國際公法講義

下載司法考試資料到天藍司法考試網國際公法講義一般法律原則(從司法判例、學說和國際組織決議中抽象)國際條約一、國際法淵源國際習慣一般法律原則(從司法判例、學說和國際組織決議中抽象)國際條約一、國際法淵源國際習慣國際法的基本原則：特點、內容國際法和國內法的關系：中國實踐包括《維也納條約法公約》的主要內容：國際法的基本原則：特點、內容國際法和國內法的關系：中國實踐包括1、條約的構成要件：國際法主體締結、自由同意、不違反國際強行法排除錯誤、詐欺、賄賂、強迫締約權（國內法）排除錯誤、詐欺、賄賂、強迫締約權（國內法）全權證書（國家元首、政府首腦、外交部長、使館館長和派駐國際組織的代表無須出具全權證書）全權證書（國家元首、政府首腦、外交部長、使館館長和派駐國際組織的代表無須出具全權證書）2、條約的保留：僅針對多邊公約不得保留的情形：條約不允許保留、保留不在條約允許的保留范圍內、保留違反條約宗旨保留因接受與否效力不同其他情形——條約國自行決定是否接受條約為國際組織章程——該組織有權機構接受即有效數目和宗旨表明須全體接受保留因接受與否效力不同其他情形——條約國自行決定是否接受條約為國際組織章程——該組織有權機構接受即有效數目和宗旨表明須全體接受——全體接受方有效條約允許的保留——無須接受自然生效保留的接受和效力保留的接受和效力保留所涉規(guī)定在兩國之間視為不存在按保留范圍改變相應條約條款保留國保留所涉規(guī)定在兩國之間視為不存在按保留范圍改變相應條約條款保留國適用條約規(guī)定反對保留國（不反對條約生效）接受保留國3、條約沖突的解決：適用條約規(guī)定反對保留國（不反對條約生效）接受保留國條約本身規(guī)定（如《聯合國憲章》）條約本身規(guī)定（如《聯合國憲章》）當事國完全相同：后約取代先約當事國完全相同：后約取代先約條約無有效規(guī)定條約無有效規(guī)定當事國不完全相同：個案處理當事國不完全相同：個案處理甲、乙、丙乙、丙、丁甲、乙、丙乙、丙、丁后約后約先約先約乙丙之間：后約乙丙之間：后約甲乙、甲丙之間：先約，乙丁、乙丙之間：后約甲丁之間：沒有條約關系設定義務——設定義務——書面、明示設定權利——設定權利——不反對權利義務取消權利義務取消——第三國同意一般規(guī)則：上下文和通常含義、目的和宗旨、善意解釋一般規(guī)則：上下文和通常含義、目的和宗旨、善意解釋兩種以上文字文本的解釋：以作準文本解釋，有分歧適用上述規(guī)則5、條約的解釋兩種以上文字文本的解釋：以作準文本解釋，有分歧適用上述規(guī)則直接適用并優(yōu)先適用：民商事領域直接適用并優(yōu)先適用：民商事領域須經國內法轉化才能適用：如WTO諸協議須經國內法轉化才能適用：如WTO諸協議★條約在中國的適用其他條約如何適用尚無定論其他條約如何適用尚無定論政府間國際組織：法律人格、成員、聯合國的組織機構政府間國際組織：法律人格、成員、聯合國的組織機構國際法律責任國家：四要素、基本權利、管轄權和國家主權豁免、國家承認和繼承二、國際法律責任國際法律責任國家：四要素、基本權利、管轄權和國家主權豁免、國家承認和繼承二、國際法律責任例外：主權豁免的放棄（自愿、特定、明確）例外：主權豁免的放棄（自愿、特定、明確）——管轄豁免放棄不意味著執(zhí)行豁免的放棄限制豁免主義理論的產生（多數國家認同）：主張國家的商業(yè)行為沒有豁免權限制豁免主義理論的產生（多數國家認同）：主張國家的商業(yè)行為沒有豁免權傳統(tǒng)的主權絕對豁免作為習慣國際法仍然具有普遍拘束力傳統(tǒng)的主權絕對豁免作為習慣國際法仍然具有普遍拘束力獨立：不予繼承，除非另有協議分離、分立：協議合并：全部轉屬繼承債務繼承無協議，領土實際生存原則檔案繼承：協議不動產：隨領土一并繼承財產繼承非條約繼承與被繼承國家的國際法主體人格有關的：不繼承與領土有關：繼承無約定條約繼承：約定國家繼承2、國際法上的繼承：包括國家繼承（最主要）、政府繼承和國際組織繼承獨立：不予繼承，除非另有協議分離、分立：協議合并：全部轉屬繼承債務繼承無協議，領土實際生存原則檔案繼承：協議不動產：隨領土一并繼承財產繼承非條約繼承與被繼承國家的國際法主體人格有關的：不繼承與領土有關：繼承無約定條約繼承：約定國家繼承動產：領土實際生存原則動產：領土實際生存原則無協議，公平地按比例繼承無協議，公平地按比例繼承國家非惡債國家非惡債3、國際法上的承認制度（1）承認對象：新國家、新政府和其他事態(tài)（2）承認方式：明示、默示（建立外交關系、建立領事關系、締結政治性條約、九天考資投票支持加入僅對國家開放的政府間國際組織）（3）承認的效果：影響雙方權利義務的一系列變化；具有追溯力；拒絕承認不影響對方作為國際法主體的資格秘書處（秘書長由安理會推薦，大會簡多通過，秘書處（秘書長由安理會推薦，大會簡多通過，任期5年，可連選連任）大會國際法院（15，大會和安理會分別選舉，均特別多數獲任，任期9年，可連選連任）托管理事會（成立時11塊托管領土，先都已經獨立或自治，名存實亡）經社理事會（54，每3年一任，可以連任，簡多）（非立法機構，平權加多數同意）國際法院（15，大會和安理會分別選舉，均特別多數獲任，任期9年，可連選連任）托管理事會（成立時11塊托管領土，先都已經獨立或自治，名存實亡）經社理事會（54，每3年一任，可以連任，簡多）安理會安理會（維護國際和平與安全；唯一有權采取行動的機構；9票+大國一致原則）大國一致原則：對于非程序事項或稱實質性事項的決議表決，任何一個常任理事國都享有否決權。