臨汾市洪洞縣人民法院2021年招聘公務(wù)員模擬卷（含答案）

長風(fēng)破浪會有時，直掛云帆濟滄海。住在富人區(qū)的她臨汾市洪洞縣人民法院2021年招聘公務(wù)員模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調(diào)整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請謹(jǐn)慎購買！卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.李某與張某為鄰居，因李某笑話張某才30歲就掉了大量頭發(fā)，像個老頭，張某便將李某打成重傷，經(jīng)及時搶救，李某才脫離生命危險，治療期間共花去醫(yī)藥費、交通費以及誤工損失約3萬元：公安機關(guān)對張某立案偵查，經(jīng)人民檢察院審查，向人民法院提起公訴。

對于本案附帶民事訴訟部分的審理，下列說法正確的是哪種?（）查看材料

A.法院應(yīng)當(dāng)在自愿合法的基礎(chǔ)上對本案的附帶民事訴訟部分進行調(diào)解

B.因為是刑事附帶民事訴訟，所以公訴人在控訴犯罪的同時，應(yīng)當(dāng)一并對張某的賠償責(zé)任進行舉證

C.人民法院除了要適用《刑法》《刑事訴訟法》外，還應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定

D.李某提起的附帶民事訴訟本質(zhì)上是民事訴訟，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定交納訴訟費

答案：C

解析：本題考查附帶民事訴訟的審理、調(diào)解。根據(jù)《刑訴解釋》第163條的規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，除《刑法》、《刑事訴訟法》以及刑事司法解釋已有規(guī)定的以外，適用民事法律的有關(guān)規(guī)定，所以C項正確。選項A應(yīng)當(dāng)是“可以”調(diào)解，而非“應(yīng)當(dāng)”調(diào)解。選項B，根據(jù)規(guī)定。審理民事部分應(yīng)當(dāng)堅持民事訴訟關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定，實行“誰主張，誰舉證”。根據(jù)《刑訴解釋》第162條的規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，不收取訴訟費，所以D項錯誤。2.原中國科學(xué)院研究生院科研開發(fā)處代理處長李某因在本單位網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)改造工程招標(biāo)中隱瞞親屬關(guān)系，利用職務(wù)便利，使其親屬經(jīng)營的公司中標(biāo)，并以明顯高于市場的價格采購商品，使國家利益遭受重大損失。對李某的行為評價，下列選項正確的是：（）

A.不構(gòu)成犯罪

B.濫用職權(quán)罪

C.貪污罪

D.為親友非法牟利罪

答案：D

解析：本題考查為親友非法牟利罪的具體運用?！缎谭ā返?66條規(guī)定：國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，有下列情形之一，使國家利益遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：致使國家利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金：（I）將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進行經(jīng)營的；（2）以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的：（3）向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的。題中行為人隱瞞親屬關(guān)系、利用職務(wù)便利、高價購買親友經(jīng)營的商品，構(gòu)成該罪。3.劉某基于殺害潘某的意思將潘某勒昏，誤以為其已死亡，為毀滅證據(jù)而將潘某扔下懸崖事后查明，潘某不是被勒死而是從懸崖墜落致死關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的？

A.劉某在本案中存在因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤

B.劉某在本案中存在打擊錯誤

C.劉某構(gòu)成故意殺人罪未遂與過失致人死亡罪

D.劉某構(gòu)成故意殺人罪既遂

答案：A,D

解析：AD。這是因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤中的事前的故意。認(rèn)定為一個故意殺人既遂。4.公民基本權(quán)利也稱憲法權(quán)利。關(guān)于公民基本權(quán)利，下列哪些選項是正確的?（）（2011年）

A.人權(quán)是基本權(quán)利的來源，基本權(quán)利是人權(quán)憲法化的具體表現(xiàn)

B.基本權(quán)利的主體主要是公民，在我國法人也可以作為基本權(quán)利的主體

C.我國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和利益

D.權(quán)利和義務(wù)的平等性是我國公民基本權(quán)利和義務(wù)的重要特點

答案：A,C,D

解析：人權(quán)，是指作為一個人應(yīng)該享有的權(quán)利；公民權(quán)則是人權(quán)的法律表現(xiàn)形式，是憲法和法律所規(guī)定的本國公民所享有的權(quán)利。一國憲法所列舉的公民基本權(quán)利，是該國國內(nèi)法對人權(quán)的具體規(guī)定和保護。故選項A說法正確。某些國家的憲法規(guī)定，法人和外國人也可以成為基本權(quán)利的主體。但是，我國憲法正文第二章明確規(guī)定的是公民的基本權(quán)利和義務(wù)。據(jù)此，在我國法人不可以作為基本權(quán)利的主體。故B選項說法錯誤，不應(yīng)選。我國現(xiàn)行《憲法》第51條規(guī)定：“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。”據(jù)此，選項C說法正確。

平等權(quán)，是指公民依法平等地享有權(quán)利，不受任何差別對待，要求國家給予同等保護的權(quán)利。平等權(quán)是我國憲法賦予公民的一項基本權(quán)利，是公民其他一切權(quán)利實現(xiàn)的基礎(chǔ)，也是我國社會主義法制的一個基本原則。我國現(xiàn)行《憲法》第33條第2款規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等?！本C上所述，選項D說法正確。5.甲房地產(chǎn)開發(fā)公司委托乙房地產(chǎn)公司代為預(yù)售其正在開發(fā)的商品房，乙公司代甲公司預(yù)售商品房時，未向購房人披露甲公司而直接以自己的名義與購房人簽訂了商品房預(yù)售合同。則甲公司開發(fā)的商品房延期竣工致使乙公司不能如期向購房人交房時，以下說法正確的是：()

A:乙公司應(yīng)當(dāng)向購房人披露甲公司，購房人可以選擇要求甲公司或者乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

B:乙公司應(yīng)當(dāng)向購房人披露甲公司，購房人可以要求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶違約責(zé)任

C:購房人起訴要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任時，甲公司可以主張其對乙公司的抗辯

D:購房人起訴要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任時，甲公司可以主張乙公司對購房人的抗辯

答案：A,C,D

解析：《合同法》第403條第1款規(guī)定：受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。該條第3款同時規(guī)定：第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。故A、C、D三項正確。6.甲與乙女戀愛。乙因甲傷殘?zhí)岢龇质?，甲不同意，拉住乙不許離開，遭乙痛罵拒絕。甲絕望大喊：“我得不到你，別人也休想”，連捅十幾刀，致乙當(dāng)場慘死。甲逃跑數(shù)日后，投案自首，有悔罪表現(xiàn)。關(guān)于本案的死刑適用，下列哪一說法符合法律實施中的公平正義理念?（）

A.根據(jù)《刑法》規(guī)定，當(dāng)甲的殺人行為被評價為“罪行極其嚴(yán)重”時，可判處甲死刑

B.從維護《刑法》權(quán)威考慮，無論甲是否存在從輕情節(jié)，均應(yīng)判處甲死刑

C.甲輕率殺人，為嚴(yán)防效尤，即使甲自首悔罪，也應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行

D.應(yīng)當(dāng)充分考慮并尊重網(wǎng)民呼聲，以此決定是否判處甲死刑立即執(zhí)行

答案：A

解析：本題考查死刑的適用。A項，依據(jù)《刑法》第48條的規(guī)定，死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。所以，只有當(dāng)甲的殺人行為被評價為“罪行極為嚴(yán)重”時，才可以被判處死刑。故A項正確。

B項，刑法權(quán)威和社會主義法治權(quán)威都不能靠死刑的適用來維護。同時，在存在相應(yīng)從輕情節(jié)之時，要對相應(yīng)量刑予以考慮，決定是否判處死刑。故B項錯誤。

C項，刑罰一般預(yù)防的功能應(yīng)該受到一定限制，在公平正義的社會主義法治理念之下，不允許在個人罪不至死的情況下，為達到一般預(yù)防的目的，對甲判處死刑。故C項錯誤。

D項，定罪和量刑必須嚴(yán)格依照法律的生效規(guī)定，如果社會輿論的意見與法律是相符的，那么判決既符合法律，也同時滿足了輿論呼聲；如果相悖，那么法官必須依據(jù)法律作出判決，而不能違背法律順應(yīng)輿論。再者，網(wǎng)民的意見并不等同于民意，用網(wǎng)民意見來決定犯罪人生死，本身就是對法治的破壞。死刑適用有關(guān)被告人生命權(quán)的剝奪問題，必須慎之又慎。故D項錯誤。7.馬某駕駛超載貨車，為逃避檢查處罰，在接近治理超載檢查點時加速行駛。交警示意馬某放慢速度接受檢查時，馬某未聽從，致使一名交警受傷。關(guān)于馬某的行為，下列說法正確的是：（）

A.馬某的行為構(gòu)成故意傷害罪

B.馬某以高速行駛的脅迫方式阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)

C.馬某的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪

D.馬某的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪和故意傷害罪，數(shù)罪并罰

答案：B,C

解析：馬某駕駛超載車輛，明知交警在執(zhí)行公務(wù)，卻不服從指揮，不停車接受檢查，其行為已經(jīng)阻礙了國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)，構(gòu)成妨害公務(wù)罪。8.黃某為某市看守所所長。該所在押犯張某因犯故意殺人、搶劫、強奸罪一審被宣判死刑后，黃某安排干警李某給張某帶上該所的自制械具。該械具不符合法律規(guī)定，張某戴上后，雙手經(jīng)常能從中脫出。一日，張某按照事先越獄行兇預(yù)謀持械具將同監(jiān)舍在押犯曾某等4人打死，在實施越獄時被值班武警發(fā)現(xiàn)并制服。關(guān)于黃某的行為定性，下列哪一選項是正確的?（）

