
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文檔簡介
第5章建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī)5.1建設(shè)工程法律、法規(guī)概述5.2中華人民共和國建筑法5.3中華人民共和國合同法5.4建設(shè)工程質(zhì)量管理條例5.5建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例5.6建設(shè)工程相關(guān)法規(guī)實訓(xùn)及案例第5章建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī)5.1建設(shè)工程法律、法規(guī)概述5.1建設(shè)工程法律、法規(guī)概述
5.1.1建設(shè)工程法律法規(guī)體系
1.建設(shè)工程法律、法規(guī)的基本概念
法律體系也稱法的體系,通常指由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。建設(shè)工程法律具有綜合性、獨立性和完整性的特點。
建設(shè)工程法律、法規(guī)體系是根據(jù)《中華人民共和國立法法》的規(guī)定,制定和公布施行的有關(guān)建設(shè)工程的各項法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章的總稱。5.1建設(shè)工程法律、法規(guī)概述
5.1.1建設(shè)工程法建設(shè)工程行政法規(guī)是由國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范工程建設(shè)活動的各項法規(guī),是由總理簽署國務(wù)院令予以公布,如《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》等。
建設(shè)工程部門規(guī)章是指建設(shè)部按照國務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍,獨立或同國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,制定的規(guī)范工程建設(shè)活動的各項規(guī)章,屬于建設(shè)部制定的,由部長簽署建設(shè)部令予以公布,如《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《注冊監(jiān)理工程師管理規(guī)定》等。
上述法律、法規(guī)、規(guī)章的法律效力從高到低依次為法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章。建設(shè)工程行政法規(guī)是由國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范工程建2.建設(shè)工程法律、法規(guī)的調(diào)整對象
建設(shè)工程法律、法規(guī)旨在調(diào)整國家及其有關(guān)機構(gòu)、企業(yè)事業(yè)單位、社會團體、公民之間在建設(shè)活動中或建設(shè)行政管理活動中發(fā)生的各種社會關(guān)系。建設(shè)法規(guī)的調(diào)整對象即各種建設(shè)關(guān)系,包括:
1)建設(shè)活動中的行政管理關(guān)系
由于建設(shè)活動對社會經(jīng)濟發(fā)展有著重大的影響,國家必須要實行全面嚴(yán)格的監(jiān)督管理,包括對建設(shè)工程的審批、立項、實施、驗收等活動的監(jiān)督和管理,以規(guī)范建設(shè)活動,維護建筑市場秩序,促進建設(shè)活動的健康發(fā)展。為此,國家成立了專門的建設(shè)行政主管部門代表國家行使執(zhí)法權(quán)利,監(jiān)督管理建設(shè)工程領(lǐng)域的各種建設(shè)行為。2.建設(shè)工程法律、法規(guī)的調(diào)整對象
建設(shè)工程法律、法2)建設(shè)活動中的經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系
在工程建設(shè)活動中,各種經(jīng)濟主體需要相互協(xié)作才能得到各自的經(jīng)濟利益或目的。如建設(shè)單位需要設(shè)計單位完成設(shè)計工作、需要施工單位完成工程的建造工作,而設(shè)計、施工等單位又需要建設(shè)單位的建設(shè)任務(wù)才能創(chuàng)造經(jīng)濟效益,等等。2)建設(shè)活動中的經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系
在工程建設(shè)活動中,各3)建設(shè)活動中的民事關(guān)系
建設(shè)活動的民事關(guān)系是指調(diào)整和處理國家、法人、公民之間在建設(shè)活動中的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。主要包括:在建設(shè)活動中的有關(guān)自然人的損害、侵權(quán)、賠償關(guān)系,建設(shè)領(lǐng)域從業(yè)人員的自身和經(jīng)濟權(quán)利保護關(guān)系,房地產(chǎn)交易中買賣、租賃、產(chǎn)權(quán)關(guān)系,土地征用、房屋拆遷導(dǎo)致的拆遷安置關(guān)系,等等。
我國《憲法》規(guī)定,凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。不具有中華人民共和國國籍的人不是我國公民,但是依然屬于自然人的范疇。
自然人不僅包括公民,還包括外國人和無國籍人,他們都可以成為民事法律關(guān)系的主體。法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。3)建設(shè)活動中的民事關(guān)系
建設(shè)活動的民事關(guān)系是指調(diào)5.1.2與建筑工程監(jiān)理有關(guān)的建設(shè)工程法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章
1.法律
(1)《中華人民共和國建筑法》。
(2)《中華人民共和國合同法》。
(3)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》。
(4)《中華人民共和國土地管理法》。
(5)《中華人民共和國城市規(guī)劃法》。
(6)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》。
(7)《中華人民共和國環(huán)境保護法》。
(8)《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》。5.1.2與建筑工程監(jiān)理有關(guān)的建設(shè)工程法律、行政法規(guī)和部門2.行政法規(guī)
(1)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》。
(2)《建筑工程安全生產(chǎn)管理條例》。
(3)《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》。
(4)《中華人民共和國設(shè)計管理條例》。2.行政法規(guī)
(1)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》。
3.部門規(guī)章
(1)《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》。
(2)《注冊監(jiān)理工程師管理規(guī)定》。
(3)《建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》。
(4)《建筑工程設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》。
(5)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》。
(6)《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》。
(7)《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》。
(8)《建筑工程施工許可管理辦法》。3.部門規(guī)章
(1)《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(9)《實施工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)督規(guī)定》。
(10)《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》。
(11)《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》。
(12)《建設(shè)工程施工現(xiàn)場管理規(guī)定》。
(13)《建筑安全生產(chǎn)監(jiān)督管理規(guī)定》。
(14)《工程建設(shè)重大事故報告和調(diào)查程序規(guī)定》。
(15)《城市建設(shè)檔案管理規(guī)定》。(9)《實施工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)督規(guī)定》。
(10 5.2中華人民共和國建筑法
5.2.1總則
1.立法目的
《建筑法》第1條規(guī)定:為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理、維護建筑市場秩序、保證建筑工程的質(zhì)量和安全,促進建筑業(yè)健康發(fā)展,制定本法。
2.調(diào)整對象
《建筑法》第2條規(guī)定:在中華人民共和國境內(nèi)從事建筑活動,實施對建筑活動的監(jiān)督管理,應(yīng)當(dāng)遵守本法。 5.2中華人民共和國建筑法
5.2.1總則
15.2.2建筑許可
1.建筑工程施工許可
1)施工許可制度的概念
施工許可制度是指由國家授權(quán)有關(guān)建設(shè)行政主管部門,對建筑工程施工前依建設(shè)單位申請,對該項工程是否符合法定的開工條件進行審查,對符合條件的工程發(fā)給施工許可證,允許建設(shè)單位開工建設(shè)的制度。5.2.2建筑許可
