國私法-Art1.6-自然人、法人能力的法律適用(全)

第二編分論

第六章自然人、法人的權(quán)利能力和行為能力的法律適用

1法條依據(jù)：新《涉外民事關(guān)系法律適用法》S.11：“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律?！毙隆渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》S.12：“自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外?！毙隆渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》S.13：“宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。”2新《涉外民事關(guān)系法律適用法》S.14：“法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地?！毙隆渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》S.20：“依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。”3《民通》S.143：“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律”《民通意見》S.208：“定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是我國境內(nèi)所為，適用我國法律，在定居國所為，可以適用定居國法律?！薄睹裢ㄒ庖姟稴.209：“外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法為有民事行為能力，應(yīng)當認定為有民事行為能力?！?《民通意見》S.210：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國的法律?！薄睹裢ㄒ庖姟稴.213：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定?！?《票據(jù)法》S.96：“票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依據(jù)其本國法律為無民事行為能力或為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法?！笨偨Y(jié)歸納：6一、自然人民事權(quán)利能力的法律適用【New！】1、一般情況原則：采取屬地主義。適用法律：經(jīng)常居所地法律→現(xiàn)在居所地法律。法條依據(jù)：新《涉外民事關(guān)系法律適用法》S.11：“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律?！盨.20：“依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律?！?2、權(quán)利能力的終止——宣告失蹤、宣告死亡的情況原則：采取屬地主義。適用法律：經(jīng)常居所地法律。法條依據(jù)：新《涉外民事關(guān)系法律適用法》S.13：“宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。”8【鏈接民法司考考點：宣告失蹤與宣告死亡】◆宣告失蹤：※概念及立法價值（1）保護誰的利益？——保護失蹤人的利益，也兼顧了利害關(guān)系人的利益。（2）對事實的認定9※條件（1）下落不明：時間要求、起算點等。下落不明滿2年（一般情況；國外無法聯(lián)系。意外也是2年）；——次日，戰(zhàn)爭結(jié)束之日。法條依據(jù)：《民通》S.20：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算?！薄睹裢ㄒ庖姟稴.29：“民法通則第二十條第一款、第二十三條第一款第一項中的下落不明的起算時間，從公民音訊消失之次日起算?！?0（2）向法院申請：住所地與居住地不一致的，以最后居住地為準。11※申請人及申請順序近親屬【配偶、父母、子女、兄弟姐妹、（外）祖父母、（外）孫子女】、與其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。沒有順序！法條依據(jù)：《民通意見》S.25：“申請宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人?！?2※公告期住所地基層法院：3個月——不分情況、無變化。法條依據(jù)：《民訴法》S.168：“人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決?！薄薷牧恕睹裢ㄒ庖姟稴.34。13※確定失蹤時間判決宣告之日。14※后果（1）婚姻關(guān)系并不自動消滅，但訴訟離婚中應(yīng)準予離婚。法條依據(jù)：《婚》S.32：“男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應(yīng)當進行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚。15有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準予離婚：（一）重婚或有配偶者與他人同居的；（二）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（三）有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；（四）因感情不和分居滿二年的；（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準予離婚?！?6（2）設(shè)立財產(chǎn)代管人：①財產(chǎn)代管人的范圍：無利害關(guān)系的近親屬（無財產(chǎn)上的利害關(guān)系）→監(jiān)護人→有關(guān)機關(guān)（由法院指定）法條依據(jù)：《民通》S.21(1)：“失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管?！?7《民通意見》S.31：“人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應(yīng)當根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定。