A.徇私枉法罪

B.玩忽職守罪

C.過失致人死亡罪

D.不構(gòu)成犯罪

答案：B

解析：本題考查的是對玩忽職守罪的認(rèn)定。國家機關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或者不正確履行職責(zé)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民的利益遭受重大損失的，是玩忽職守罪。9.下列人員可以構(gòu)成軍人違反職責(zé)罪的有：()

A:中國人民解放軍的現(xiàn)役軍官、文職干部、士兵

B:具有軍籍的學(xué)員和中國人民武裝警察部隊的現(xiàn)役警官、文職干部、士兵

C:具有軍籍的學(xué)員以及執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員和其他人員

D:人民警察

答案：A,B,C

解析：【考點】軍人違反職責(zé)罪主體的范圍。詳解：《刑法》第450條規(guī)定，本章適用于中國人民解放軍的現(xiàn)役軍官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員和中國人民武裝警察部隊的現(xiàn)役警官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員以及執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員和其他人員。10.行政機關(guān)在履行職責(zé)的過程中要實現(xiàn)權(quán)責(zé)統(tǒng)—。關(guān)于權(quán)責(zé)統(tǒng)一，下列說法中不正確的是哪一項？（）

A.只有充分授權(quán)，行政機關(guān)才能在紛繁多變的現(xiàn)實生活中準(zhǔn)確及時有效地作出應(yīng)對措施,更好地服務(wù)人民

B.對行政機關(guān)授權(quán)時必須對行政機關(guān)行使職權(quán)的條件、程序和責(zé)任加以嚴(yán)格規(guī)定

C.對行政機關(guān)加強監(jiān)督,特指監(jiān)察、審計等專門監(jiān)督機關(guān)的監(jiān)督

D.權(quán)責(zé)統(tǒng)一的目的在于克服行政活動中無責(zé)任狀態(tài),置全部行政活動于法律之下，不得任意行政

答案：C

解析：。實現(xiàn)權(quán)責(zé)統(tǒng)一，必須加強各種監(jiān)督，包括人大監(jiān)督和政協(xié)的民主監(jiān)督，人民法院依照行政訴訟法的規(guī)定實施的監(jiān)督，監(jiān)察、審計等專門監(jiān)督機關(guān)的監(jiān)督，以及新聞媒體的輿論監(jiān)督等等。C項錯誤，ABD項正確。故選C。11.關(guān)于民事案件的級別管轄，下列哪一選項是正確的?(2009年)

A.第一審民事案件原則上由基層法院管轄

B.涉外案件的管轄權(quán)全部屬于中級法院

C.高級法院管轄的一審民事案件包括在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的民事案件和它認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件

D.最高法院僅管轄在全國有重大影響的民事案件

答案：A

解析：A選項中基層法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外，所以第一審案件原則上由基層法院管轄，A選項正確；B選項中只有重大涉外案件由中院管轄，重大和涉外兩個條件缺一不可、一般的涉外案件仍然由基層法院管轄，B選項錯誤；C選項中高院只能管轄其轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件，而沒有管轄它認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件的權(quán)力，這個權(quán)力只有作為我國最高審判機關(guān)的最高人民法院有，所以C選項錯誤；D選項中最高院除了管轄全國有重大影響的案件外，還有權(quán)管轄其認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件，所以D選項錯誤。綜上所述，本題答案為A。12.鄭某的丈夫張某在勞動過程中聽到有人求救，即前往出事地點，將落入水中的王某的小孩救出，張某自己卻溺水身亡。由于王某對此未作任何表示，鄭某訴至法院，請求王某承擔(dān)安葬費、死亡補償費、被撫養(yǎng)人生活費等各項費用，并要求王某賠禮道歉。下列表達正確的是：()

A:王某應(yīng)在受益范圍內(nèi)承擔(dān)補償責(zé)任

B:鄭某無權(quán)請求王某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

C:鄭某有權(quán)請求王某賠償精神損害

D:鄭某請求王某賠禮道歉應(yīng)予支持

答案：A,B

解析：《侵權(quán)責(zé)任法》第23條規(guī)定：“因防止、制止他人民事權(quán)益被侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。侵權(quán)人逃選或者無力承擔(dān)責(zé)任，被侵權(quán)人請求補償?shù)?，受益人?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補償?！薄度松頁p害賠償解釋》第15條規(guī)定：“為維護國家、集體或者他人的合法權(quán)益而使自己受到人身損害，因沒有侵權(quán)人、不能確定侵權(quán)人或者侵權(quán)人沒有賠償能力，賠償權(quán)利人請求受益人在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！北绢}屬于典型的見義勇為，沒有侵權(quán)人，受益人也不是侵權(quán)人，根據(jù)上述規(guī)定，應(yīng)由受益人在受益范圍內(nèi)予以適當(dāng)補償，而非“賠償”，故本題只有AB選項正確，CD選項錯誤。13.關(guān)于財產(chǎn)罪的犯罪對象，以下說法正確的是：

A.廖丹的妻子患了尿毒癥。由于無錢醫(yī)治，他偽造了醫(yī)院公章，然后偽造收費單據(jù)，先后為妻子“免費”透

析4年，騙得醫(yī)院免掉其透析費用17.2萬元。由于財產(chǎn)性利益不能成為犯罪對象，廖丹不成立詐騙罪

B.齊某盜竊毒品，由于毒品沒有價值，因此不成立犯罪

C.顧某盜竊劉某的手提包，回家打開后發(fā)現(xiàn)是假幣5000元。由于是假幣，所以顧某盜竊未遂

D.白某試圖盜竊珠寶，看到巨額現(xiàn)金后，決定放棄珠寶而盜竊現(xiàn)金，對白某僅認(rèn)定為一個盜竊罪既遂即可

答案：D

解析：【解析】D。A成立詐騙罪，財產(chǎn)性利益也能成為詐騙罪的犯罪對象。B、C：毒品和假幣都是刑法上的普通財物，可以成為盜竊罪的犯罪對象。D是同一犯罪對象內(nèi)的犯罪對象轉(zhuǎn)移，不影響盜竊罪的成立。14.甲、乙大學(xué)畢業(yè)，雙方家庭經(jīng)濟條件差不多，思想開放。雙方結(jié)婚時書面約定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有，家庭開支對半分，由雙方的好友丙做見證人。結(jié)婚后1年，甲向丙借款10萬元。結(jié)婚3年后，乙為了生育小孩，辭職回家撫育子女，協(xié)助甲工作。7年后，雙方離婚。下列說法正確的是：

A、甲、乙離婚，乙有權(quán)向甲請求補償，甲應(yīng)當(dāng)予以補償

B、甲、乙離婚，乙無權(quán)向甲請求補償，因為雙方約定財產(chǎn)歸各自所有

C、丙有權(quán)要求甲、乙對10萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

D、丙無權(quán)要求乙對10萬元債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

答案：A,D

解析：《婚姻法》第40條：“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補償?！币虼?，A選項正確，B選項錯誤。《婚姻法解釋二》第24條：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！薄痘橐龇ā返?9條第3款：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”第三人丙知道甲、乙之間的約定財產(chǎn)制，因此該10萬元債務(wù)屬于甲的個人債務(wù)，應(yīng)由甲承擔(dān)清償責(zé)任。故C選項錯誤，D選項正確。

15.關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序，下列哪一說法是正確的?（）

A.貪污賄賂犯罪案件的犯罪嫌疑人潛逃，通緝1年后不能到案的，依照《刑法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財產(chǎn)的，公安機關(guān)可以向法院提出沒收違法所得的申請

B.在A選項所列情形下，檢察院可以向法院提出沒收違法所得的申請

C.沒收違法所得及其他涉案財產(chǎn)的申請，由犯罪地的基層法院組成合議庭進行審理

D.沒收違法所得案件審理中，在逃犯罪嫌疑人被抓獲的，法院應(yīng)當(dāng)中止審理

答案：B

解析：解析：本題考查犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序的啟動、管轄和終止。《刑事訴訟法》第298條第1款規(guī)定，對于貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝1年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財產(chǎn)的，人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請。第2款規(guī)定，公安機關(guān)認(rèn)為有前款規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)寫出沒收違法所得意見書，移送人民檢察院?？梢姡矙C關(guān)無權(quán)直接向法院提出沒收違法所得的申請。據(jù)此，A選項錯誤，B選項正確?！缎淌略V訟法》第299條第1款規(guī)定，沒收違法所得的申請，由犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地的中級人民法院組成合議庭進行審理。據(jù)此，C選項錯誤。《刑事訴訟法》第301條第1款規(guī)定，在審理過程中，在逃的犯罪嫌疑人、被告人自動投案或者被抓獲的，人民法院應(yīng)當(dāng)終止審理。據(jù)此，D選項錯誤。本題選B。16.共用題干

陳某，25歲，家住A市B區(qū)。陳某在A市C區(qū)的一條道路上實施搶奪，被當(dāng)?shù)厝罕姰?dāng)場抓獲并扭送到A市C區(qū)公安機關(guān)，公安機關(guān)依法立案偵查，并在偵查終結(jié)后移送人民檢察院審查起訴。A市C區(qū)人民法院受理人民檢察院的起訴后依法對該案進行一審，并以搶奪罪判處被告人陳某6個月的拘役。判決宣告后，人民檢察院認(rèn)為一審法院對被告人陳某的判罰過輕，于是在抗訴期內(nèi)向市中級人民法院提出抗訴，則市中級人民法院的下列做法中正確的是：

A:市中級人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理

B:市中級人民法院經(jīng)審查可以決定不開庭審理

C:市中級人民法院審理該案，可以到A市B區(qū)人民法院所在地進行

D:市中級人民法院審理該案，可以到A市C區(qū)人民法院所在地進行

答案：A,D

解析：根據(jù)《刑事訴訟法》第217條，地方各級人民檢察院認(rèn)為本級人民法院第一審的判決、裁定確有錯誤的時候，應(yīng)當(dāng)向上一級人民法院提出抗訴。這里面不包括最高人民檢察院。