1.建筑工程施工許可
1)2)建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件
《建筑法》第7條規(guī)定:“建設(shè)工程開工前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證;但是,國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程,不再領(lǐng)取施工許可證。”
建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件在《建筑法》第8條作出了規(guī)定:“申請領(lǐng)取施工許可證,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(1)已經(jīng)辦理該建設(shè)工程用地批準(zhǔn)手續(xù)。2)建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件
《(2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證。
(3)需要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求。
(4)已經(jīng)確定建設(shè)施工企業(yè)。
(5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料。
(6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施。
(7)建設(shè)資金已經(jīng)落實。
(8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
建設(shè)行政主管部門自收到申請之日起15日內(nèi),對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證?!?2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證。
3)不需要申請施工許可證的工程類型
并不是所有工程在開工前都需要辦理施工許可證,不需要申請施工許可證的工程類型包括:
(1)國務(wù)院建設(shè)行政管理部門確定的限額以下的小型工程。
(2)按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工的建筑工程。
(3)搶險救災(zāi)工程。
(4)臨時性工程。
(5)軍用房屋建筑。3)不需要申請施工許可證的工程類型
并不是所有工程4)施工許可證或開工報告管理
《建筑法》第9條規(guī)定:“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的,應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期;延期以兩次為限,每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的,施工許可證自行廢止?!?/p>
《建筑法》第10條規(guī)定:“在建的建筑工程因故中止施工的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起1個月內(nèi),向發(fā)證機關(guān)報告,并按規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程恢復(fù)施工的,應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告;中止施工滿1年的工程恢復(fù)施工前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報告發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。”
對于需要領(lǐng)取開工報告的工程,《建筑法》第11條規(guī)定:“按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建設(shè)工程,因故不能按期開工或者中止施工的,應(yīng)當(dāng)及時向批準(zhǔn)機關(guān)報告情況。因故不能按期開工超過6個月的,應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)?!?)施工許可證或開工報告管理
《建筑法》第9條規(guī)定2.從業(yè)資格
1)企業(yè)從業(yè)資格
在我國,對從事建筑活動的建設(shè)工程企業(yè)實行等級許可制度,這些企業(yè)包括建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和監(jiān)理單位等。
《建筑法》第13條規(guī)定:“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,劃分為不同的資質(zhì)等級,經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?!?.從業(yè)資格
1)企業(yè)從業(yè)資格
在我國,對從根據(jù)相應(yīng)的規(guī)定,工程建設(shè)參與各方資質(zhì)等級有不同的劃分方法:
(1)工程設(shè)計企業(yè)資質(zhì)的劃分。工程設(shè)計企業(yè)資質(zhì)分為工程設(shè)計綜合資質(zhì)、行業(yè)資質(zhì)和專項資質(zhì)。工程設(shè)計綜合資質(zhì)只設(shè)甲級,工程設(shè)計行業(yè)資質(zhì)和專項資質(zhì)根據(jù)工程性質(zhì)和技術(shù)特點分別設(shè)立了不同的類別和級別。根據(jù)相應(yīng)的規(guī)定,工程建設(shè)參與各方資質(zhì)等級有不同的劃分方法(2)工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)的劃分。工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)、專業(yè)資質(zhì)和事務(wù)所資質(zhì)。其中,專業(yè)資質(zhì)可分為房屋建筑工程、水利水電工程、公路工程、市政公用工程、冶煉工程、礦山工程、化工石油工程、電力工程、農(nóng)林工程、鐵路工程、港口與航道工程、航天航空工程、通信工程以及機械電子工程14個專業(yè)類別,每個專業(yè)類別又分為甲級和乙級(房屋建筑工程、水利水電工程、公路工程和市政公用工程4種專業(yè)工程類別設(shè)有丙級)。甲級工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的一等、二等、三等工程;乙級監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的二等、三等工程;丙級工程監(jiān)理企業(yè)可以監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的三等工程。(2)工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)的劃分。工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合(3)建筑企業(yè)資質(zhì)的劃分。建筑企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。這三類建筑企業(yè)按照各自工程性質(zhì)和技術(shù)特點,分為若干資質(zhì)類別。其中,施工總承包企業(yè)劃分為12個類別,專業(yè)承包企業(yè)劃分為60個類別,勞務(wù)分包企業(yè)劃分為13個類別。各資質(zhì)類別按照各自規(guī)定的條件劃分若干等級。例如,房屋建筑工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)分為特級、一級、二級和三級,地基與基礎(chǔ)工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)分為一級、二級和三級,木工作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)分為一級和二級。(3)建筑企業(yè)資質(zhì)的劃分。建筑企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、2)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度
《建筑法》第14條規(guī)定:從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員,應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的職業(yè)資格證書,并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。
建筑業(yè)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度指的是我國的建筑業(yè)專業(yè)人員在各自的專業(yè)范圍內(nèi)參加全國或行業(yè)組織的統(tǒng)一考試,獲得相應(yīng)的職業(yè)資格證書,經(jīng)注冊后在資格許可范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)的制度。目前我國主要的建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格種類包括注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊造價工程師、注冊咨詢工程師和注冊建造師等。
另外,取得執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員,每年還需要接受一定時限的繼續(xù)教育。2)專業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度
《建筑法》第14條規(guī)定:5.2.3建筑工程發(fā)包與承包
1.一般規(guī)定