實踐中，常任理事國的棄權或缺席不被視為否決，不影響決議的通過客體范圍：為合法但致損的行為承擔賠償責任（外空行為、核污染）主體：戰(zhàn)爭罪下的雙罰原則違背根本義務——國際罪行違背一般義務——國際不法行為分類排除行為不當性違背國際義務行為歸因于國家傳統(tǒng)國際責任的構成國際責任的形式國際責任的發(fā)展6、國際法律責任（1）行為歸因于國家:客體范圍：為合法但致損的行為承擔賠償責任（外空行為、核污染）主體：戰(zhàn)爭罪下的雙罰原則違背根本義務——國際罪行違背一般義務——國際不法行為分類排除行為不當性違背國際義務行為歸因于國家傳統(tǒng)國際責任的構成國際責任的形式國際責任的發(fā)展6、國際法律責任下列行為，包括作為和不作為，被國際法認為是可以歸因于國家的行為：A、國家機關的行為；B、經授權行使政府權利的其他實體的行為；C、實際上代表國家行事的的行為；D、別國或國際組織交給一國支配的機關的行為，九天考資在行使該支配權范圍內的行為，視為該支配國的國家行為。上述可歸因于國家的行為一般也包括以此種資格執(zhí)行職務時的越權或不法行為。E、叛亂運動機關的行為。在一國領土上的被承認為叛亂運動的機關自身的行為，根據國際法不視為該國的國家行為。已經和正在組成新國家叛亂運動的行為，被視為已經或正在形成的新國家的行為。F、非代表國家行事的個人的行為不是國家行為。但對于某些特定人員，如國家元首、政府首腦、外交部長及外交使節(jié)，由于其在對外交往中的特殊地位，對于他們在國外以私人身份從事的不法行為，國家一般也承擔相關的責任。（2）排除行為不當性：A、同意B、對抗與自衛(wèi)：針對其他主體所作國際不當行為而采取的相應措施。根據是否采用武力分為對抗措施和自衛(wèi)。條件：適度C、不可抗力和偶然事故D、危難或緊急狀態(tài)領土：構成、各部分的基本制度、領土的主權的取得和限制領土：構成、各部分的基本制度、領土的主權的取得和限制海洋法（水域和底土）：構成、各部分界限和基本法律制度海洋法（水域和底土）：構成、各部分界限和基本法律制度三、國際法上三、國際法上的空間上覆空間的法律制度：內層空間和外層空間上覆空間的法律制度：內層空間和外層空間國際環(huán)保法國際環(huán)保法領陸：邊界制度（領陸：邊界制度（便利、相鄰權、界標出現任何問題均須雙方代表在場方能恢復原狀的維護）內河內河民用航空法領空：領水海洋法詳述湖泊內海領海民用航空法領空：領水海洋法詳述湖泊內海領海界河：以主航道或河道中心線為界分屬沿岸國河流界河：以主航道或河道中心線為界分屬沿岸國河流多國河流：對沿岸國所有船舶開放，分段屬沿岸國，協議管轄、利用多國河流：對沿岸國所有船舶開放，分段屬沿岸國，協議管轄、利用國際河流（國際運河）：依條約對所有國家開放，非軍用船舶有無害國際河流（國際運河）：依條約對所有國家開放，非軍用船舶有無害通過權，條約約定管理等事項領土構成領土構成《芝加哥公約》，領空主權原則《芝加哥公約》，領空主權原則《華沙公約》：民事責任制度《華沙公約》：民事責任制度安全制度：三個反劫機公約（東京、海牙和蒙特利爾）安全制度：三個反劫機公約（東京、海牙和蒙特利爾）——劫機為可引渡罪行，但各國無強制引渡的義務，但不引渡需要在國內按嚴重的刑事案件起訴并懲處底土：深度到地心底土：深度到地心先占：A、無主地B、有效占領（主客觀）先占：A、無主地B、有效占領（主客觀）——現已不適用，澄清歷史問題時效：有爭議，我國不承認傳統(tǒng)方式時效：有爭議，我國不承認傳統(tǒng)方式添附：合法添附：合法征服：以戰(zhàn)爭合法性為基礎，現已基本廢棄征服：以戰(zhàn)爭合法性為基礎，現已基本廢棄非強制非強制——合法領土主權取得方式領土主權取得方式強制——強制——非法割讓公民投票：合法公民投票：合法新方式新方式殖民地獨立：合法殖民地獨立：合法（二）海洋法領海基線1、海洋水域的劃分領海基線毗連區(qū)領海毗連區(qū)領海專屬經濟區(qū)（包括毗連區(qū)）內海內海公海專屬經濟區(qū)（包括毗連區(qū)）內海內海公海各部分制度：內海：（1）完全主權；（2）外國船舶非經許可不得進入；（3）我國渤海和瓊州海峽屬于內海；（4）港口刑事管轄：通常只有對擾亂港口安寧、受害者為沿岸國或其國民、案情重大或船旗國領事或船長提出請求時沿岸國才予以管轄。領海：（1）完全主權；（2）外國船舶有無害通過權我國不適用于軍艦；B、連續(xù)不停迅速通過；我國不適用于軍艦；B、連續(xù)不停迅速通過；C、潛艇須浮面并展示國旗；D、通過無害毗連區(qū)：（1）防止和懲處在領土范圍內違反海關、財政、移民、衛(wèi)生的法律法規(guī)（2）其他制度取決于其依附的是專屬經濟區(qū)還是公海專屬經濟區(qū)：自然資源的勘探開發(fā)和管轄權A、有權拘捕；B、A、有權拘捕；B、有擔保立即釋放；C、原則上不得對船員進行監(jiān)禁或體罰公海：（1）管轄權：A、船旗國管轄權：一船一旗，否則視為無國籍船和登臨對象；B、普遍管轄權：海盜、非法廣播、販賣奴隸和販賣毒品（2）臨檢權和緊追權：A、主體：軍艦、軍用飛機、經授權且標志清楚的政府公務船舶飛機；B、主體不能是對象；C、緊追權的限制：不能從公海開始、發(fā)出停止信