根據(jù)《刑事訴訟法》第218條，被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的，自收到判決書后5日以內(nèi)，有權(quán)請求人民檢察院提出抗訴。

《刑事訴訟法》第223條規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。合議庭經(jīng)過閱卷，訊問被告人、聽取其他當(dāng)事人、辯護人、訴訟代理人的意見，對事實清楚的，可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。第二審人民法院開庭審理上訴、抗訴案件，可以到案件發(fā)生地或原審人民法院所在地進行。

《刑訴解釋》第332條規(guī)定：“第二審期間，第一審附帶民事訴訟原告人增加獨立的訴訟請求或者第一審附帶民事訴訟被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)自愿、合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴?！盇選項正確，CD選項錯誤。第334條規(guī)定：“第二審期間，自訴案件的當(dāng)事人提出反訴的，應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴?！盉選項錯誤。

《刑訴解釋》第312條規(guī)定，共同犯罪案件，上訴的被告人死亡，其他被告人未提出上訴，第二審人民法院仍應(yīng)對全案進行審查。經(jīng)審查，死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無罪；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)終止審理。對其他同案被告人仍應(yīng)當(dāng)作出判決、裁定。17.甲國A公司向乙國B公司出口一批水果，貨到目的港后發(fā)現(xiàn)水果大部分腐爛，B公司聘請專業(yè)檢驗機構(gòu)對腐爛原因進行檢查。根據(jù)《海牙規(guī)則》，貨損原因是因為下列何種原因所導(dǎo)致，承運人可以免責(zé)？

A．貨艙濕度未達到運輸合同要求標(biāo)準(zhǔn)

B．船在航行途中遭遇惡劣天氣

C．船在進入乙國目的港口前接受海關(guān)的消毒熏蒸導(dǎo)致貨艙溫度過高

D．貨物在裝船前包裝不當(dāng)

答案：B,C,D18.2006年5月，甲通過互聯(lián)網(wǎng)得知某單位有鋼材銷售后，與乙商量，要乙扮作自己的助理，攜帶款項前去洽談生意。在甲與該單位談判中，乙一直在場。經(jīng)談判，雙方簽訂合同，合同約定，甲預(yù)付貨款總金額30%后，可提走合同項下全部鋼材，余款待甲提走貨物后一星期內(nèi)支付。甲按合同支付了15萬元預(yù)付款，提走了價值50萬元的鋼材。鋼材到手后，甲、乙與丙談判銷售鋼材，丙對鋼材來路表示懷疑’甲不得不說出實情。最終，丙支付30萬元現(xiàn)金買下了該批鋼材。甲分給乙3萬元后潛逃。下面說法正確的是：（)

A.甲、乙、丙都構(gòu)成合同詐騙罪

B.丙掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪

C.只有甲構(gòu)成合同詐騙罪

D.甲和乙都構(gòu)成合同詐騙罪

答案：B,D

解析：。本題考查以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當(dāng)事人財物，數(shù)額較大的行為構(gòu)成合同詐騙罪。本案中，甲收受某單位給付的貨物后逃匿，屬于在合同履行過程中騙取對方當(dāng)事人財物的行為，構(gòu)成合同詐騙罪；乙參與合同詐騙，并分得贓款,構(gòu)成該合同詐騙罪的共犯。丙明知鋼材是犯罪所得而收購的，構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。19.張某與甲公司簽訂商品房買賣合同，根據(jù)合同約定,張某支付30%購房款，剩余部分通過銀行按揭貸款方式支付，收房日期為8月8日。合同簽訂后，張某支付了房款，辦理了貸款。及至收房日期，由于對房屋質(zhì)量、面積、費用等問題發(fā)生爭執(zhí)，張某拒絕收房。8月10日，甲公司催告張某收房，張某仍未收房。第二年8月，房價上漲，甲公司遂通知張某，解除合同。張某不允，發(fā)生糾紛。下列說法正確的是:（)

A.合同已解除，張某承擔(dān)違約責(zé)任

B.合同已解除，甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

C.合同未解除,張某承擔(dān)違約責(zé)任

D.合同未解除，甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

答案：C

解析：。本題涉及商品房買賣合同解除問題。根據(jù)《商品房解釋》第15條的規(guī)定，商品房買賣合同中，只有在出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款情況下，非違約方才能在催告后合理期間內(nèi)解除合同。本題中，張某巳經(jīng)支付全部房款，出賣人甲公司不享有合同解除權(quán)。合同不能得到履行的原因是張某拒絕收房，故張某應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定承擔(dān)一定違約責(zé)任?，F(xiàn)并無證據(jù)表明甲公司存在違約行為，故其違約責(zé)任無從談起。因此，本題正確選項為C。20.甲系某國有企業(yè)財務(wù)部負(fù)責(zé)人，故意捏造曾給他提過意見的單位職工乙有偷盜行為，并在單位中散布，對乙造成極壞的影響。對甲的行為定性，下列哪一選項是正確的?（）

A.報復(fù)陷害罪

B.誣告陷害罪

C.誹謗罪

D.侮辱罪

答案：C

解析：本題考查誹謗罪的具體運用。報復(fù)陷害罪的主體是國家機關(guān)工作人員。誣告陷害罪的行為人必須要有意圖使他人受刑事追究。本案中甲某故意捏造事實并予以傳播誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重，可以構(gòu)成誹謗罪。21.關(guān)于訴訟代理人參加刑事訴訟，下列哪一說法是正確的？

A:訴訟代理人的權(quán)限依據(jù)法律規(guī)定而設(shè)定

B:除非法律有明文規(guī)定，訴訟代理人也享有被代理人享有的訴訟權(quán)利

C:訴訟代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被代理人依法負(fù)有的義務(wù)

D:訴訟代理人的職責(zé)是幫助被代理人行使訴訟權(quán)利

答案：D

解析：【考點】訴訟代理人【詳解】刑事訴訟代理，是指代理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人以及附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人的委托，以被代理人的名義參加訴訟，進行活動，由被代理人承擔(dān)代理行為法律后果的一項法律制度。訴訟代理人參與刑事訴訟是基于被代理人的委托，在雙方簽訂的委托協(xié)議授權(quán)范圍內(nèi)進行代理，而不是依據(jù)法律的規(guī)定。據(jù)此，A選項、B選項均錯誤。但是，訴訟代理人不能代替被代理人作陳述，也不能代替被代理人承擔(dān)與人身自由相關(guān)聯(lián)的義務(wù)。據(jù)此，C選項錯誤。訴訟代理人只能在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)進行訴訟活動，既不得超越代理范圍，也不能違背被代理人的意志。訴訟代理人的職責(zé)是幫助被其代理的公訴案件被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟案件當(dāng)事人及其法定代理人等行使訴訟權(quán)利。D選項正確。綜上，本題正確答案為D。22.某縣人民法院受理了一起侮辱案，自訴人張某口頭起訴郭某，稱郭某侮辱自己，給自己造成了精神損害。則關(guān)于本案的立案，下列說法錯誤的有：（）

A.只要張某有證據(jù)證明郭某犯有侮辱罪，法院就應(yīng)當(dāng)立案

B.法院應(yīng)在張某起訴之日起15天內(nèi)作出是否立案的決定

C.自訴案件不能口頭告訴，法院應(yīng)告知張某提供書面起訴書

D.張某作為本案的原告不適格,法院應(yīng)裁定駁回起訴

答案：A,C,D

解析：?！缎淘V解釋》第189條第2款規(guī)定，自訴人書寫自訴狀確有困難的，可以口頭告訴，由人民法院工作人員作出告訴筆錄，向自訴人宣讀，自訴人確認(rèn)無誤后，應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章，故C項錯誤。《刑事訴訟法》第112條規(guī)定，對于自訴案件，被害人有權(quán)向人民法院直接起訴。被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)向人民法院起訴，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。因此，D項錯誤。根據(jù)《刑事訴訟法》第110條的相關(guān)規(guī)定，人民法院、人民檢察院或者公安機關(guān)對于刑事案件立案的條件是：有犯罪事實并需要追究刑事責(zé)任。故A項錯誤?！缎淘V解釋》第191條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到自訴狀或者口頭告訴第2日起15日內(nèi)作出是否立案的決定，并書面通知自訴人或者代為告訴人，故B項正確。23.關(guān)于民族自治地方的自治機關(guān)，下列哪一選項是錯誤的?（）

A.各民族自治地方的自治機關(guān)是中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的地方政權(quán)機關(guān)

B.民族自治機關(guān)除行使憲法規(guī)定的地方政權(quán)機關(guān)的職權(quán)外，還可以依法行使更廣泛的自治權(quán)

C.自治地方與國家的關(guān)系是自治與統(tǒng)一的關(guān)系

D.民族自治地方的自治機關(guān)是自治區(qū)、自治州、自治縣、自治鄉(xiāng)的人民代表大會和人民政府

答案：D

解析：考查民族區(qū)域自治制度。D選項錯誤，民族鄉(xiāng)不是自治地方。24.