建筑工程發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同,明確雙方權(quán)利和義務(wù)。在發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動中,應(yīng)當(dāng)遵循公開、公正、平等的競爭原則,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)擇優(yōu)選擇承包單位。5.2.3建筑工程發(fā)包與承包
1.一般規(guī)定
建筑2.工程發(fā)包制度
建設(shè)工程的發(fā)包方式主要有兩種:招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包?!督ㄖā返?9條規(guī)定:建筑工程依法實行招標(biāo)發(fā)包,對不適用招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。
建設(shè)工程的招標(biāo)發(fā)包,主要適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其有關(guān)規(guī)定?!墩袠?biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定了必須進行招標(biāo)的工程建設(shè)項目范圍。在該范圍內(nèi)并且達(dá)到國家規(guī)定的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的工程建設(shè)項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理、重要設(shè)備和材料的采購都必須依法進行招標(biāo)。對于公開招標(biāo)的,《建筑法》第20條規(guī)定:建筑工程實行公開招標(biāo)的,發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式,發(fā)布招標(biāo)公告,提供載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求、主要的合同條款、評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方式以及開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的程序等內(nèi)容的招標(biāo)文件。2.工程發(fā)包制度
建設(shè)工程的發(fā)包方式主要有兩種:招對于不適于招標(biāo)發(fā)包可以直接發(fā)包的建設(shè)工程,承包人依然要符合資質(zhì)的要求?!督ㄖā返?2條規(guī)定:建筑工程實行直接發(fā)包的,發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。
另外,國家也提倡建筑工程實行工程總承包,但是禁止將建筑工程肢解發(fā)包,“建設(shè)單位不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位”。發(fā)包單位也不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。對于不適于招標(biāo)發(fā)包可以直接發(fā)包的建設(shè)工程,承包人依然要符3.工程承包制度
1)工程承包單位的資質(zhì)等級許可制度
我國對工程承包實行資質(zhì)等級許可制度。《建筑法》第26條第1款規(guī)定:“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程?!睘榱艘?guī)范建筑施工企業(yè)的市場行為,嚴(yán)格建筑施工企業(yè)的市場準(zhǔn)入,《建筑法》第26條第2款對違反資質(zhì)許可制度的行為作出了如下規(guī)定:3.工程承包制度
1)工程承包單位的資質(zhì)等級許可(1)禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。
(2)禁止以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
(3)禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。(1)禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍2)聯(lián)合承包
《建筑法》第27條規(guī)定“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任”。同時還規(guī)定“兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合承包的,應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級較低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程”。
3)禁止轉(zhuǎn)包
《建筑法》第28條規(guī)定:禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分包轉(zhuǎn)包給他人。2)聯(lián)合承包
《建筑法》第27條規(guī)定“大型建筑工程4.工程分包制度
分包是指總承包單位將其所承包的工程中的部分工程發(fā)包給其他承包單位完成的活動。
1)分包商不可以超越其資質(zhì)許可范圍去承攬分包工程
《建筑法》第29條規(guī)定“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位”。4.工程分包制度
分包是指總承包單位將其所承包的工2)對分包單位的認(rèn)可
《建筑法》第29條進一步規(guī)定“除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可”。這條規(guī)定實際上賦予了建設(shè)單位對分包商的否決權(quán)。需要指出的是,建設(shè)單位的認(rèn)可是在總承包單位已經(jīng)做出選擇的基礎(chǔ)上的確認(rèn);這不同于指定分包商,指定分包商是首先由建設(shè)單位作出選擇。直接指定分包商在我國是違反的,而在《FIDIC施工合同條件》中業(yè)主則可以指定分包商。2)對分包單位的認(rèn)可
《建筑法》第29條進一步規(guī)定3)禁止違法分包
《建筑法》禁止違法分包?!敖钩邪鼏挝粚⑵涑邪娜拷ㄖこ讨庖院笠苑职x分包轉(zhuǎn)包給他人”、“分包單位必須具有相應(yīng)資質(zhì)”、“分包單位一般應(yīng)得到建設(shè)單位的認(rèn)可”,等等。3)禁止違法分包
《建筑法》禁止違法分包?!敖钩?)總承包單位與分包單位的連帶責(zé)任
《建筑法》第29條第2款規(guī)定:“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)??偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。”其中,連帶責(zé)任既可以依合同約定產(chǎn)生,也可以依法律規(guī)定產(chǎn)生。
分包與轉(zhuǎn)包的根本區(qū)別在于分包是將工程的一部分或非主體結(jié)構(gòu)部分交由其他單位完成,而轉(zhuǎn)包則是將整個工程的全部或者主體部分交由其他單位完成。4)總承包單位與分包單位的連帶責(zé)任
《建筑法》第25.2.4建設(shè)工程監(jiān)理
建設(shè)工程監(jiān)理是指具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位依法接受建設(shè)單位的委托,依照法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同,對建設(shè)工程質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等實施的專業(yè)化監(jiān)督管理?!督ㄖā返?0條第1款規(guī)定“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”。5.2.4建設(shè)工程監(jiān)理
建設(shè)工程監(jiān)理是指具有相應(yīng)資質(zhì)條1.實行強制監(jiān)理的建設(shè)工程范圍
《建筑法》第30條第2款規(guī)定“國務(wù)院可以規(guī)定實行強制監(jiān)理的建筑工程的范圍”。國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第12條規(guī)定了必須實行監(jiān)理的建設(shè)工程范圍,《建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》則對必須實行監(jiān)理的建設(shè)工程做出了更具體的規(guī)定:
(1)國家重點建設(shè)工程。依據(jù)《國家重點建設(shè)項目管理辦法》所確定的對國民經(jīng)濟和社會發(fā)展有重大影響的骨干項目。
(2)大中型公用事業(yè)工程。項目總投資額在3000萬以上的供水、供電、供氣、供熱和社會發(fā)展有重大影響的骨干項目。1.實行強制監(jiān)理的建設(shè)工程范圍
《建筑法》第30條(3)成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程。建設(shè)面積在5萬m2以上的住宅建設(shè)工程。
(4)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程。包括使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目,使用外國政府及其機構(gòu)貸款資金的項目,使用國際組織或者國外政府援助資金的項目。
(5)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。項目總投資額在3000萬元以上關(guān)系社會公共利益、公眾安全的交通運輸、水利建設(shè)、城市基礎(chǔ)設(shè)施、生態(tài)環(huán)境保護、信息產(chǎn)業(yè)和能源等基礎(chǔ)設(shè)施項目以及學(xué)校、影劇院和體育場館項目。(3)成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程。建設(shè)面積在5萬m2以2.工程監(jiān)理單位資質(zhì)等級許可制度
