī)定禁止投資的領域，不得投資。

5.涉及