麒樺有限責(zé)任公司股東糾紛案

麒樺有限責(zé)任公司成立于2009年9月4日，注冊資本為500萬元，股東為甲、乙及丙，各股東的持股比例分別為50%、25%、25%。其中甲以其對會友有限責(zé)任公司的股權(quán)出資，2008年初該股權(quán)已經(jīng)設(shè)立了貸款質(zhì)押。丙以機器設(shè)備出資。自麒樺公司成立以來，法定代表人及執(zhí)行董事由甲擔(dān)任，監(jiān)事由乙擔(dān)任，丁是公司的財務(wù)主管。甲和丁系夫妻關(guān)系，另外乙在同類行業(yè)莘莘公司擔(dān)任總經(jīng)理。

2010年1月，丙將其股權(quán)中的5%轉(zhuǎn)讓給乙，并變更工商登記。

2010年10月13日至2011年4月6日期間，甲與乙多次互通電子郵件及函件，乙認(rèn)為甲妻負(fù)責(zé)公司的財務(wù)不妥，要求外聘專業(yè)的財務(wù)人員，建立規(guī)范的內(nèi)部審批和簽字流程。甲則認(rèn)為乙違反了競業(yè)禁止義務(wù)，要求其退股。與此同時，麒樺公司股東陷于權(quán)利對峙、無法表決，已經(jīng)超過兩年無法達成股東會決議。

2011年5月，甲和妻子丁利用職務(wù)之便，將公司的資金100萬借給由甲丁的兒子小毛獨資設(shè)立的天一有限公司。借款合同到期，天一公司遲遲沒有歸還借款。另查明，小毛將借來的100萬買了一輛車，為自己上下班用。

2011年9月，丙與妻子離婚，其妻子起訴至法院，要求分割丙的一半股權(quán)。與此同時，甲丙表示同意丙妻成為該公司股東，而乙則表示愿意購買該股權(quán)。

【問題】

1．麒樺有限責(zé)任公司的資本構(gòu)成符合法律的規(guī)定嗎？

2．丙在未經(jīng)過其他股東同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力如何？為什么？

3.2010年2月，戊發(fā)現(xiàn)丙出資的機器設(shè)備估值嚴(yán)重被高估，此時甲、乙、丙和戊中，分別應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種責(zé)任？

4．乙是否違反了競業(yè)禁止的義務(wù)？為什么？

5．針對公司無法繼續(xù)經(jīng)營以及無法做出決議的僵局，戊訴至法院要求解散公司的請求是否符合法律規(guī)定？為什么？

6．戊發(fā)現(xiàn)，甲借錢給其子，且怠于追償?shù)狡诮杩顝亩鴵p害公司利益，而公司又不起訴，戊可否直接訴至法院請求天一公司還債？為什么？若提出訴訟，應(yīng)當(dāng)以誰的名義？

7．丙妻子要求分割丙的一半股權(quán)并成為公司股東，可否得到法院的支持？為什么？

答案：

解析：

1．符合。根據(jù)《公司法》第27條的最新修改，法律對貨幣出資的比例再無強制性要求，故本題中，股東的貨幣出資有25%，符合法律要求。但是，甲的股權(quán)出資有權(quán)利負(fù)擔(dān)，屬于瑕疵出資，應(yīng)補正。

2．有效。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無需經(jīng)過其他股東同意。

3．丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)資本不足的責(zé)任，甲乙是發(fā)起人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，而戊是新加入股東且不知情，無需承擔(dān)責(zé)任。

4．不違反。根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，沒有包括監(jiān)事，因此監(jiān)事不在競業(yè)禁止的范圍。

5．不符合。戊只占5%的股權(quán)，而公司僵局提出解散公司的股東資格必須是10%的股東。

6．不可以，若符合法律規(guī)定去提起股東代表訴訟，則應(yīng)當(dāng)以戊的名義起訴。除非緊急情況下，有限責(zé)任公司的股東可以直接提起訴訟，否則股東必須經(jīng)過法律規(guī)定的前置程序，才能提起股東代表訴訟。

7．不支持。丙妻子要分割丙的股權(quán)成為公司股東必須要得到其他股東的半數(shù)以上的同意，但根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)其他股東仍可以主張優(yōu)先購買權(quán)。

本題考查股東糾紛的解決機制，應(yīng)當(dāng)注意的是股東代表訴訟、公司僵局和股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的適用條件。另外，2010年試卷四考了法定繼承人可以直接繼承有限責(zé)任公司股東身份，但是對于作為夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)在離婚時能否直接取得則是另外一個問題。法律對此沒有直接規(guī)定，但是我們可以從法理上推理。

25.根據(jù)《憲法》和法律，關(guān)于我國憲法監(jiān)督方式的說法，下列選項正確的是：（）

A.地方性法規(guī)報全國人大常委會和國務(wù)院備案，屬于事后審查

B.自治區(qū)人大制定的自治條例報全國人大常委會批準(zhǔn)后生效，屬于事先審查

C.全國人大常委會應(yīng)國務(wù)院的書面審查要求對某地方性法規(guī)進行審查，屬于附帶性審查

D.全國人大常委會只有在相關(guān)主體提出對某規(guī)范性文件進行審查的要求或建議時才啟動審查程序

答案：A,B

解析：事后審查是指在法律、法規(guī)和法律性文件頒布實施以后，由有關(guān)機關(guān)對其是否合憲所進行的審查。備案不影響生效，故全國人大常委會和國務(wù)院對地方性法規(guī)的審查屬于事后審查。故A項正確。事先審查又稱預(yù)防性審查。這種方式通常適用于法律、法規(guī)和法律性文件的制定過程。當(dāng)法律、法規(guī)和法律性文件尚未正式頒布實施之前，由有關(guān)機關(guān)對其是否合憲所進行的審查。如果在審查過程中發(fā)現(xiàn)其違憲，即可立即修改、糾正。全國人大常委會在自治條例生效前所進行的審查屬于事先審查。故B項正確。附帶性審查是指司法機關(guān)（主要指法院）在審理案件過程中，因提出對所適用的法律、法規(guī)和法律性文件是否違憲的問題，而對該法律、法規(guī)和法律性文件所進行的合憲性審查。附帶性審查往往以爭訴事件為前提，所審查的也是與訴訟有關(guān)的法律、法規(guī)和法律性文件。故C項錯誤，因為全國人大常委會并非司法機關(guān)，不可能進行附帶性審查。《立法法》第99條第3款規(guī)定：“有關(guān)的專門委員會和常務(wù)委員會工作機構(gòu)可以對報送備案的規(guī)范性文件進行主動審查?！睋?jù)此，D項“只有”字眼錯誤。26.下列案件中，法院不能作出缺席判決的是:（)

A.原告甲公司申請撤訴,法院經(jīng)審査認(rèn)為雙方當(dāng)事人有進行訴訟欺詐的嫌疑，裁定不準(zhǔn)許撤訴,后經(jīng)法庭傳喚，甲公司仍不派員出庭參加訴訟

B.被告乙提出反訴,原告甲在開庭審理時并未出現(xiàn)，經(jīng)法院詢問后，也無正當(dāng)理由

C.張小明(8歲）往窗外扔石塊，砸壞了停在樓下的1輛汽車，車主起訴，張小明的父親經(jīng)傳喚，告知法院因工作需要臨時到外地調(diào)研無法到庭；母親則長期在國外工作，無法回國

D.王三與趙四因合同履行發(fā)生糾紛，李五主張該合同標(biāo)的物為其所有，申請參加了訴訟,但李五在開庭審理時未經(jīng)審判人員許可中途退庭

答案：C,D

解析：。人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決，故A項不符合題意。原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決，故B項不符合題意。無民事行為能力的當(dāng)事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，如屬原告方，按撤訴處理；如屬被告方，缺席判決，小明的監(jiān)護人有正當(dāng)理由無法到庭，故C項符合題意。有獨立請求權(quán)第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，按擻訴處理，故D項符合題意。27.

（本題20分）

案情：

甲市A縣的劉某與乙市B區(qū)的何某簽訂了房屋買賣合同，購買何某位于丙市C區(qū)的一套房屋。合同約定，因合同履行發(fā)生的一切糾紛，應(yīng)提交設(shè)立于甲市的M仲裁委員會進行仲裁。之后，劉某與何某又達成了一個補充協(xié)議，約定合同發(fā)生糾紛后也可以向乙市B區(qū)法院起訴。

劉某按約定先行支付了部分房款，何某卻遲遲不按約定辦理房屋交付手續(xù)，雙方發(fā)生糾紛。劉某向M仲裁委員會申請仲裁，請求何某履行交房義務(wù)，M仲裁委員會受理了此案。在仲裁庭人員組成期間，劉某、何某各選擇一名仲裁員，仲裁委員會主任直接指定了一名仲裁員任首席仲裁員組成合議庭。第一次仲裁開庭審理過程中，劉某對何某選擇的仲裁員提出了回避申請。劉某申請理由成立，仲裁委員會主任直接另行指定一名仲裁員參加審理。第二次開庭審理，劉某請求仲裁程序重新進行，何某則對仲裁協(xié)議的效力提出異議，主張仲裁協(xié)議無效，請求駁回劉某的仲裁申請。

經(jīng)審查，仲裁庭認(rèn)為劉某申請仲裁程序重新進行、何某主張仲裁協(xié)議無效理由均不成立。仲裁庭繼續(xù)進行審理并作出裁決：何某在30日內(nèi)履行房屋交付義務(wù)。因何某在義務(wù)履行期間內(nèi)拒不履行房屋交付義務(wù)，劉某向法院申請強制執(zhí)行，何某則向法院申請撤銷仲裁裁決。

問題：

1．劉某、何某發(fā)生糾紛后依法應(yīng)當(dāng)通過什么方式解決糾紛？理由是什么？

2．劉某提出的回避申請和重新進行仲裁程序的申請，何某提出的仲裁協(xié)議效力的異議，分別應(yīng)由誰審查并作出決定或裁定？

3．如何評價仲裁庭（委）在本案審理中的做法？理由是什么？

4．劉某可以向哪個法院申請強制執(zhí)行？何某可以向哪個法院申請撤銷仲裁裁決？對于劉某、何某的申請，法院在程序上如何操作？理由是什么？

5．如法院認(rèn)為本案可以重新仲裁，應(yīng)當(dāng)如何處理？理由是什么？

6．如法院撤銷仲裁裁決，劉某、何某可以通過什么方式解決他們的糾紛？理由是什么？

答案：

解析：

（本題20分）

1．根據(jù)本案情況，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過訴訟解決糾紛，因為雙方的仲裁協(xié)議無效。但劉某向M仲裁委員會申請仲裁，何某未在仲裁庭首次開庭前提出異議的，仲裁協(xié)議有效，當(dāng)事人可通過仲裁解決糾紛。