號、不能中斷、當被追船舶進入其本國或第三國領海時終止；不得使用武力2、海洋底土的劃分及沿海國的權力大陸架：A、界限（多數情況下和專屬經濟區(qū)重疊，但可以寬于專屬經濟區(qū)）B、權力和專屬經濟區(qū)類似；C、沿海國的專屬權力，無須聲明即享有內海和領海的底土由沿海國享有完全的主權大陸架：A、界限（多數情況下和專屬經濟區(qū)重疊，但可以寬于專屬經濟區(qū)）B、權力和專屬經濟區(qū)類似；C、沿海國的專屬權力，無須聲明即享有內海和領海的底土由沿海國享有完全的主權國際海底區(qū)域國際海底區(qū)域(平行開發(fā)制)（三）外層空間法律制度：（1）登記制度：聯合國秘書長；登記國對空間物體享有所有權與管轄權（2）營救制度：援助、通知、送回（3）責任制度：發(fā)射國承擔絕對責任（對地面或飛行中的飛機）或過錯責任（對其他空間物體）（四）國際環(huán)保法防止氣候變化：限制和控制溫室氣體排放（發(fā)達國家具體減排目標）防止氣候變化：限制和控制溫室氣體排放（發(fā)達國家具體減排目標）大氣環(huán)保大氣環(huán)保臭氧層保護：限制和管制消耗臭氧層物質臭氧層保護：限制和管制消耗臭氧層物質主要制度控制危險廢物的越境轉移文化和自然遺產保護：明確有關國家責任瀕危野生動植物種保護：清單自然資源和生態(tài)保護防止船舶污染海洋環(huán)保主要制度控制危險廢物的越境轉移文化和自然遺產保護：明確有關國家責任瀕危野生動植物種保護：清單自然資源和生態(tài)保護防止船舶污染海洋環(huán)保防止海洋傾倒廢物防止海洋傾倒廢物生物多樣性生物多樣性條件：1、進出口雙方均為締約國；2、進口國同意（書面、特定）條件：1、進出口雙方均為締約國；2、進口國同意（書面、特定）3、有無害環(huán)境的處置方法；4、越境轉移有保險或擔保本國人：國籍制度（取得、喪失、沖突）本國人：國籍制度（取得、喪失、沖突）入境、出境入境、出境四、國際法上的人四、國際法上的人待遇外國人待遇外國人特殊制度：外交保護、庇護和引渡特殊制度：外交保護、庇護和引渡國際人權法國際人權法（一）國籍的取得和喪失《中華人民共和國國籍法》：

第5條：“父母雙方或一方為中國公民，本人出生在外國，具有中國國籍；但父母一方為中國公民為并定居在外國，本人出生時即具有外國國籍的，九天考資不具有中國國籍。”第6條：“父母無國籍或國籍不明，定居在中國，本人出生在中國，具有中國國籍”第9條：“定居外國的中國公民，自愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍?！钡?1條：“申請退出中國國籍獲得批準的，即喪失中國國籍?！钡?2條：“國家工作人員和現役軍人，不得退出中國國籍”（二）外國人的法律地位1、外交保護（保護境外的本國人）三個條件：A、一國國民權利因所在國國家不當行為受到侵害；B、國籍繼續(xù)原則；C、用盡當地救濟原則2、引渡A、根據國際法，國家沒有一般的引渡義務；B、國家可以拒絕引渡本國國民；C、可引渡罪行：雙重犯罪原則和政治犯不引渡原則；注意：犯有戰(zhàn)爭罪、危害人類罪、劫機罪和侵害外交代表罪的絕對不能視為政治犯D、引渡效果：罪名特定原則《中華人民共和國引渡法》：引渡有關問題的主管機構：A、外交部是有關引渡的聯系機構；B、引出：外交部審查形式要件，最高人民法院指定的高級人民法院審查實質要件C、引入：最高人民法院有權決定在請求引渡時是否作出量刑的承諾，最高人民檢察院有權決定在請求引渡時是否作出限制追訴的承諾3、庇護：保護境內的外國人A、構成要件：（a）允許受迫害外國人入境并居留；（b）拒絕將其引渡；B、不得進行庇護的罪行：前述不視為政治犯的C、外交庇護（在域外使領館內庇護外國人）：沒有國際法依據外交機關使館特權與豁免領事關系：重點掌握和外交關系的區(qū)別（組成、職責、特權與豁免）外交關系五、外交關系和領事關系外交人員的特權與豁免：人員范圍和具體內容外交特權和豁免外交機關使館特權與豁免領事關系：重點掌握和外交關系的區(qū)別（組成、職責、特權與豁免）外交關系五、外交關系和領事關系外交人員的特權與豁免：人員范圍和具體內容外交特權和豁免(一)使館（包括大使館、公使館和代辦處）和使館人員派遣前須征得接受國同意派遣前須征得接受國同意服務人員（司機、廚師等）使館人員服務人員（司機、廚師等）使館人員外交人員：館長外交人員：館長（遞交國書開職）、參贊、武官、外交秘書和隨員（到任開職）行政人員（會計、翻譯等）行政人員（會計、翻譯等）（二）使領館特權與豁免1、使館特權與豁免：6項2、對比使館館舍不得侵犯和領館館舍不得侵犯：使館館舍絕對不得侵犯：包括公務和私務區(qū)域領館館舍是在一定程度內不得侵犯：（1）專供領館工作之用的那部分館舍未經許可不得進入，而館舍的其余部分不包括在內；（2）遇緊急情況時，如火災和其他災害須迅速采取措施的場合，可推定領館館長已經同意而采取保護行動；（3）領館館舍、設備及其財產在一般情況下應免受征用。但在確有必要征用時，則可征用，然而應給予賠償，并應采取措施，避免對領館職務的執(zhí)行造成妨礙。（三）外交人權和領事官員的領事特權和豁免1、外交人員的特權或豁免：5項2、對比外交人權和領事官員的管轄豁免（1）外交人員的管轄豁免：A、完全的刑事管轄豁免；B、有例外的民事和行政管轄豁免。