我國對工程監(jiān)理單位實行資質(zhì)等級許可制度?!督ㄖā返?1條規(guī)定:“實行監(jiān)理的建筑工程,由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書面委托監(jiān)理合同?!?.工程監(jiān)理單位資質(zhì)等級許可制度
我國對工程監(jiān)理單3.工程監(jiān)理的依據(jù)、權(quán)限和內(nèi)容
根據(jù)《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》的有關(guān)規(guī)定,工程監(jiān)理的依據(jù)包括法律、法規(guī),有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范、操作規(guī)程,設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同與委托監(jiān)理合同等。
根據(jù)《建筑法》的規(guī)定,工程監(jiān)理的內(nèi)容可以概括為工程監(jiān)理單位對承包單位在質(zhì)量、工期和資金使用等方面的監(jiān)督,即三控。其工作內(nèi)容、監(jiān)理權(quán)限還將取決于雙方合同的具體約定,并且該約定要向被監(jiān)理的承包單位通報。為此,《建筑法》第33條規(guī)定:“實施建筑工程監(jiān)理前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限,書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)?!?.工程監(jiān)理的依據(jù)、權(quán)限和內(nèi)容
根據(jù)《建筑法》、《《建筑法》第32條第2款、第3款分包規(guī)定了工程監(jiān)理人員的監(jiān)理權(quán)限和義務(wù),包括:
(1)工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的,有權(quán)要求建設(shè)施工企業(yè)改正。
(2)工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的,應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正?!督ㄖā返?2條第2款、第3款分包規(guī)定了工程監(jiān)理人員的4.禁止工程監(jiān)理單位實施的違反行為
根據(jù)《建筑法》第34條、第35條的規(guī)定,工程監(jiān)理單位還應(yīng)當(dāng)遵守如下強制性法律規(guī)定:
(1)工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。
(2)工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)。
(3)工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
(4)工程監(jiān)理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。4.禁止工程監(jiān)理單位實施的違反行為
根據(jù)《建筑法》 5.3中華人民共和國合同法
5.3.1一般規(guī)定
1.制定《合同法》的目的
《合同法》第1條規(guī)定:“為了保證合同當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護社會經(jīng)濟秩序,促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè),制定本法。” 5.3中華人民共和國合同法
5.3.1一般規(guī)定
2.《合同法》立法的基本原則
1)平等原則
《合同法》第3條規(guī)定:“合同當(dāng)事人的法律地位平等,一方不得將自己意志強加給另一方。”
2)自愿原則
《合同法》第4條規(guī)定:“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利,任何單位和個人不得非法干預(yù)。”
3)公平原則
《合同法》第5條規(guī)定:“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)?!?.《合同法》立法的基本原則
1)平等原則
4)誠實信用原則
《合同法》第6條例規(guī)定:“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵守誠實信用原則?!?/p>
5)遵紀(jì)守法的原則
《合同法》第7條規(guī)定:“當(dāng)事人訂立、履行合同,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī),遵守社會公德,不得擾亂社會經(jīng)濟秩序,損害社會公共利益?!?)誠實信用原則
《合同法》第6條例規(guī)定:“當(dāng)事人3.合同的分類
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),可以將合同劃分為不用的種類。以下選擇建筑工程有關(guān)的重要的分類進行介紹:
1)要式合同和不要式合同
要式合同是指必須采用法定形式的合同,例如,中外合資經(jīng)營合同經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字蓋章后必須經(jīng)過政府主管部門批準(zhǔn)后才成立,此批準(zhǔn)即為法定形式。采用要式合同時,當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立。3.合同的分類
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),可以將合同劃分為不不要式合同是指不要求采用特定形式,當(dāng)事人可以選擇合同形式。合同實踐中,以不要式合同居多。采用不要式合同時,合同成立是指合同當(dāng)事人對合同的標(biāo)的、數(shù)量等內(nèi)容協(xié)商一致。如果法律、法規(guī)、當(dāng)事人對合同的形式、程序沒有特殊要求,則承諾生效時合同成立。
區(qū)別要式合同與不要式合同的意義在于,某些要式合同如果不具備法律、行政法規(guī)要求的形式,可能不產(chǎn)生合同效力。不要式合同是指不要求采用特定形式,當(dāng)事人可以選擇合同形式2)雙務(wù)合同與單務(wù)合同
依照合同當(dāng)事人之間是否互負(fù)義務(wù),合同可以分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。
雙務(wù)合同是當(dāng)事人之間互相承擔(dān)義務(wù),或者說當(dāng)事人均承擔(dān)義務(wù)的合同。例如買賣合同。雙務(wù)合同下合同風(fēng)險由各方共擔(dān)風(fēng)險。如委托監(jiān)理合同、建筑工程施工合同均屬于雙務(wù)合同。
單務(wù)合同是只有一方當(dāng)事人承擔(dān)給予的義務(wù),另一方不承擔(dān)義務(wù)只享受權(quán)利的合同。例如贈與合同。單務(wù)合同下,履行合同風(fēng)險全部由承擔(dān)義務(wù)的一方承擔(dān)。2)雙務(wù)合同與單務(wù)合同
依照合同當(dāng)事人之間是否互負(fù)3)有償合同與無償合同
依照合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)是否存在對價關(guān)系,可以將合同分為有償合同與無償合同。
有償合同是當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益須向另一方付出相應(yīng)代價的合同。有償合同是常見的合同形式,合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力,如買賣、租賃、運輸、承攬合同等。
無償合同是一方當(dāng)事人享有合同規(guī)定權(quán)益,但無須向另一方付出相應(yīng)對價的合同。例如無償借用合同。無償付出的一方一般承擔(dān)較低程度的義務(wù),合同對當(dāng)事人的行為能力要求較低,甚至是無民事行為能力人也能簽訂無償合同。3)有償合同與無償合同
依照合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)4)有名合同與無名合同
根據(jù)法律是否賦予其特定的合同名稱并設(shè)有專業(yè)規(guī)范,將合同分為有名合同與無名合同。
有名合同也稱典型合同,是法律對某些合同賦予專門名稱,并設(shè)立專門規(guī)范的合同,如《合同法》分則所規(guī)定的15類合同。
無名合同也稱非典型合同,是法律上未規(guī)定專門名稱和專門規(guī)則的合同。根據(jù)合同的自由原則,只要不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定,不違背社會公共利益和公德,不侵害他人權(quán)益,允許當(dāng)事人根據(jù)自身意愿訂立任何形式的合同。4)有名合同與無名合同
根據(jù)法律是否賦予其特定的合5.3.2合同的訂立
1.合同的形式和內(nèi)容
《合同法》第10條規(guī)定:“當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式?!逼渲校陬^形式是以口頭語言形式表現(xiàn)合同內(nèi)容的合同,書面形式是指合同書、信件、數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形表示所載內(nèi)容的形式,其他形式則包括公證、審批、登記等形式。5.3.2合同的訂立
1.合同的形式和內(nèi)容
《合關(guān)于合同的內(nèi)容,合同法第12條規(guī)定:合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定。一般包括以下條款:
(1)當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。
(2)標(biāo)的。
(3)數(shù)量。
(4)質(zhì)量。
(5)價款或者報酬。
(6)履行期限、地點和方式。
(7)違約責(zé)任。
(8)解決爭議的方法。關(guān)于合同的內(nèi)容,合同法第12條規(guī)定:合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約2.要約與承諾