2．仲裁員的回避應(yīng)當(dāng)由仲裁委員會主任決定；重新進行仲裁程序由仲裁庭決定；仲裁協(xié)議的效力由仲裁委員會決定。

3．(1)仲裁委員會直接指定首席仲裁員是錯誤的。因為只有雙方當(dāng)事人共同委托仲裁委員會主任或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定首席仲裁員的情況下，仲裁委員會才能指定仲裁員。(2)仲裁員回避后，仲裁委員會主任直接另行指定一名仲裁員是錯誤的。因為仲裁員回避后，仍應(yīng)當(dāng)由何某選任仲裁員，只有在何某委托仲裁委主任指定或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定仲裁員的情況下，仲裁委員會主任才能直接指定。(3)仲裁庭繼續(xù)進行仲裁的做法是正確的。理由有二：一是即使仲裁協(xié)議無效，當(dāng)事人也只能在第一次開庭前提出，在此之后提出不影響仲裁庭的審理；二是仲裁員回避后的程序進行問題由仲裁庭決定。

4．(1)劉某應(yīng)當(dāng)向乙市中級法院或丙市中級法院申請強制執(zhí)行。因為根據(jù)司法解釋規(guī)定，對仲裁裁決的申請執(zhí)行，由被執(zhí)行人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級法院管轄。(2)何某應(yīng)當(dāng)向甲市中級法院申請撤銷仲裁裁決。因為根據(jù)法律規(guī)定，仲裁裁決的撤銷由仲裁委員會所在地的中級法院管轄。(3)受理執(zhí)行的法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。甲市中級法院裁定撤銷仲裁裁決的，受理執(zhí)行的法院裁定終結(jié)執(zhí)行。甲市中級法院裁定駁回何某撤銷仲裁申請的，受理執(zhí)行的法院裁定恢復(fù)執(zhí)行。

5．如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院應(yīng)裁定中止撤銷程序；仲裁庭拒絕仲裁的或仲裁庭未在指定的期間內(nèi)開始仲裁的，法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。

6．仲裁裁決被撤銷后，當(dāng)事人可以向法院起訴解決，也可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁。因為，一方面原仲裁協(xié)議和管轄協(xié)議都是無效的，另一方面，仲裁裁決被撤銷后，原協(xié)議即已失效，只能重新達成協(xié)議方能申請仲裁。

【考點】

1．仲裁與司法的關(guān)系

2．仲裁員的回避與更換；仲裁協(xié)議的效力

3．仲裁員的回避與更換

4．仲裁裁決的執(zhí)行；不予執(zhí)行仲裁裁決和撤銷仲裁裁決的區(qū)別

5．法院對撤銷仲裁裁決申請的處理及其法律后果

6．撤銷仲裁裁決

【詳解】

1．《仲裁法解釋》第7條規(guī)定，當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構(gòu)申請仲裁，另一方未在《仲裁法》第20條第2款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外?！吨俨梅ā返?0條第2款規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。本題中劉某與何某約定既可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁，又可以向人民法院起訴，故其仲裁協(xié)議是無效的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過訴訟解決糾紛。但當(dāng)事人何某并沒有在仲裁庭首次開庭前提出異議，故他們之間的仲裁協(xié)議是有效的，可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁。

2．《仲裁法》第36條規(guī)定，仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任決定；仲裁委員會主任擔(dān)任仲裁員時，由仲裁委員會集體決定。本案中仲裁委員會主任并沒有擔(dān)任仲裁員，故回避申請應(yīng)當(dāng)由仲裁委員會主任審查并作出決定?！吨俨梅ā返?7條第2款規(guī)定，因回避而重新選定或者指定仲裁員后，當(dāng)事人可以請求已進行的仲裁程序重新進行，是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重新進行。故本案中劉某提出的重新進行仲裁程序的申請應(yīng)當(dāng)由仲裁庭審查并作出決定?！吨俨梅ā返?0條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。本案中何某向仲裁委員會提出了仲裁協(xié)議的效力異議，但另一方當(dāng)事人劉某并沒有向法院提出異議，故何某提出的仲裁協(xié)議效力的異議應(yīng)當(dāng)由M仲裁委員會審查并作出決定。

3．《仲裁法》第31條規(guī)定，當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。當(dāng)事人約定由一名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。據(jù)此，本案中首席仲裁員的確定方式錯誤。另外，在何某所選擇的仲裁員回避之后，應(yīng)當(dāng)由何某重新選定一名仲裁員或者由何某委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員參加審理，而不能由仲裁委員會主任直接另行指定一名仲裁員參加審理?！吨俨梅ā返?0條第2款規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。本案中當(dāng)事人對仲裁協(xié)議效力的異議沒有在仲裁庭首次開庭前提出，故不影響仲裁程序的后續(xù)進行。

4．《仲裁法解釋》第29條規(guī)定，當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁裁決案件，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的中級人民法院管轄。本案中劉某可以向何某住所地乙市中級人民法院或房屋所在地丙市中級人民法院申請強制執(zhí)行。根據(jù)《仲裁法》第58條的規(guī)定，當(dāng)事人可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。故本題中何某可以向M仲裁委員會所在地的甲市中級人民法院申請撤銷仲裁裁決?！吨俨梅ā返?4條規(guī)定，一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。本案中受理執(zhí)行的法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。若甲市中級法院裁定撤銷仲裁裁決，則受理執(zhí)行的法院應(yīng)裁定終結(jié)執(zhí)行；若甲市中級法院裁定駁回何某撤銷仲裁申請，則受理執(zhí)行的法院裁定恢復(fù)執(zhí)行。

5．《仲裁法》第61條規(guī)定，人民法院受理撤銷裁決的申請后，認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。本案中，如法院認(rèn)為本案可以重新仲裁，可以通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序；若仲裁庭拒絕重新仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。

6．《仲裁法》第9條第2款規(guī)定，裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，當(dāng)事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

28.甲某從銀行取款5萬元，在回家的路上遭到乙某的毆打。甲某回家后將錢藏起，到公安機關(guān)報案，稱乙某搶劫了自己剛從銀行提取的5萬元錢。公安人員經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)破綻，最后從其家中將該5萬元錢搜出，致使其誣告陷害他人搶劫的行徑敗露。甲某的行為構(gòu)成什么罪？

A:誣告陷害罪

B:偽證罪

C:犯罪既遂

D:犯罪未遂

答案：A,C

解析：《刑法》第243條規(guī)定：捏造事實誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴(yán)重的，處……國家機關(guān)工作人員犯前款罪的，從重處罰。不是有意誣陷，而是錯告，或者檢舉失實的，不適用前兩款的規(guī)定。注意：誣告陷害罪是行為犯，所以只要誣告行為完成就是既遂，不以犯罪人實現(xiàn)使他人受刑事處罰的目的為既遂要件。29.根據(jù)憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定，下列有關(guān)民族區(qū)域自治制度的說法中哪一個不正確？（）

A.民族區(qū)域自治是民族自治與區(qū)域自治的結(jié)合

B.民族區(qū)域自治必須以少數(shù)民族聚居區(qū)為基礎(chǔ)

C.民族區(qū)域自治地方可以制定自治條例和單行條例

D.民族區(qū)域自治地方可對犯罪和刑罰問題作出變通規(guī)定

答案：D

解析：考點：民族區(qū)域自治制度

講解：A、B、C的表述與民族區(qū)域自治的法條相同，故正確。D項錯誤，根據(jù)《立法法》第8條和第9條的規(guī)定，犯罪和刑罰問題只能由法律加以規(guī)定，而不能由自治條例和單條例加以規(guī)定。30.某車站工作人員查獲胡某攜帶100余枚雷管欲進站乘車，當(dāng)即將胡某交給在該站值班的公安人員黃某。黃某將胡某帶到公安室進行調(diào)查詢問，并向領(lǐng)導(dǎo)進行匯報。按領(lǐng)導(dǎo)要求，要有專人對胡某進行看管。因黃某連續(xù)帶班三天三夜，十分疲倦，但因警力不足，黃某主動該承擔(dān)了對胡某的看管工作。凌晨4時許，黃某感到頭暈眼發(fā)黑，見胡某熟睡，叫其不應(yīng)，便扶墻到隔壁值班室打了盹。5時許，黃某再回留置室時，發(fā)現(xiàn)胡某已用自己的白襯衣絞成繩索系在鋼筋護欄上自縊身亡。對黃某的行為認(rèn)定，下列選項正確的是：（）

A.黃某的行為構(gòu)成玩忽職守罪

B.胡某自殺的結(jié)果是黃某不能預(yù)見的，不存在過失，屬意外事件，不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任

C.黃某沒有故意或過失，而是正常履行了職責(zé)，但仍造成嚴(yán)重后果，不構(gòu)成犯罪

D.黃某的行為是擅離崗位

答案：B,C

解析：本題考查的是對玩忽職守罪的認(rèn)定。玩忽職守罪的主觀方面是過失。黃某離開留置室并不意味著他離開了值班區(qū)，其在采取必要的安全措施后，到值班室并不違背規(guī)定，不能認(rèn)定為擅離崗位，更不能認(rèn)定為嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，胡某死亡屬于意外事件，不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。31.2004年聯(lián)大通過的《聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約》標(biāo)志著國際社會在國家及其財產(chǎn)管轄豁免方面開始確立普遍性的統(tǒng)一規(guī)則。中國已簽署了該公約，但中國全國人大常委會尚未批準(zhǔn)。關(guān)于條約的締結(jié)與簽署，及條約與國內(nèi)法的關(guān)系，依《中華人民共和國締結(jié)條約程序法》及中國相關(guān)法律，下列哪項是正確的?（）