例外情況包括：關于私有不動產之物權訴訟；以私人身份參與繼承案件的訴訟；關于外交代表于公務范圍以外所從事的專業(yè)或商業(yè)活動引起的訴訟；如外交代表主動提起訴訟，就不能對與主訴直接相關的反訴主張管轄的豁免。C、完全免除作證義務；D、外交人員管轄的豁免可以由派遣國放棄，而且放棄必須是明示的，外交人員本身沒有作出這種放棄的權利。并且對管轄豁免的放棄不得視為對判決執(zhí)行豁免的默示放棄，后項放棄須由派遣國單獨明確作出。（2）領事官員的管轄豁免：領事官員執(zhí)行職務行為，不受接受國的司法和行政管轄，也無相關的作證義務。六、國際爭端的解決方式戰(zhàn)爭或武力解決：非合法戰(zhàn)爭或武力解決：非合法仲裁：國際常設仲裁法院（1900年、海牙）法律解決斡旋（第三者促使談判協商）與調停（第三者提出方案并參加談判或協商）調查（事實）與和解（事實和結論）政治方法非強制方式干涉——非合法平時封鎖：只能由安理會決定強制方式仲裁：國際常設仲裁法院（1900年、海牙）法律解決斡旋（第三者促使談判協商）與調停（第三者提出方案并參加談判或協商）調查（事實）與和解（事實和結論）政治方法非強制方式干涉——非合法平時封鎖：只能由安理會決定強制方式反報：針對不違法行為的對等反措施反報：針對不違法行為的對等反措施報復：針對違法行為的對等反措施談判與協商報復：針對違法行為的對等反措施談判與協商訴訟管轄權：國家訴訟管轄權：國家國際法院國際法院咨詢管轄權：聯合國大會、安理會和大會授權的專門機構咨詢管轄權：聯合國大會、安理會和大會授權的專門機構戰(zhàn)爭的開始和結束：標志、后果七、戰(zhàn)爭法戰(zhàn)爭的開始和結束：標志、后果七、戰(zhàn)爭法戰(zhàn)時中立：戰(zhàn)時（不同于永久中立）、不參加戰(zhàn)爭（不同于政治中戰(zhàn)時中立：戰(zhàn)時（不同于永久中立）、不參加戰(zhàn)爭（不同于政治中立，如不結盟）、中立（不作為、防止、容忍的義務）對戰(zhàn)爭手段的限制：海牙體系對戰(zhàn)爭手段的限制：海牙體系保護戰(zhàn)時平民和戰(zhàn)爭受難者：日內瓦體系保護戰(zhàn)時平民和戰(zhàn)爭受難者：日內瓦體系戰(zhàn)爭犯罪的處罰：原則、罪名、國際刑事法院戰(zhàn)爭犯罪的處罰：原則、罪名、國際刑事法院戰(zhàn)爭的開始和戰(zhàn)爭結束：均以是否存在相關意思表示為標志（二）對作戰(zhàn)手段和方法的限制：1、禁止具有過分傷害力和濫殺濫傷作用的武器使用這類武器具體有包括：（1）極度殘酷的武器；（2）有毒氣、化學和生物武器；（3）核武器：但目前的國際法還未對核武器的禁止作出全面明確的規(guī)定。2、禁止不分皂白的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法3、禁止改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和方法4、禁止背信棄義的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法，但不禁止使用詐術根據《1977年日內瓦四公約第一附加議定書》，以下行為構成背信棄義的情況：（1）假裝有在休戰(zhàn)旗下談判或投降的意圖；（2）假裝因傷或因病而無能力；（3）假裝具有平民、非戰(zhàn)斗員的身份；（4）使用聯合國或中立國家或其他非沖突各方的國家的記號、標志或制服而假裝享有被保護的地位。（三）保護戰(zhàn)時平民和戰(zhàn)爭受難者：特殊情況下可以適用于非締約國；人道主義原則（四）戰(zhàn)爭犯罪：懲罰戰(zhàn)爭犯罪的實踐：四個臨時刑事法庭（聯合國安理會派出機構）和國際刑事法院（常設，管轄《刑事法院規(guī)約》生效后滅絕種族罪、戰(zhàn)爭罪、危害人類罪、侵略罪等幾大類）國際經濟法講義一、導論：略一、導論：略慣例：貿易術語：重點掌握3個慣例：貿易術語：重點掌握3個國際貨物買賣法（買賣雙方）適用范圍國際貨物買賣法（買賣雙方）適用范圍合同成立：要約承諾制度（略）合同成立：要約承諾制度（略）買賣雙方權利義務公約買賣雙方權利義務公約違約救濟（略）主要內容違約救濟（略）主要內容貨物的風險轉移貨物的風險轉移海運海運二、國際貨物貿易法國際貨物運輸法（托承收三方）二、國際貨物貿易法國際貨物運輸法（托承收三方）其他運輸方式其他運輸方式險別：承保范圍險別：承保范圍國際貨物運輸保險（投保被三方）國際貨物運輸保險（投保被三方）責任期間和除外責任責任期間和除外責任托收托收國際貿易支付方式國際貿易支付方式信用證信用證（一）國際貨物買賣法律制度1、國際貿易術語（性質屬于國際慣例）《2000年國際貿易術語解釋通則》13個術語的基本情況根據賣方義務從小到大分為EFCD四組，其中賣方義務最小的為EXW，賣方義務最大的為DDP除了EXW和DDP，其余的均為賣方完成出口手續(xù)，買方完成進口手續(xù)三個常用的貿易術語FOB、CIF和CFR區(qū)別：縮略語后港口名價格構成安排運輸投保FOB裝運港交易成本買方買方CIF目的港成+運+保賣方賣方CFR目的港成+運賣方買方共同點：（1）風險轉移的時間相同：裝運港越過船舷（2）交貨地點相同：裝運港（3）進出口手續(xù)辦理相同：九天考資賣方辦出口，買方辦進口（4）適用于相同的運輸方式：海運和河運使用時特別注意的事項：FOB：兩個充分通知：買方租