當(dāng)事人訂立合同時,應(yīng)當(dāng)采取要約、承諾方式。
《合同法》第14條規(guī)定,要約是希望和他人訂立合同的意思表示。該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定:
(1)內(nèi)容具體確定。
(2)表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。2.要約與承諾
當(dāng)事人訂立合同時,應(yīng)當(dāng)采取要約、承其中,提出要約的一方為要約人,接受要約的一方為受約人。具體地講,要約必須是特定人的意思表示,必須是以締約合同為目的的。要約必須是對相對人發(fā)出的行為,雖然相對人的人數(shù)可能為不特定的多數(shù)人,都必須由相對人承諾。另外,要約必須具備合同的一般條款。
《合同法》第15條規(guī)定:“要約邀請是希望他們向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?!边@里意思表示的內(nèi)容往往不確定,不含有合同得以成立的主要內(nèi)容,也不含相對人同意受其約束的表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程,它是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為,在法律上無須承擔(dān)責(zé)任。其中,提出要約的一方為要約人,接受要約的一方為受約人。具要約可以撤回或撤銷。要約的撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前,欲使其不發(fā)生法律效力而取消的意思表示;要約撤銷是指要約在發(fā)生法律效力之后,要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。
《合同法》第21條規(guī)定:“承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。”第22條規(guī)定:“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出,但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出的承諾除外?!背兄Z應(yīng)具有以下條件:
(1)承諾必須由受要約人作出。
(2)承諾只能向要約人作出。
(3)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。
(4)承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。要約可以撤回或撤銷。要約的撤回是指要約在發(fā)生法律效力之前3.合同的成立
《合同法》第25條規(guī)定:“承諾生效時合同成立。”
承諾可以撤回但是不能撤銷。承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。撤回承諾應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。3.合同的成立
《合同法》第25條規(guī)定:“承諾生效4.示范文本
合同示范文本是將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導(dǎo)性的文本,在全國范圍內(nèi)積極宣傳和推廣,引導(dǎo)當(dāng)事人采用示范文本訂立合同,以實現(xiàn)合同簽訂的規(guī)范化?!逗贤ā返?2條規(guī)定:“當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”
在建筑工程領(lǐng)域,1991年起先后頒布了《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》、《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》等示范文本,這些示范文本更符合市場經(jīng)濟的要求。4.示范文本
合同示范文本是將各類合同的主要條款、5.格式條款
格式條款又稱標(biāo)準(zhǔn)條款,是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商即采用的條款。提供條款的相對人只能在接受格式條款和解決合同兩者之間選擇。提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。當(dāng)雙方對格式條款的理解發(fā)生爭議時,應(yīng)當(dāng)按照通常的理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)向不利于提供格式條款的一方解釋。5.格式條款
格式條款又稱標(biāo)準(zhǔn)條款,是指當(dāng)事人為了5.3.3合同的效力
1.合同生效
合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。合同成立后,必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效,否則合同是無效的。
合同生效應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(1)當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
(2)意思表示真實。
(3)不違反法律或者損害社會公共利益。5.3.3合同的效力
1.合同生效
合同生效是指一般來說,依法處理的合同自成立時生效。具體地講,口頭合同自受要約人承諾時生效;書面合同當(dāng)事人雙方簽字或者蓋章時生效;法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同,當(dāng)事人雖然未采取書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務(wù)的,可以視為合同有效。合同中有違反法律或社會公共利益的條款的,當(dāng)事人取消或更改后,不影響合同其他條件。
對于附條件合同,雖然成立與生效不是同一時間,合同成立后并未開始履行,但任何一方不得撤銷要約和承諾,仍然必須忠實履行合同約定的義務(wù)。否則,應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任或者按違約責(zé)任條款的約定追究相應(yīng)責(zé)任。一般來說,依法處理的合同自成立時生效。具體地講,口頭合同對于效力待定合同的生效則與后續(xù)行為有關(guān),包括:
(1)限制民事行為能力人訂立的合同。
(2)無代理權(quán)人訂立的合同。
(3)表見代理人訂立的合同。
(4)法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同。
(5)無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同。
一般地,后續(xù)行為是指相應(yīng)權(quán)利人應(yīng)知、追認(rèn)、授權(quán)或相對人與表見代理人訂立的合同為有效合同。對于效力待定合同的生效則與后續(xù)行為有關(guān),包括:
(12.無效合同
無效合同是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的,國家不承認(rèn)其效力,不給予法律保護的合同。
《合同法》第52條規(guī)定,有下列情形之一的,合同無效:
(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同,損害國家利益。
(2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益。
(3)以合同形式掩蓋非法目的。
(4)損害社會公共利益。
(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。2.無效合同
無效合同是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條3.可變更或可撤銷合同
可變更或可撤銷合同是指欠缺生效條件,但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同??勺兏蚩沙蜂N合同不同于無效合同,當(dāng)事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提,人民法院或者仲裁機構(gòu)不得主動變更或者撤銷合同。當(dāng)事人如果只要求變更,人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷合同。
《合同法》第54條規(guī)定,下列合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷:
(1)因重大誤解訂立的。
(2)在訂立合同時顯失公平的。3.可變更或可撤銷合同
可變更或可撤銷合同是指欠缺4.當(dāng)事人名稱或者法定代表人變更不對合同效力產(chǎn)生影響
當(dāng)事人名稱或者法定代表人變更不會對合同的效力產(chǎn)生影響?!逗贤ā返?6條規(guī)定:“合同生效后當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)?!?.當(dāng)事人名稱或者法定代表人變更不對合同效力產(chǎn)生影響
5.當(dāng)事人合并或分立后對合同效力的影響
在現(xiàn)實的市場經(jīng)濟活動中,經(jīng)常由于資產(chǎn)的優(yōu)化或重組而產(chǎn)生法人的合并或分立?!逗贤ā返?0條規(guī)定:“當(dāng)事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利,履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的,除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的義務(wù),由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán),承擔(dān)連帶債務(wù)?!?.當(dāng)事人合并或分立后對合同效力的影響
在現(xiàn)實的市5.3.4合同的履行
1.合同履行的概念