A.外交部長參加條約談判時無須出具全權(quán)證書

B.因中國已簽署了《聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約》，該公約對我國具有拘束力

C.中國締結(jié)或參加的國際條約與中國國內(nèi)法有沖突的，均優(yōu)先適用國際條約

D.雖中國已簽了《聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約》，即表明全國人大有義務(wù)批準(zhǔn)公約

答案：A

解析：本題考查條約法。依我國《締結(jié)條約程序法》第6條，國務(wù)院總理與外交部長談判、簽署條約、協(xié)定，無需出具全權(quán)證書，A正確。我國雖簽署了《聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)管轄豁免公約》，但全國人大常委會尚未批準(zhǔn)之，公約本身迄今也未生效，因此，該公約對中國尚不具有拘束力，B錯。我國《憲法》《立法法》《締結(jié)條約程序法》等法律對國際條約在我國法律體系中的位階與地位并未作出統(tǒng)一、明確的規(guī)定，僅在具體的中國法律對此有規(guī)定的情況下，才能確定具體的國際條約與國內(nèi)法有沖突時何者優(yōu)先適用；此外，優(yōu)先適用國際條約，也須排除中國聲明保留的條款，因此，C錯。依據(jù)條約法，一國簽署了公約，不表明該國立法機關(guān)有義務(wù)批準(zhǔn)該公約，D錯。32.共用題干

關(guān)于行政訴訟的下列說法正確的是：()

A:主體具有恒定性

B:雙方當(dāng)事人享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)完全對等

C:對當(dāng)事人在行政法上的權(quán)利義務(wù)直接作出判決

D:被訴行政行為合法性審查方面限制適用調(diào)解

答案：A,D

解析：《行政訴訟法》第68條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，由審判員組成合議庭，或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員，應(yīng)當(dāng)是三人以上的單數(shù)?！睋?jù)此，A項正確。該法第83條規(guī)定：“適用簡易程序?qū)徖淼男姓讣?，由審判員一人獨任審理，并應(yīng)當(dāng)在立案之日起四十五日內(nèi)審結(jié)?！睋?jù)此，B項正確。《行訴法解釋》第6條第2款規(guī)定：“專門人民法院、人民法庭不審理行政案件，也不審查和執(zhí)行行政機關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為的案件?！睋?jù)此，C項正確?！缎姓V訟法》第4條第2款規(guī)定：“人民法院設(shè)行政審判庭，審理行政案件。”《行訴法解釋》第6條第1款規(guī)定：“各級人民法院行政審判庭審理行政案件和審查行政機關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為的案件?！钡?，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于專利、商標(biāo)等授權(quán)確權(quán)類知識產(chǎn)權(quán)行政案件審理分工的規(guī)定》，北京市高級人民法院和最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭有權(quán)審理專利、商標(biāo)等授權(quán)確權(quán)類知識產(chǎn)權(quán)行政案件。故D項“只能”二字太過絕對，錯誤。

《行政訴訟法》第6條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，對行政行為是否合法進行審查。”第70條規(guī)定：“行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：（一）主要證據(jù)不足的；（二）適用法律、法規(guī)錯誤的；（三）違反法定程序的；（四）超越職權(quán)的；（五）濫用職權(quán)的；（六）明顯不當(dāng)?shù)??！狈ㄔ翰粌H審查被訴行政行為的合法性，還審查其是否明顯不當(dāng)。故A項正確。從《行政訴訟法》第70條看，選項B、C正確。行政權(quán)與司法權(quán)彼此獨立，各有自己的活動領(lǐng)域。司法權(quán)對行政權(quán)的監(jiān)督來自法律的明確授權(quán)，并且必須在法定范圍內(nèi)進行。因而，司法權(quán)對行政權(quán)的監(jiān)督只能限于合法性。否則，國家職能分工的平衡狀態(tài)將被打破。故D項正確。

行政訴訟主體具有恒定性，被告只能是行政機關(guān)或被授權(quán)組織，一般的公民、法人或者其他組織不能做行政訴訟的被告。故A項正確。行政訴訟中，當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)不完全對等。例如，公民、法人或者其他組織享有起訴權(quán)，而作為執(zhí)行公務(wù)行使職權(quán)的行政機關(guān)就沒有起訴權(quán)，也沒有反訴權(quán)。被告行政機關(guān)對行政行為的合法性負(fù)有舉證責(zé)任，而原告并不承擔(dān)此項舉證責(zé)任。故B項錯誤。在行政訴訟中，法院審理的重點是被訴行政行為的合法性，法院有權(quán)對行政行為作出維持、撤銷、變更、履行等判決，但通常不對當(dāng)事人在行政法上的權(quán)利義務(wù)直接作出判決。故C項錯誤?！缎姓V訟法》第60條第1款規(guī)定：“人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。但是，行政賠償、補償以及行政機關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的案件可以調(diào)解?！毙姓V訟中，被訴行政行為合法性審查部分禁止適用調(diào)解，法院在訴訟中不得調(diào)解當(dāng)事人雙方爭議，也不得以調(diào)解結(jié)案。故D項正確。

《行政訴訟法》第6條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，對行政行為是否合法進行審查。”此處的“行政行為”是指被訴行政行為。在行政訴訟中，法院審理和裁判的內(nèi)容是被訴行政行為的合法性。故本題應(yīng)選C項。33.關(guān)于涉外繼承，下列說法正確的是、

A、法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律

B、不動產(chǎn)繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律

C、無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時所在地法律

D、遺產(chǎn)管理等事項，適用遺產(chǎn)所在地法律

答案：A,B,D

解析：根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第31條，A、B兩項正確。根據(jù)該法第34條，D項正確。該法第35條規(guī)定：無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。34.在審判階段，有關(guān)部門對王某因涉嫌受賄罪執(zhí)行逮捕后，下列哪個機關(guān)應(yīng)在24小時以內(nèi)將逮捕王某的原因和羈押處所通知王某的家屬或所在單位？

A:決定逮捕的人民檢察院

B:執(zhí)行逮捕的公安機關(guān)

C:負(fù)責(zé)羈押的部門

D:人民檢察院和公安機關(guān)

答案：A

解析：人民法院決定逮捕的，人民法院通知；人民檢察院自行偵查的案件，人民檢察院通知。35.關(guān)于當(dāng)事人和解的公訴案件的訴訟程序，下列說法正確的是：（）

A.因民間糾紛引起的判處2年有期徒刑的盜竊罪的當(dāng)事人雙方一定條件下可以達成和解協(xié)議

B.可能判處7年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件的當(dāng)事人雙方一定條件下可以達成和解協(xié)議

C.犯罪嫌疑人、被告人在5年以內(nèi)曾經(jīng)犯罪的，不可以與被害人達成和解協(xié)議

D.對于雙方當(dāng)事人自行和解的，公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)對和解協(xié)議的自愿性、合法性進行審查，并主持制作和解協(xié)議書

答案：A,D

解析：。參見《刑事訴訟法》第277條、第278條的規(guī)定。36.被告人江某與被害人鄭某是同一家電腦公司的工作人員，二人同住一間集體宿舍。某日，鄭某將自己的信用卡交江某保管，3天之后索回。一周后，鄭某發(fā)現(xiàn)自己的信用卡丟失，到銀行掛失時，得知卡上1．5萬元已被人取走。鄭某報案后，司法機關(guān)找到了江某。江某承認(rèn)是其所為，但對作案事實前后供述不一。第一次供述稱，在鄭某將信用卡交其保管時，利用以前與鄭某一起取款時偷記下的鄭某信用卡上的密碼，私下在取款機上取款；第二次供述稱，是仿制了一張信用卡后，用所獲取的鄭某信用卡上的有關(guān)信息取款；第三次供述卻稱，是拾得鄭某的信用卡后，用該卡取款。但被害人鄭某懷疑是江某盜竊其信用卡后取走卡上所存的錢款。

如果江某用自己仿制的信用卡在自動取款機上提取了現(xiàn)金，下列說法正確的是：

A．江某構(gòu)成偽造金融票證罪

B．江某構(gòu)成偽造信用卡罪

C．江某構(gòu)成信用卡詐騙罪

D．應(yīng)該實行數(shù)罪并罰

答案：C

解析：。根據(jù)《刑法》第196條第1項的規(guī)定，“使用偽造的信用卡”進行購買商品、提取現(xiàn)金等詐騙活動的，構(gòu)成信用卡詐騙罪；偽造信用卡的行為又觸犯了偽造金融票證罪，信用卡詐騙罪和偽造金融票證罪之間是牽連關(guān)系，依照牽連犯的處理規(guī)則，從一重處罰，應(yīng)以信用卡詐騙罪處罰。《刑法》中并無偽造信用卡罪，偽造信用卡的行為，構(gòu)成偽造金融票證罪，所以B項排除。江某自己偽造信用卡，并進行使用，其先后實施了偽造金融票證行為和信用卡詐騙行為，兩個行為之間具有手段、目的關(guān)系，屬于牽連犯，應(yīng)從一重罪處斷，即以信用卡詐騙罪論處，而不數(shù)罪并罰。所以，AD項排除。37.關(guān)于法的效力，下列說法中不正確的是、()