船后給賣方充分通知；賣方交貨時給買方充分通知CIF：如果買方沒有特殊要求，賣方只有義務投保海運最低險（平安險）CFR：賣方交貨時給買方充分通知2、《1980年國際貨物銷售合同公約》公約適用范圍A、適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間訂立的貨物買賣合同B、不適用于六種合同：(a)購買供私人、家人或家庭使用的貨物；(b)以拍賣的方式進行的銷售；(c)依法律執(zhí)行令狀或其他令狀而進行的銷售；(d)公債、股票、投資證券、流通票據或貨幣的銷售；(e)船舶或飛機的銷售；(f)電力的銷售；C、公約適用的任意性：當事人可以通過選擇其他國家的法律而排除公約的適用；對公約規(guī)定的內容可以進行修改D、中國的保留：書面以外形式的保留；根據國際私法規(guī)則擴大適用的保留交貨、交單時間：約定——合理時間（2）國交貨、交單時間：約定——合理時間賣方義務地點賣方義務地點貨物相符貨物相符擔保擔保權利擔保權利擔保賣方的權利擔保義務：包括所有權擔保和知識產權擔保知識產權擔保義務：賣方所交付的貨物，必須是第三方不能依據買方營業(yè)地或合同預期的貨物銷售或使用地的知識產權主張任何權利或要求的貨物知識產權擔保義務的免除：①買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權利或要求；②此項權利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格。買方義務付款：因付款方式不同而有所不同采取一切理應采取的行動以便賣方交貨接收貨物買方義務付款：因付款方式不同而有所不同采取一切理應采取的行動以便賣方交貨接收貨物提取貨物（否則承擔擴大的損失）提取貨物（否則承擔擴大的損失）（3）國際貨物買賣的風險轉移A、一般情況下的風險轉移：（a）國際慣例優(yōu)先；（b）交貨時風險轉移B、在途運輸的貨物的風險轉移:原則上在合同成立時風險轉移（二）國際海上貨物運輸法律制度提單的法律特征和種類提單的法律特征：（1）提單是運輸合同的證明（2）是承運人接收貨物的憑證（3）是承運人交貨的物權憑證★海運單：適用于短途運輸的一種不可流通轉讓、不具有物權憑證作用的書面海運單據提單的種類：根據簽發(fā)提單的時候貨物是否已裝船：已裝船提單和收貨待運提單根據提單上有無不良批注：清潔提單和不清潔提單背書轉讓交付即轉讓不能轉讓根據收貨人抬頭不同：記名提單、不記名提單、指示提單背書轉讓交付即轉讓不能轉讓2、海運承運人最低限度的義務：（1）開航前、開航時船舶適航；（2）整個運輸期間妥善管貨3、調整提單運輸的兩個重要運輸公約的區(qū)別海牙規(guī)則漢堡規(guī)則責任基礎不完全的過失責任制完全的過失責任制免責航行過失、火災過失+無過失免責無過失免責責任期間裝到卸接到交責任限制低高關于延遲責任無規(guī)定承擔責任關于實際承運人無規(guī)定與承運人共付連帶責任關于艙面貨和活牲畜無規(guī)定適用關于保函無規(guī)定承認善意保函在托運人和承運人之間為有效訴訟時效1年2年航行過失免責：船長、船員、引水員或承運人的雇傭人在駕駛或管理船舶中的行為、疏忽或不履行職責造成的貨物損失承運人可以免責；（三）國際貨物運輸保險法律制度自然災害：不以人力意志為轉移的自然力量所引起的災害海上風險自然災害：不以人力意志為轉移的自然力量所引起的災害海上風險意外事故：在海上發(fā)生，如果克盡注意可以避免意外事故：在海上發(fā)生，如果克盡注意可以避免特殊外來風險（戰(zhàn)爭、罷工）特別外來風險（政治、行政等因素）一般外來風險外來風險特殊外來風險（戰(zhàn)爭、罷工）特別外來風險（政治、行政等因素）一般外來風險外來風險全部損失全部損失共同海損共同海損部分損失單獨海損損失部分損失單獨海損共同海損：概念：在同一海上航程中，船貨遭遇共同危險，為了共同安全，有意并合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用后果：A、共同海損應當由獲救財產的受益人進行分攤B、無論投保何種險別，保險人都賠償共同海損的犧牲、費用和分攤平安險：承保海上風險平安險：承保海上風險造成的全部和部分損失，但是單純由于自然災害造成的單獨海損不?；倦U別基本險別水漬險：承保海上風險水漬險：承保海上風險造成的全部和部分損失一切險：水漬險+11種一般附加險一切險：水漬險+11種一般附加險特別附加險：6種特殊附加險：戰(zhàn)爭險和罷工險一般附加險：11種險別特別附加險：6種特殊附加險：戰(zhàn)爭險和罷工險一般附加險：11種附加險別附加險別三種基本險別承保范圍對比圖：

海上風險外來風險