合同履行是指合同當(dāng)事人按照合同的規(guī)定,全面履行各自的義務(wù),實現(xiàn)各自的權(quán)利,使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。5.3.4合同的履行
1.合同履行的概念
合同履2.合同履行的原則
《合同法》第60條規(guī)定:“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。”所以,合同當(dāng)事人履行合同時,應(yīng)遵循以下原則:
(1)全面履行的原則。
(2)誠實信用原則。2.合同履行的原則
《合同法》第60條規(guī)定:“當(dāng)事3.抗辯權(quán)
抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中,在符合法定條件時,當(dāng)事人一方可以暫時拒絕對方當(dāng)事人的履行要求的權(quán)利,包括同時抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。需要注意的是,抗辯權(quán)的形式只能暫時拒絕對方的履行請求,即中止履行,而不能消滅對方的履行請求權(quán)。一旦抗辯權(quán)事由消失,原抗辯權(quán)人仍應(yīng)當(dāng)履行其債務(wù)。
同時履行抗辯權(quán)是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中,當(dāng)事人一方在當(dāng)事人另一方未對其給付以前,有權(quán)拒絕先給付的權(quán)利。如施工合同中期付款時,對承包人施工質(zhì)量不合格部分,發(fā)包人有權(quán)拒絕該部分的工程款;如果發(fā)包人拖欠工程款,則承包人可以放慢施工進度,甚至停止施工,所產(chǎn)生的后果,由違約方承擔(dān)。3.抗辯權(quán)
抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中,在符合法定條件先履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序的,先履行一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,后履行一方有權(quán)拒絕先履行一方的履行請求。設(shè)立履行情況表的目的在于,預(yù)防合同成立后情況發(fā)生變化而損害合同另一方的利益。
不安抗辯權(quán)是指具有先給付義務(wù)的一方當(dāng)事人,當(dāng)相對人財產(chǎn)明顯減少或欠信用,不能保證對其給付時,拒絕給付的權(quán)利。如材料供應(yīng)合同按照約定應(yīng)由供貨方先行交付訂購的材料后,采購方再付款結(jié)算,若合同履行過程中供貨方交付的材料質(zhì)量不符合約定的標(biāo)準(zhǔn),采購方有權(quán)拒付貨款。先履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序的,先履行4.代位權(quán)
代位權(quán)是指債權(quán)人為了保障其債權(quán)不受損害,而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。
《合同法》第73條規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?!边@里,專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利包括退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、人壽保險等。4.代位權(quán)
代位權(quán)是指債權(quán)人為了保障其債權(quán)不受損害5.撤銷權(quán)
撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實現(xiàn)的不當(dāng)行為,有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。
《合同法》第74條規(guī)定:“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用,由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?!?.撤銷權(quán)
撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實5.3.5合同的變更和轉(zhuǎn)讓
1.合同變更
狹義的變更是指合同內(nèi)容的某些變化,是在主體不變的前提下,在合同沒有履行或者沒有完全履行前,由于一定的原因,由當(dāng)事人對合同約定的權(quán)利義務(wù)進行局部調(diào)整。這種調(diào)整,通常表現(xiàn)為對合同某些條款的修改或補充。
廣義的變更是指除合同內(nèi)容的變更外,還包括合同主體的變更,即由新的主體取代原合同的某一主體。這實質(zhì)上是合同的轉(zhuǎn)讓。5.3.5合同的變更和轉(zhuǎn)讓
1.合同變更
狹義的2.合同轉(zhuǎn)讓
合同轉(zhuǎn)讓是指合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為?!睹穹ㄍ▌t》中規(guī)定:“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的,應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意,并不得牟利。依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國家批準(zhǔn)的合同,需經(jīng)原批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)。但是,法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。”
合同的轉(zhuǎn)讓包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔(dān)以及權(quán)利和義務(wù)同時轉(zhuǎn)讓三種情況。2.合同轉(zhuǎn)讓
合同轉(zhuǎn)讓是指合同一方將合同的權(quán)利、義5.3.6合同權(quán)利義務(wù)終止
合同權(quán)利義務(wù)終止是指由于一定的法律事實發(fā)生,使合同設(shè)立的權(quán)利義務(wù)歸于消滅的法律現(xiàn)象。合同權(quán)利義務(wù)終止是合同效力停止的表現(xiàn),即合同當(dāng)事人不再受合同約束。
《合同法》第91條規(guī)定,有下列情形之一的,合同的權(quán)利義務(wù)終止:
(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。
(2)合同解除。
(3)債務(wù)相互抵消。
(4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。
(5)債權(quán)人免除債務(wù)。
(6)債權(quán)債務(wù)同歸于一人。
(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。5.3.6合同權(quán)利義務(wù)終止
合同權(quán)利義務(wù)終止是指由于一其中,合同解除是指在合同有效成立之后沒有履行完畢之前,當(dāng)事人雙方通過協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權(quán)的方式,使當(dāng)事人設(shè)立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。合同解除包括約定解除和法定解除。其中,合同解除是指在合同有效成立之后沒有履行完畢之前,當(dāng)《合同法》第94條規(guī)定,有下列情形之一的,當(dāng)事人可以解除合同:
(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。
(2)在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行主要債務(wù)。
(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。
(4)當(dāng)事人一方遲延或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。
(5)法律規(guī)定的其他情形?!逗贤ā返?4條規(guī)定,有下列情形之一的,當(dāng)事人可以解除5.3.7違約責(zé)任
1.違約責(zé)任
違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
《合同法》第107條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?!?/p>
2.違約行為
違約責(zé)任源于違約行為。違約行為是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者合同義務(wù)不符合約定條件的行為。5.3.7違約責(zé)任
1.違約責(zé)任
違約責(zé)任是指合3.違約金與定金
違約金是指當(dāng)事人在合同中或合同訂立后約定因一方違約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢。違約金可分為約定違約金和法定違約金。
定金是指合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對方的款項,其目的是在于擔(dān)保合同債權(quán)的實現(xiàn)。
違約金存在與主合同之中,定金存在于從合同之中。它們可能單獨存在,也可能同時存在?!逗贤ā返?16條規(guī)定:“當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款?!睆囊?guī)定中可以看出,違約金條款和定金條款只能選擇適用其中一個。3.違約金與定金
違約金是指當(dāng)事人在合同中或合同訂 5.4建設(shè)工程質(zhì)量管理條例
5.4.1建設(shè)單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)