沒有民法通則第二十一條規(guī)定的代管人，或者他們無能力作代管人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定其他公民或者有關(guān)組織為失蹤人的財產(chǎn)代管人。無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人?！?8②財產(chǎn)代管人的順序：沒有順序要求，按照有利于失蹤人的原則確定，但是無行為能力人、限制行為能力人的財產(chǎn)代管人為其監(jiān)護人。法條依據(jù)：《民通意見》S.31(2)：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人?！?9③財產(chǎn)代管人的權(quán)利：代為支付債務(wù)、稅款、主張債權(quán)。法條依據(jù)：《民通》S.21(2)：“失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費用，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付?！雹茇敭a(chǎn)代管人的訴訟地位：擔當原告或被告，以自己名義起訴或應(yīng)訴。20⑤財產(chǎn)代管人的責任：積極侵害、怠于行使：賠償；其他利害關(guān)系人可以請求變更。法條依據(jù)：《民通意見》S.34：“失蹤人的財產(chǎn)代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產(chǎn)權(quán)益的，失蹤人的利害關(guān)系人可以向人民法院請求財產(chǎn)代管人承擔民事責任或者變更財產(chǎn)代管人。”21※撤銷報告代管情況，移交財產(chǎn)。22◆宣告死亡：※概念及立法價值（1）保護誰的利益？——保護利害關(guān)系人的利益。（2）對事實的推定23※條件下落不明。時間要求、起算點：①一般：4年；意外：2年——次日，戰(zhàn)爭結(jié)束之次日。②意外，有關(guān)機關(guān)證明不能生還：無時間限制。法條依據(jù)：《民通》S.23：“公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡：（一）下落不明滿四年的；（二）因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算。”24《民通意見》S.28：“戰(zhàn)爭期間下落不明的，申請宣告死亡的期間適用民法通則第二十三條第一款第一項的規(guī)定?！薄睹裨V法》S.167：“公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。申請書應(yīng)當寫明下落不明的事實、時間和請求，并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明?！?5【真題00-6】1995年6月17日余某所乘的客輪觸礁沉沒，生死不明。余某的利害關(guān)系人若申請宣告余某死亡，最早應(yīng)是哪一天才能向法院提出申請？A.1997年6月17日B.1997年6月18日C.1999年6月17日D.1999年6月18日26※申請人及申請順序（1）申請人的順序：配偶→父母、子女（同一順序）→兄弟姐妹、（外）祖父母、（外）孫子女→其他利害關(guān)系人?！究谠E：配偶優(yōu)于上下輩，祖孫兄弟居三位，利害關(guān)系都收尾?！糠l依據(jù)：《民通意見》S.26：“申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；（四）其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制?！?7（2）順序意義：前順序不申請（注意：不是“同意”或“不置可否”），后順序不得申請（注意：不是“同順序”）。問：能否由后順序人征得前順序人的同意進行申請？——不能。另外，任何同順序的人都可以申請。28※公告期住所地基層法院：一般、意外：1年；意外、證明：3個月。法條依據(jù)：《民訴法》S.168：“人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。公告期間屆滿，人民法院應(yīng)當根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決?！?9※確定死亡時間判決宣告之日。法條依據(jù)：《民通意見》S.35(1)：“被宣告死亡的人，宣告判決之日為其死亡的日期。判決書除發(fā)給申請人外，還應(yīng)當在被宣告死亡人的住所地和人民法院所在地公告?！标P(guān)聯(lián)考點：繼承開始的時間30※后果（1）產(chǎn)生與自然死亡一樣的效果：婚姻終止、繼承開始。（2）但若與事實不符，則宣告仍然有效（要使之無效要走撤銷程序）；宣告與事實沖突的，以事實為準。問：被宣死但未真死，則該人在宣死期間所立遺囑、所定合同，有效否？問：被宣死但未真死，則該人在宣死期間再結(jié)婚的，構(gòu)成重婚否？31【真題99-46】甲1991年離家出走，杳無音訊。1995年其妻乙向人民法院申請宣告死亡，1996年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋三間被其妻乙和其子丙繼承。1997年，妻乙?guī)Мa(chǎn)改嫁，同年，乙又與后夫離婚。甲離家出走后，南下深圳，1998年因福利彩票中獎20萬。甲用該款購買股票，同年獲利200萬。1998年12月甲因飲酒過量心臟病發(fā)作死亡。經(jīng)查，甲于1997年與丁在教堂舉行了婚禮（但未辦理婚姻登記），并生子戊?，F(xiàn)間甲的200萬遺產(chǎn)的法定繼承人是誰？A.乙B.丙C.丁D.戊32※撤銷（即宣死后死去活來的后果）（1）財產(chǎn)關(guān)系：被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。【注意：“返還原物”或“適當補償”義務(wù)的前提——“依照繼承法”。若不依繼承法取得財產(chǎn)則不還?！?3法條依據(jù)：《民通》S.25：“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當返還原物；原物不存在的，給予適當補償?！?4【真題06-2】甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷死亡宣告。