自然災害意外事故一般外來風險特別外來風險特殊外來風險平安險全損√共損√單損×√×××水漬險√√×××一切險√√√××（四）國際貿易支付方式匯付：性質屬于商業(yè)信用銀行托收：（1）法律依據：國際商會《托收統(tǒng)一規(guī)則》（URC522）托收法律關系：沒有法律關系沒有法律關系買方委托代理關系沒有法律關系沒有法律關系買方委托代理關系代收行委托代理關系托收行賣方代收行委托代理關系托收行賣方（2）性質：商業(yè)信用（3）跟單托收的種類：付款交單和承兌交單（后者對賣方來說風險較大）銀行信用證：（1）法律依據：國際商會《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）（2）跟單信用證流程圖：4、發(fā)貨11、付款贖單10、通知7、付款（折扣）6、單據、匯票5、提單3、通知賣方（受益人）1、開證申請、費用、押金買方4、發(fā)貨11、付款贖單10、通知7、付款（折扣）6、單據、匯票5、提單3、通知賣方（受益人）1、開證申請、費用、押金買方9、付款或承兌，取得單據8、提示跟單匯票2、開證、寄證通知行議付行開證行1.被保險人的故意行為或過失所造成的損失；2.屬于發(fā)貨人責任引起的損失；3.在保險責任開始前，被保險貨物已存在的品質不良或數量短差所造成的損失；4.被保險貨物的自然損耗、本質缺陷、特性以及市價跌落、運輸延遲引起的損失和費用。證行9、付款或承兌，取得單據8、提示跟單匯票2、開證、寄證通知行議付行開證行1.被保險人的故意行為或過失所造成的損失；2.屬于發(fā)貨人責任引起的損失；3.在保險責任開始前，被保險貨物已存在的品質不良或數量短差所造成的損失；4.被保險貨物的自然損耗、本質缺陷、特性以及市價跌落、運輸延遲引起的損失和費用。證行（3）性質：銀行信用（4）當事方之間的關系：（5）銀行的責任：單證一致、單單一致條件下付款（6）銀行的免責：（a）只審查單據表面，不審實質；（b）傳遞延誤或遺失免責；（c）不可抗力免責；（d）不受買賣合同的約束和影響（7）信用證欺詐和信用證欺詐例外原則信用證欺詐例外原則（最初在美國司法實踐中提出）：在銀行付款或承兌以前，發(fā)現確鑿證據，買方可以請求法院向銀行頒發(fā)止付令（8）2005年《最高人民法院關于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》：核心內容：提高了信用證欺詐例外原則適用的門檻：在銀行（包括開證行、議付行、保兌行以及其他經授權的銀行）付款或承兌以前，發(fā)現確鑿證據（申請人應當提供擔保），jiutian考資（開證申請人、開證行或其他利害關系人）可以請求法院（必須是有管轄權的法院）向銀行頒發(fā)止付令時間限制：法院接受止付信用證項下款項的申請后，須在48小時內作出裁定（9）UCP600（2007年7月1日生效）對UCP500的修改：A、取消了可撤銷信用證的內容；B、明確議付是對單據和票據的買入行為；兌付是信用證下除議付以外的一切與支付有關的行為；C、明確銀行處理單據的時間為不超過收單翌日起第5個工作日；D、明確銀行拒付時，可以自行聯系開證申請人，如接到開證申請人放棄不符點的通知，銀行可以釋放單據關稅制度：減讓關稅制度：減讓修訂后對外貿易法的主要內容外貿管制修訂后對外貿易法的主要內容外貿管制非關稅制度非關稅制度貿易救濟措施：反傾銷、反補貼和保障措施貿易救濟措施：反傾銷、反補貼和保障措施三、外貿管制和WTO三、外貿管制和WTO產生發(fā)展：WTO和GATT，WTO與中國產生發(fā)展：WTO和GATT，WTO與中國WTOWTO重要制度：爭端解決重要制度：爭端解決重要協議：GATT1994、TRIMS和GATS重要協議：GATT1994、TRIMS和GATS我國的對外貿易管理制度1、對外貿易法的適用范圍A、主體適用范圍：外貿經營者（主體擴大到自然人、改審批制為登記備案制）B、客體適用范圍：貨物、技術進出口和國際服務貿易（第16條和第26條）C、地域適用范圍：不適用于中國的單獨關稅區(qū)2、貿易救濟措施反傾銷措施A、條件：進口產品存在傾銷、對國內產業(yè)造成（實質）損害、因果關系B、傾銷：進口產品以低于正常價值的出口價格進入中國市場正常價值的確定順序：進口產品在出口國國內市場的可比售價——出口到第三國的價格或構成價進口經營者繳納一般不追溯征收進口經營者繳納一般不追溯征收一般不超過5年C、反傾銷措施：包括臨時反傾銷措施、價格承諾和反傾銷稅出口經營者可以作出，主管機關初裁之前不能接受D、反傾銷調查程序：出口經營者可以作出，主管機關初裁之前不能接受商務部發(fā)起（申請或主動）初步裁定：終止調查或臨時措施初步裁定：終止調查或臨時措施終局裁定：取消臨時措施或征收反傾銷稅終局裁定：取消臨時措施或征收反傾銷稅國內司法審查（利害關系人對商務部提起行政訴訟）行政復審（申請或主動）國內司法審查（利害關系人對商務部提起行政訴訟）行政復審（申請或主動）E、有關司法審查的2002年司法解釋：E、貿易救濟措施的多邊救濟程序：上升為進出口國政府之間的爭端適用WTO爭端解決機制解決反補貼措施A、條件：進口產品存在專向補貼、對國內產業(yè)造成（實質）損害、因果關系B、補貼的兩個構成要件：政府提供的財政資助；接受者獲得利益C、反補貼措施：臨時反補貼措施、承諾和反補貼稅保障措施A、條件：進口數量增加、對國內產業(yè)造成（嚴重）損害、因果關系B、措施：提高關稅或數量限制C、限制：非歧視（針對產品，不區(qū)分來源）D、期限：一般不超過4年，最長不超過10年（二）WTO法律制度1、WTO與中國的關系（1）中國在WTO中的義務：共同義務（WTO多邊協議）和特有義務（中國入世承諾）（2）中國入世時的幾個重要承諾：A、3年放開外貿經營權的承諾B、15年非市場經濟承諾——其他成員可以針對中國產品反傾銷時適用替代國價格C、12年特定產品保障措施承諾——其他成員可以專門針對中國產品適用保障措施，且實施條件低于一般保障措施2、重要制度：WTO的爭端解決機制爭端解決的基本