1.依法對工程進行發(fā)包的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第7條規(guī)定:“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位。建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。”所以,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法行使工程發(fā)包權(quán),在《建筑法》中對此也有明確規(guī)定。 5.4建設(shè)工程質(zhì)量管理條例
5.4.1建設(shè)單位的2.依法對材料設(shè)備招標(biāo)的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第8條規(guī)定:“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法對工程建設(shè)項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購進行招標(biāo)?!苯ㄔO(shè)單位實施的工程建設(shè)項目采購行為,還應(yīng)當(dāng)符合《招標(biāo)投標(biāo)法》及其相關(guān)規(guī)定。
3.提供原始資料的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第9條規(guī)定:“建設(shè)單位必須向有關(guān)勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。原始資料必須真實、準(zhǔn)確、齊全?!苯ㄔO(shè)單位應(yīng)當(dāng)對所提供的原始資料的質(zhì)量負(fù)責(zé)。2.依法對材料設(shè)備招標(biāo)的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第84.不得干預(yù)投標(biāo)人的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第10條規(guī)定:“建設(shè)工程發(fā)包單位不得迫使承包方以低于成本價競標(biāo),不得壓縮合理工期。建設(shè)單位不得明示或暗示設(shè)計單位或者施工單位違反工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn),降低建設(shè)工程質(zhì)量?!?/p>
在這里,承包方主要指勘察、設(shè)計和施工單位。另外,《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條還規(guī)定“投標(biāo)人不得以低于成本價的報價競標(biāo)”。4.不得干預(yù)投標(biāo)人的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第10條5.送審施工圖的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第11條規(guī)定:“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將施工圖設(shè)計文件報縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查?!薄笆┕D設(shè)計文件未經(jīng)審查批準(zhǔn)的,不得使用。”
6.依法委托監(jiān)理的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第12條規(guī)定:“實行監(jiān)理的建設(shè)工程,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位進行監(jiān)理,也可以委托具有工程監(jiān)理相應(yīng)資質(zhì)等級并被監(jiān)理工程的施工承包單位沒有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的該工程的設(shè)計單位進行監(jiān)理?!?.送審施工圖的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第11條規(guī)定7.確保提供的物資符合要求的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第14條規(guī)定:“按照合同約定,由建設(shè)單位采購建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計文件和合同要求。”如果建設(shè)單位提供規(guī)定建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合設(shè)計文件和合同要求,屬于違約行為,應(yīng)當(dāng)向施工單位承擔(dān)違約責(zé)任,施工單位有權(quán)拒絕接收這些貨物。
8.不得擅自改變主體和承重結(jié)構(gòu)進行裝修的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第15條規(guī)定:“涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在施工前委托原設(shè)計單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)等級的設(shè)計單位提出設(shè)計方案;沒有設(shè)計方案的,不得施工?!?.確保提供的物資符合要求的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》9.依法組織竣工驗收的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第16條第1款規(guī)定:“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報告后,應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進行竣工驗收?!?/p>
10移交建設(shè)項目檔案的責(zé)任
根據(jù)《質(zhì)量管理條例》第17條的規(guī)定,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照國家有關(guān)檔案管理的規(guī)定,向建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門移交建設(shè)項目檔案。9.依法組織竣工驗收的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第165.4.2勘察、設(shè)計單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)
1.勘察、設(shè)計單位共同的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第18條規(guī)定:“從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計的單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程?!?/p>
《質(zhì)量管理條例》第19條規(guī)定:“勘察、設(shè)計單位必須按照工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)進行勘察、設(shè)計,并對其勘察、設(shè)計質(zhì)量負(fù)責(zé)。注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師等注冊執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當(dāng)在設(shè)計文件上簽字,對設(shè)計文件負(fù)責(zé)?!?.4.2勘察、設(shè)計單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)
1.勘察、2.勘察單位的質(zhì)量責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第20條規(guī)定:“勘察單位提供的地質(zhì)、測量、水文等勘察成果必須真實、準(zhǔn)確?!?/p>
3.設(shè)計單位的質(zhì)量責(zé)任
1)科學(xué)設(shè)計的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第21條規(guī)定:“設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勘察成果文件進行建設(shè)工程設(shè)計。設(shè)計文件應(yīng)當(dāng)符合國家規(guī)定的設(shè)計深度要求,注明工程合理使用年限?!?.勘察單位的質(zhì)量責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第20條規(guī)2)選擇材料設(shè)備的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第22條規(guī)定:“設(shè)計單位在設(shè)計文件中選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備,應(yīng)當(dāng)注明規(guī)格、型號,性能等技術(shù)指標(biāo),其質(zhì)量要求必須符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。除有特殊要求的建筑材料、專用設(shè)備、工藝生產(chǎn)線等外,設(shè)計單位不得指定出產(chǎn)廠、供應(yīng)商?!?)選擇材料設(shè)備的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第22條規(guī)3)解釋設(shè)計文件的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第23條規(guī)定:“設(shè)計單位應(yīng)就審查合格的施工圖設(shè)計文件向施工單位作出詳細(xì)的說明?!庇捎谑┕D是設(shè)計單位設(shè)計的,設(shè)計單位對施工圖會有更深刻的理解,由其對施工單位作出說明是非常必要的,這有助于施工單位理解施工圖,保證工程質(zhì)量。