下列哪種說法是正確的？A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲C.戊從丙處繼承的全部財產(chǎn)都應(yīng)返還給甲D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產(chǎn)返還給甲35（2）婚姻關(guān)系：未再婚，自行恢復(fù)；一旦再婚，絕對消滅，不能再自行恢復(fù)?！咀⒁猓夯橐鲫P(guān)系自行恢復(fù)的條件】36【真題03-9】甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙確知甲仍然在世，遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告。依我國法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關(guān)系如何？A.自行恢復(fù)B.不得自行恢復(fù)C.經(jīng)乙同意后恢復(fù)D.經(jīng)甲同意后恢復(fù)37（3）親子關(guān)系：單方送養(yǎng)有效，不能單方解除子女與他人的收養(yǎng)關(guān)系?！咀⒁猓翰荒軆H以“未經(jīng)同意”主張收養(yǎng)無效，應(yīng)協(xié)商取消收養(yǎng)關(guān)系】38（4）侵權(quán)關(guān)系：利害關(guān)系人隱瞞真實情況，致使他人被宣死的（即惡意宣告他人死亡）：只解決財產(chǎn)關(guān)系——返還原物及孳息，原物不存在則賠償損失。不解決婚姻關(guān)系——惡意宣告人與第三人的婚姻關(guān)系有效，不受影響。39【綜合練習題】下列關(guān)于宣告死亡的說法正確的有：A.甲于1996年11月10日在一次登山中遇雪崩下落不明，法院根據(jù)其妻子的申請于1998年12月10日宣告甲死亡。B.乙失蹤后，其父母要求宣告乙死亡，乙妻子不同意，只要求宣告乙失蹤，法院宣告乙失蹤。C.丁被宣告死亡后，其獨子戊被人收養(yǎng)，其妻子改嫁。5年后丁重新出現(xiàn)，但在一次交通事故中死亡，丁無其他親人，其所遺留的10萬元存款應(yīng)當由戊繼承。D.在法院已宣告B死亡后，B寄了一筆錢回家，B的妻子正準備同他人結(jié)婚，不同意申請法院撤銷死亡宣告，而B父母要求法院撤銷死亡宣告，法院應(yīng)當撤銷死亡宣告。40◆宣告失蹤與宣告死亡的關(guān)系：（1）宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)條件，可以直接宣告死亡；（2）只申請宣告失蹤，應(yīng)當宣告失蹤（民訴中當事人主義）；（3）上一順序不同意的，下一順序不能宣告死亡；（4）同一順序有同意申請宣告死亡，也有不同意的，應(yīng)當宣告死亡；41（5）同一順序有申請死亡，也有申請失蹤的，應(yīng)當宣告死亡。法條依據(jù)：《民通意見》S.30：“宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應(yīng)當宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)當宣告死亡?！?2二、法人民事權(quán)利能力的法律適用【New！】原則：采取屬地主義。適用法律：登記地法律（注冊登記地說）→主營業(yè)地法律（住所地主義）法條依據(jù)：新《涉外民事關(guān)系法律適用法》S.14：“法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。”43《民通意見》S.213：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定?！?4三、自然人民事行為能力的法律適用【難點！】原則：屬地權(quán)與屬人權(quán)沖突時，屬地權(quán)優(yōu)先。適用法律：1、新《涉外民事關(guān)系法律適用法》S.12：自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律?！緦俚毓茌牂?quán)的體現(xiàn)】自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外?！颈M量使其有民事行為能力】452、《民通》S.143：中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。【本國對其有屬人管轄權(quán)，定居國對其有屬地管轄權(quán)，屬地管轄權(quán)優(yōu)于屬人管轄權(quán)，故曰：可以，雖不情愿，仍須尊重屬地管轄權(quán)】問：新《涉外民事關(guān)系法律適用法》S.12與《民通》S.143是否沖突？463、《民通意見》S.208：定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是我國境內(nèi)所為，適用我國法律【屬地管轄權(quán)的體現(xiàn)】，在定居國所為，可以適用定居國法律。Eg.我國公民甲定居日本，14周歲：①回國度假，送電腦給朋友；②在日本送電腦給國內(nèi)的朋友。2種行為分別適用什么法律？各自效力如何？474、《民通意見》S.209：外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動【注意前提】，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法為有民事行為能力，應(yīng)當認定為有民事行為能力?！炯矗哼m用行為地（我國）法律，與新《涉外民事關(guān)系法律適用法》S.12(2)意思一致。典型的屬地管轄權(quán)優(yōu)于屬人管轄權(quán)】。485、《民通意見》S.210：無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國的法律。【無國籍人依定居，未定居依住所】496、《票據(jù)法》S.96：票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依據(jù)其本國法律為無民事行為能力或為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法。50【真題05-37】某國公民杰克遜18歲，在上海某商店購買一款手機，價值4000元人民幣。三天之后，杰克遜在另一商店發(fā)現(xiàn)該款手機的價格便宜許多，便到前一商店要求退貨，被拒絕。杰克遜遂向