程序：磋商磋商上訴機構審理專家組審理上訴機構審理專家組審理報告的通過（適用否定性協商一致原則）報告的通過（適用否定性協商一致原則）報告的執(zhí)行和監(jiān)督報告的執(zhí)行和監(jiān)督不執(zhí)行，爭端方將獲權報復不執(zhí)行，爭端方將獲權報復3、重要協議（1）《與貿易有關的投資措施協議》取消有違貨物貿易的國民待遇原則和一般性取消數量限制原則相沖突的投資措施取消四項投資措施：當地成分要求、貿易平衡要求、進口用匯限制和國內銷售要求（2）《服務貿易總協定》調整四種服務貿易：（a）跨境交付——服務本身跨境（b）境外消費——消費者跨境（c）商業(yè)存在——服務提供者跨境并設立機構（d）自然人存在——服務提供者跨境但不設立機構協定特點：框架性協議；是否市場準入，是否給予國民待遇，完全取決于各成員的承諾知識產權的國際保護知識產權的國際保護（基本原則，TRIPS協議的特點）知識產權貿易知識產權貿易技術轉讓：許可證協議的特點和種類技術轉讓：許可證協議的特點和種類多邊投資擔保海外投資保證多邊投資擔保海外投資保證投資爭端解決：重點是中心的管轄權投資爭端解決：重點是中心的管轄權國際投資法四、其他法律制度國際金融法國際貸款協議的共同性條款各種融資擔保方式的特點國際逃稅和國際避稅國際稅法國際重復征稅和國際重疊征稅稅收管轄權四、其他法律制度國際金融法國際貸款協議的共同性條款各種融資擔保方式的特點國際逃稅和國際避稅國際稅法國際重復征稅和國際重疊征稅稅收管轄權：居民稅收管轄權和來源地稅收管轄權國際私法授課大綱主體：主要是法人和自然人（國籍和住所沖突的解決）一、導論主體：主要是法人和自然人（國籍和住所沖突的解決）一、導論調整方式：沖突法調整和國際統(tǒng)一實體法調整調整方式：沖突法調整和國際統(tǒng)一實體法調整國際私法的主體：自然人、法人、國家和國際組織（特殊主體）自然人和法人的國籍和住所沖突的解決：（1）自然人國籍積極沖突的解決：內國國籍——住所或與當事人有最密切聯系的國籍國籍消極沖突的解決：定居國——住所地國住所積極沖突的解決：與糾紛最密切聯系的住所住所消極沖突的解決：慣常居所（2）法人國籍的確定：注冊登記地住所的確定：主要辦事機構所在地沖突規(guī)范（結構、系屬公式、種類）和準據法（特點、特殊情況下準據法的確定）沖突規(guī)范（結構、系屬公式、種類）和準據法（特點、特殊情況下準據法的確定）理解理解二、國內沖突法適用沖突規(guī)范的基本制度：識別、反致、外國法查明、公共秩序保留、法律規(guī)避二、國內沖突法適用沖突規(guī)范的基本制度：識別、反致、外國法查明、公共秩序保留、法律規(guī)避國際民商事法律適用（重點掌握我國的規(guī)定）國際民商事法律適用（重點掌握我國的規(guī)定）——記憶（一）兩個基本概念1、沖突規(guī)范：法律適用規(guī)范沖突規(guī)范的結構：連結點連結點例：侵權依侵權行為地法系屬的套用格式系屬系屬公式系屬的套用格式系屬系屬公式屬人法：以國籍（大陸法系）、住所（英美法系）或慣常居所作為連接點屬人法：以國籍（大陸法系）、住所（英美法系）或慣常居所作為連接點沖突規(guī)范的種類：（1）單邊沖突規(guī)范：直接規(guī)定適用內國法或外國法（2）雙邊沖突規(guī)范：將系屬中連接點和案情結合才能確定準據法（3）重疊適用的沖突規(guī)范：有兩個或兩個以上系屬且須同時適用（4）選擇適用的沖突規(guī)范：有兩個或兩個以上系屬但只須選擇其中之一適用；根據是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用沖突規(guī)范2、準據法：經沖突規(guī)范指定援用來具體確定民商事法律當事人權利義務關系的特定的實體法區(qū)際法律沖突和準據法的確定：《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第192條：“依法應當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據該國法律關于調整國內法律沖突的規(guī)定，確定應適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關系有最密切聯系的地區(qū)的法律。

”（二）五個基本制度：1、識別（定性）：法院對案件性質予以確定的行為2、反致（廣義）反致（狹義）多數國家和我國：依法院地法識別2、反致（廣義）反致（狹義）間接反致：丙乙甲乙甲直接反致：丙乙甲轉致：《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第178條：“人民法院在審理涉外民事關系的案件時，應當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應適用的實體法?！遍g接反致：丙乙甲乙甲直接反致：丙乙甲轉致：3、外國法的查明《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第193條：“對于應當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（1）由當事人提供；（2）由與我國訂立司法協助協定的的締約對方的中央機關提供；（3）由我國駐該國使領館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律?！?