A、屬地主義是指該國管轄區(qū)域內(nèi)的所有人，無論是否是本國公民，都受該國法的保護和約束

B、外國人在中國領(lǐng)域內(nèi)對中國公民犯罪，可能受到中國刑法的制裁，這是法的對人效力中保護主義原則的體現(xiàn)

C、根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定，我國法律、法規(guī)和規(guī)章一概不溯及既往

D、外國人和無國籍人在中國領(lǐng)域內(nèi)，除有法律特別規(guī)定外，適用中國法律

答案：C

解析：法的對人效力原則根據(jù)各國國情的不同分為屬地原則、屬人原則、保護原則和以屬地原則為主、與屬人主義、保護主義相結(jié)合幾種。其中屬地主義是指該國管轄區(qū)域內(nèi)的所有人，無論是否是本國公民，都受該國法的保護和約束。A正確。在中國，外國人和無國籍人在中國領(lǐng)域內(nèi)，除有法律特別規(guī)定外，適用中國法律。D正確。在法的溯及力問題上，雖然我國也堅持法不溯及既往的原則，但并非絕對不溯及既往。C錯誤。選項中較難理解的是B項，外國人在中國領(lǐng)域內(nèi)對中國公民犯罪，可能受到中國刑法的制裁，這符合任何人只要損害了一國的利益，不論損害者的國籍與所在地域，該國法都對其有效的原則，因此體現(xiàn)的應(yīng)該是保護原則。B正確。38.關(guān)于法律繼承和法律移植，下列哪一表述是錯誤的？（)

A.法的繼承是指不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，因此不同歷史類型的法之間的借鑒不屬于法律移植

B.數(shù)百年前的美國法一直沿用至今，則當(dāng)前社會主義法對其借鑒屬于法律移植

C.落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進國家或發(fā)達國家的法律屬于法律移植

D.社會主義法借鑒百年之前的美國法是法的繼承，因為法的階級性并不排斥法的繼承性

答案：A

解析：考點：法律繼承和法律移植

講解：法的繼承與法的移植不是一對不相容的概念，實際上，不同歷史類型的法之間也可以有移植，比如當(dāng)下正在發(fā)生的中國對資本主義發(fā)達國家法律的移植。要言之，法的繼承與法的移植并不是對立的、非此即彼的一對概念，不同歷史類型的法之間存在著繼承和移植關(guān)系。因此，A項錯誤，其錯誤在于割裂并簡單對立了法律繼承和法律移植。

B項正確。沿用至今的數(shù)百年前的美國法與當(dāng)前的社會主義法是同時代、不同地區(qū)的法律，故后者對前者的借鑒屬于典型的法律移植。

C項正確。落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進國家或發(fā)達國家的法律也屬于法律移植。

D項正確。社會主義法與百年之前的美國法是不同歷史類型的法.，二者之間的借鑒屬于法的繼承。法的階級性并不排斥法的繼承性，這是法能夠被繼承的原因之一。39.“大魚”號貨輪在航行中遇雷暴天氣，船上部分貨物失火燃燒，大火蔓延到機艙。船長為滅火，命令船員向艙中灌水。因船舶主機受損，不能繼續(xù)航行，船長求助拖輪將“大魚”號拖到避難港。下列哪些損失應(yīng)列入共同海損？()

A:為滅火而濕損的貨物

B:為將“大魚”號拖至避難港而發(fā)生的拖航費用

C:失火燒毀的貨物

D:在避難港發(fā)生的港口費

答案：A,B,D

解析：船舶因發(fā)生意外、犧牲或者其他特殊情況而損壞時，為了安全完成本航程，駛?cè)氡茈y港口、避難地點或者駛回裝貨港口、裝貨地點進行必要的修理，在該港口或者地點額外停留期間所支付的港口費，船員工資、給養(yǎng)，船舶所消耗的燃料、物料，為修理而卸載、儲存、重裝或者搬移船上貨物、燃料、物料以及其他財產(chǎn)所造成的損失、支付的費用，應(yīng)當(dāng)列入共同海損。為滅火而濕損的貨物、為將“大魚”號拖至避難港而發(fā)生的拖航費用以及在避難港發(fā)生的港口費都屬于共同海損的范疇。本題答案為ABD。40.我國憲法中規(guī)定了住宅權(quán)和通信自由、通信秘密的權(quán)利，但權(quán)利有其邊界。下列關(guān)于國家機關(guān)限制公民這些權(quán)利的說法中，正確的是哪一項?（）

A.公安機關(guān)根據(jù)國家安全或追查刑事犯罪的需要，可依法搜查公民住宅

B.檢察院因國家安全或追查刑事犯罪的需要，可依法檢查公民通信

C.法院在審理國家安全案件或重大刑事案件時?？梢砸婪ㄕ{(diào)查公民通信

D.檢察院因國家安全或追查刑事犯罪的需要，可依法搜查公民住宅

答案：B

解析：考查我國公民的通信自由、通信秘密權(quán)。公安機關(guān)、檢察院為刑事偵查需要可以依法搜查。因國家安全或追查刑事犯罪的需要，公安機關(guān)和檢察院可以依法檢查公民信件，法院沒有這兩項權(quán)力。41.共用題干

王某因為李某借其5萬元到期不還，而將李某訴至法院。法院于4月3日立案受理，法律受理后認(rèn)為案情簡單、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確而適用簡易程序?qū)徖?。在審理過程中，李某提出當(dāng)時借款時就向王某說明：5萬元中李某只借3萬元，另外2萬元是張某拜托李某向王某借的。法院認(rèn)為案情復(fù)雜，于同年5月8日將案件轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖?。下列說法中正確的是：

A:法院的做法是錯誤的，案情復(fù)雜可以以延長審理期限的方法解決

B:轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖砗?，可以由一個法官獨任審理

C:由于案件轉(zhuǎn)化為普通程序?qū)徖恚鶕?jù)法律的規(guī)定，法院的審理期限為從同年5月9日起算的6個月

D:轉(zhuǎn)化為普通程序?qū)徖砗螅ㄔ旱膶徖砥谙逓閺漠?dāng)年4月4日起算的6個月

答案：D

解析：根據(jù)《民訴意見》第170條的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，審理期限不得延長。在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜，需要轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼?，可以轉(zhuǎn)為普通程序，由合議庭進行審理，并及時通知雙方當(dāng)事人。審理期限從立案的次日起計算。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第7條的規(guī)定，雙方當(dāng)事人到庭后，被告同意口頭答辯的，人民法院可以當(dāng)即開庭審理；被告要求書面答辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提交答辯狀的期限和開庭的具體日期告知各方當(dāng)事人，并向當(dāng)事人說明逾期舉證以及拒不到庭的法律后果，由各方當(dāng)事人在筆錄和開庭傳票的送達回證上簽名或者捺印。42.王檢察官的下列哪一行為符合檢察官職業(yè)道德的要求?（）

A.穿著檢察正裝、佩戴檢察標(biāo)識參加單位組織的慰問孤寡老人的公益活動

B.承辦一起兩村械斗引起的傷害案，受害人系密切近鄰，但為早日結(jié)案未主動申請回避

C.參加朋友聚會，談及在辦案件犯罪嫌疑人梁某交代包養(yǎng)了4個情人，但囑咐朋友不要外傳

D.業(yè)余時間在某酒吧任薩克斯管主奏，對其檢察官身份不予否認(rèn)，收取適當(dāng)報酬

答案：A

解析：關(guān)于A項。該公益活動是單位組織，故穿著檢察正裝、佩戴檢察標(biāo)識是合適的，該項應(yīng)選。關(guān)于B項。檢察官應(yīng)當(dāng)堅持公正理念，因此應(yīng)當(dāng)自覺遵守法定回避制度，對法定回避事由以外可能引起公眾對辦案公正產(chǎn)生合理懷疑的，應(yīng)當(dāng)主動請求回避。受害人系密切近鄰，檢察官應(yīng)當(dāng)主動請求回避而未請求，有違檢察官職業(yè)道德，故該項不選。

關(guān)于C項。檢察官應(yīng)當(dāng)堅持為民宗旨，保障人民權(quán)益。泄露當(dāng)事人的隱私，有違檢察官職業(yè)道德，故該項不選。

關(guān)于D項。檢察官堅持廉潔操守，不得違反有關(guān)規(guī)定從事營利活動，不得在經(jīng)濟實體中兼職。在酒吧任主奏并收取報酬，且對檢察官身份不予否認(rèn)，有違檢察官的廉潔形象，故該項不選。43.知名藝術(shù)家田某在某頒獎典禮上獲得了終身成就獎后頗為高興，萌生了寫一部自傳小說的想法，遂請作家張某執(zhí)筆，其助手李某整理素材，助手陳某提供了很多關(guān)鍵性咨詢意見，但均未約定該小說著作權(quán)的歸屬。對此，下列說法正確的是？

A.田某享有該小說著作權(quán)

B.張某享有該小說著作權(quán)

C.田某、張某共同享有小說著作權(quán)

D.張某、李某、陳某共同享有小說著作權(quán)

答案：A

解析： 《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定：“當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當(dāng)事人對著作權(quán)權(quán)屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權(quán)歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱蟪?。”具體到本題，藝術(shù)家田某作為特定人物，享有著作權(quán)，所以A項說法正確，B、C、D項錯誤。44.下列哪一選項中的甲成立犯罪的未遂：