、公共秩序保留：在一國依內國沖突規(guī)范的指定應對某一國際民商事法律關系適用外國法時，如其適用將與自己的公共秩序相抵觸，便可排除該外國法的適用5、法律規(guī)避：國際民商事法律關系的當事人故意制造或變更某種連接點，以避開本應適用的對其不利的法律，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第194條：“當事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力?！保ㄈ﹪H民商事法律適用權利能力和行為能力（1）自然人行為能力的法律適用：原則上適用當事人的本國法 例外：《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第179條：“定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律?！钡?80條：“外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定為有民事行為能力。”第181條：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律?！?/p>

（2）法人權利能力和行為能力的法律適用：《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第184條：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領域內進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定?！?/p>

2、時效《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第195條：“涉外民事法律關系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關系準據法確定。”3、物權基本原則：物之所在地法原則例外：（1）運送中的物品的物權適用送達地法或發(fā)送地法（2）船舶物權原則上適用旗國法；飛行器物權原則上適用注冊登記地法；船舶和飛行器的優(yōu)先權適用法院地法；光船租賃時的物權適用原注冊登記地法律（3）遺產繼承的法律適用（4）離婚時財產分割適用法院地法4、債權（1）合同之債：有條件選擇A、國際條約優(yōu)先，但條約另有規(guī)定或中國保留的條款除外B、意思自治原則例外：在中國境內履行的中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同和中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中國法律C、最密切聯系原則D、國際慣例補缺★2007年8月8日施行的《最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》A、關于意思自治原則：當事人可以在一審法庭辯論終結前通過協商一致選擇或者變更選擇合同爭議應適用的法律；當事人未選擇合同爭議應適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的，應當視為當事人已經就合同爭議應適用的法律作出選擇。B、關于最密切聯系原則：第5條明確了17種合同最密切聯系的對象C、第8條擴大了必須強制適用中國法律的范圍：擴大至在中國境內履行的三資企業(yè)股權或資產轉讓合同以及外資并購中資企業(yè)的合同D、根據意思自治原則適用外國法的，當事人有查明并提供該外國法的義務；根據最密切聯系原則適用外國法的，該外國法可以由人民法院或當事人查明并提供。上述途徑無法查明的，適用中國法律（2）侵權之債原則：適用侵權行為地法《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第187條：“侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發(fā)生地法律。如果兩者不一致的，人民法院可以選擇適用?！?/p>

例外：《民法通則》第146條：“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。九天考資中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。”《海商法》第273條：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！薄逗Ｉ谭ā返?75條：“海事賠償責任限制，適用受理案件的法院所在地法律?！薄睹裼煤娇辗ā返?89條：“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律?！?、商事關系（1）票據行為方式：行為地法；例外：支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經當事人協議，也可以適用付款地法律票據追索權行使期限：出票地法持票人責任：付款地法失票時的權