A、甲欲殺乙，便勸乙晚上外出跑步，希望乙在跑步時被車撞死。乙聽從甲的建議，但并未被車撞死

B、甲欲找仇人乙報仇，闖入乙的家中，發(fā)現(xiàn)乙不在家，于是掃興而歸

C、甲使用裝有子彈的槍支瞄準(zhǔn)被害人欲射擊，但由于天氣寒冷槍栓被凍住而無法擊出子彈，被害人幸免于難

D、甲聽說好友李某欲傷害他人，主動獻上一把快刀，結(jié)果李某用該刀直接將他人砍死

答案：C

解析：A項中，甲的行為未制造法所不容許的風(fēng)險，因此并非刑法所要禁止的行為模式。因此是不成立犯罪。

B項中，甲的殺人行為尚未著手，只是處于預(yù)備階段，應(yīng)成立犯罪預(yù)備。

C項中，甲已經(jīng)著手實施殺人行為，但由于意志以外的原因而沒有得逞，成立犯罪未遂。并且，甲的行為不成立不能犯，因為從“行為時+一般人”的角度，甲的行為依然存在法益侵害的危險。

D項中，李某用以殺人的刀來自于甲的提供，說明甲的幫助行為與被害人的死亡具有因果關(guān)系。換言之，甲和李某都要為被害人的死亡結(jié)果負(fù)責(zé)。此時李某成立故意殺人罪（既遂），甲則成立故意傷害罪（既遂）。

45.某交通局局長甲，因涉嫌貪污被人民檢察院立案偵查并羈押。如果甲的妻子乙作為保證人，為甲申請了取保候?qū)彛敲串?dāng)甲違反了被取保候?qū)彽娜藨?yīng)當(dāng)遵守的法定義務(wù)而乙對此知情，但未報告執(zhí)行機關(guān)時。執(zhí)行機關(guān)可以如何處理？()

A:責(zé)令甲具結(jié)悔過

B:責(zé)令甲重新提出保證人

C:對乙處以罰款

D:提請人民檢察院決定是否轉(zhuǎn)為監(jiān)視居住

答案：A,B,C,D

解析：【考點】取保候?qū)?。詳解：《刑事訴訟法》第68條第2款規(guī)定：“被保證人有違反本法第六十九條規(guī)定的行為，保證人未及時報告的，對保證人處以罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”可見，C正確。根據(jù)《刑事訴訟法》第69條的規(guī)定，被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人違反前兩款規(guī)定，已交納保證金的，沒收部分或者全部保證金，并且區(qū)別情形，責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過，重新交納保證金、提出保證人，或者監(jiān)視居住、予以逮捕。對違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。根據(jù)《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》的規(guī)定，被取保候?qū)徣诉`反刑事訴訟法第69條規(guī)定，需要變更強制措施的，執(zhí)行機關(guān)應(yīng)當(dāng)提出變更強制措施的意見，連同有關(guān)材料一并遞交決定機關(guān)?？梢?，A、B、D正確。故本題答案為A、B、C、D項。46.2001年5月,某省甲縣種子公司與該省乙縣種子公司簽訂合同,約定由甲縣種子公司代為培育玉米種子。2003年年初,乙種子公司以甲縣種子公司沒有履約為由訴至A市中級法院,請求賠償。后來兩公司因為賠償價格問題發(fā)生爭議。根據(jù)該省人大1989年出臺的《省農(nóng)作物種子管理條例》規(guī)定,相關(guān)爭議應(yīng)該適用政府指導(dǎo)價,根據(jù)全國人大2001年公布《中華人民共和國種子法》規(guī)定,有關(guān)價格的爭議應(yīng)適用于市場價。下列說法正確的是?

A.根據(jù)新法優(yōu)于舊法原則,法官應(yīng)適用《中華人民共和國種子法》

B.根據(jù)特別法優(yōu)于一般法原則,法官應(yīng)適用《省農(nóng)作物種子管理條例》

C.法官應(yīng)當(dāng)向該省人大常委會提出法律審查的要求

D.《省農(nóng)作物種子管理條例》是《中華人民共和國種子法》的下位法

答案：D

解析：AB錯:《省農(nóng)作物種子管理條例》和《中華人民共和國種子法》系不同制定機關(guān)制定的文件,不適用“特別法優(yōu)先”和“新法優(yōu)先”;C錯:法官不能直接提出審查要求;另外,該省常委會也無權(quán)直接審查該省人大的法規(guī),應(yīng)由全國常委會審查。

47.法院、檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)尊重律師，健全律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障制度。下列哪一做法是符合有關(guān)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障制度的?（）（2016年）

A.縣公安局僅告知涉嫌罪名，而以有礙偵查為由拒絕告知律師已經(jīng)查明的該罪的主要事實

B.看守所為律師提供網(wǎng)上預(yù)約會見平臺服務(wù)，并提示律師如未按期會見必須重新預(yù)約方可會見

C.國家安全機關(guān)在偵查危害國家安全犯罪期間，多次不批準(zhǔn)律師會見申請并且說明理由

D.在庭審中，作無罪辯護的律師請求就被告量刑問題發(fā)表辯護意見，合議庭經(jīng)合議后當(dāng)庭拒絕律師請求

答案：C

解析：最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》第6條第1款規(guī)定：“辯護律師接受犯罪嫌疑人、被告人委托或者法律援助機構(gòu)的指派后，應(yīng)當(dāng)告知辦案機關(guān)，并可以依法向辦案機關(guān)了解犯罪嫌疑人、被告人涉嫌或者被指控的罪名及當(dāng)時已查明的該罪的主要事實，犯罪嫌疑人、被告人被采取、變更、解除強制措施的情況，偵查機關(guān)延長偵查羈押期限等情況，辦案機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法及時告知辯護律師。”據(jù)此，A項“拒絕告知律師已經(jīng)查明的該罪的主要事實”做法錯誤。上述《規(guī)定》第7條第3款規(guī)定：“看守所應(yīng)當(dāng)設(shè)立會見預(yù)約平臺，采取網(wǎng)上預(yù)約、電話預(yù)約等方式為辯護律師會見提供便利，但不得以未預(yù)約會見為由拒絕安排辯護律師會見?！睋?jù)此，B項錯誤。

根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定，危害國家安全犯罪，在偵查期間辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機關(guān)許可。上述案件，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)事先通知看守所。據(jù)此，C項做法合法。

上述《規(guī)定》第35條規(guī)定：“辯護律師作無罪辯護的，可以當(dāng)庭就量刑問題發(fā)表辯護意見，也可以庭后提交量刑辯護意見。”據(jù)此，D項錯誤。48.英國系不成文憲法國家，其憲法原則和憲政制度散見于各種憲法性法律之中。這些憲法性法律成文于1215年《自由大憲章》頒發(fā)以來的各個不同的歷史時期，但其中許多重要的法律都誕生于1688年“光榮革命”前后。請問下列選項中哪一項是在英國“光榮革命”之后頒布的憲法性法律？（）

A.《權(quán)利請愿書》B.《人身保護法》

C.《權(quán)利法案》D.《自由大憲章》

答案：C

解析：?！稒?quán)利請愿書》產(chǎn)生于化28年，《人身保護法》產(chǎn)生于1679年，《權(quán)利法案》產(chǎn)生于1689年，《自由大憲章》產(chǎn)生于1215年。因此，正確選項為C項。49.設(shè)甲到期不能還款，乙申請法院對戊的布匹進行拍賣，拍賣價款為550萬元，扣除費用后得款520萬元，足以償還乙的本金、利息和費用。下列表述正確的是：(）查看材料

A.乙可直接從戊的布匹拍賣款中清償自己的全部債權(quán)

B.乙只能從戊的布匹拍賣款中清償自己的債權(quán)300萬元，余下的債權(quán)應(yīng)向丙、丁追償

C.乙從戊處清償了自己的全部債權(quán)后，戊可向丙、丁追償其應(yīng)承擔(dān)的份額

D.乙從戊處清償了自己的全部債權(quán)后，戊只對甲享有追償權(quán)

答案：A,C

解析：本題涉及抵押擔(dān)保的范圍及抵押設(shè)定人的權(quán)利問題。依《擔(dān)保法》第46條的規(guī)定，抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金及實現(xiàn)債權(quán)的費用，但合同另有約定的除外。同時該法第57條規(guī)定，為債務(wù)人抵押擔(dān)保的第三人，在抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。同時依《擔(dān)保法解釋》第38條的規(guī)定，擔(dān)保人在清償了全部債務(wù)以后，可向其他擔(dān)保債務(wù)人進行追償。故本題正確選項應(yīng)為AC。50.甲法官處理一起傷害賠償案件，耐心向被告乙解釋計算賠償數(shù)額的法律依據(jù)，并將最高法院公報發(fā)布的已生效同類判決提供乙參考。乙接受甲法官建議，在民事調(diào)解書上簽字賠償了原告損失。關(guān)于本案，下列哪一判斷是正確的？

A、法院已生效同類判決具有普遍約束力

B、甲法官在該案調(diào)解時適用了判例法

C、甲法官提供的指導(dǎo)性案例具有說服力

D、民事調(diào)解書經(jīng)乙簽署后即具有行政強制執(zhí)行力

答案：C

解析：【考點】當(dāng)代中國法的非正式淵源（判例）【詳解】在中國，判例的重要性被人們普遍承認(rèn)。但是，中國不是判例法國家，法院已生效同類判決不具有普遍約束力。最高人民法院發(fā)布的裁判文書具有最高的司法效力，但是作為法的非正式淵源而存在，不具有明文規(guī)定的法律效力，只具有法律說服力。故C正確，AB錯誤。人民法院進行調(diào)解，達成協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。但是這里的法律效力，主要是指申請人民法院強制執(zhí)行，而不是行政強制執(zhí)行力。故D錯誤。51.

被告張某于2011年5月在湘陰縣文星鎮(zhèn)成立某汽車銷售服務(wù)公司。原告宋某認(rèn)為從事汽車銷售有錢賺，便要求加入。原被告雙方于2011年8月簽訂了《合伙協(xié)議書》，其中約定：雙方自愿合伙經(jīng)營某汽車銷售服務(wù)公司銷售項目，各投資30萬元（張某的出資中有10萬