4)參與事故分析的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第24條規(guī)定:“設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析,并對因設(shè)計造成的質(zhì)量事故,提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案?!?)解釋設(shè)計文件的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第23條規(guī)5.4.3施工單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)
1.依法承攬工程的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第25條規(guī)定:“施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等極的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程,禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。”5.4.3施工單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)
1.依法承攬工程2.建立質(zhì)量保證體系的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第26條規(guī)定:“施工單位對建設(shè)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。”“建設(shè)工程實行總承包的,總承包單位應(yīng)當(dāng)對全部建設(shè)工程質(zhì)量負(fù)責(zé);建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項實行總承包的,總承包單位應(yīng)當(dāng)對其承包的建設(shè)工程或者采購的設(shè)備質(zhì)量負(fù)責(zé)?!?.建立質(zhì)量保證體系的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第263.分包單位保證工程質(zhì)量的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第27條規(guī)定:“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的,分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負(fù)責(zé),總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。”
4.按圖施工的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第28條規(guī)定:“施工單位必須依照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工,不得擅自修改工程設(shè)計,不得偷工減料。施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯的,應(yīng)當(dāng)及時提出意見和建議?!?.分包單位保證工程質(zhì)量的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第5.對建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備進行檢驗的責(zé)任
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第29條規(guī)定:“施工單位必須按照工程設(shè)計要求、施工標(biāo)準(zhǔn)和合同約定,對建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進行檢驗,檢驗應(yīng)當(dāng)有書面記錄和專人簽字;未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的,不得使用。”5.對建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備進行檢驗的責(zé)任
《建設(shè)6.對施工質(zhì)量進行檢驗的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第30條規(guī)定:“施工單位必須建立、健全施工質(zhì)量的檢驗制度,嚴(yán)格工序刊,做好隱蔽工程的質(zhì)量檢查和記錄。隱蔽工程在隱蔽前,施工單位應(yīng)當(dāng)通知建設(shè)單位和建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)?!?/p>
隱蔽工程具有不可逆行,對隱蔽工程的驗收應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律、法規(guī)、強制性標(biāo)準(zhǔn)及合同約定進行?!逗贤ā返?78條還規(guī)定:“隱蔽工程驗收前,承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?!?.對施工質(zhì)量進行檢驗的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第37.見證取樣的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第31條規(guī)定:“施工人員涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料,應(yīng)當(dāng)在建設(shè)單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場取樣,并送具有相應(yīng)資質(zhì)等級的質(zhì)量檢測單位進行檢測?!?/p>
8.返修保修的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第32條規(guī)定:“施工單位對施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程或者竣工驗收不合格的建設(shè)工程,應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修?!?.見證取樣的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第31條規(guī)定:5.4.4監(jiān)理單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)
1.依法承攬業(yè)務(wù)的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第34條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。禁止工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他工程監(jiān)理單位的名義承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。禁止工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)?!?.4.4監(jiān)理單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)
1.依法承攬業(yè)務(wù)2.獨立監(jiān)理的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第35條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的,不得承擔(dān)該項建設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。”2.獨立監(jiān)理的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第35條規(guī)定:3.依法監(jiān)理的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第36條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同,代表建設(shè)單位對施工質(zhì)量實施監(jiān)理,并對施工質(zhì)量承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任?!?/p>
《質(zhì)量管理條例》第38條規(guī)定:“監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求,采取旁站、巡視和平行檢驗等形式,對建設(shè)工程實施監(jiān)理?!?.依法監(jiān)理的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第36條規(guī)定:4.確定質(zhì)量和應(yīng)付工程款的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第37條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)選派具有相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進駐施工現(xiàn)場。未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字,建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不得在工程上使用或者安裝,施工單位不得進行下一道工序的施工。未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字,建設(shè)單位不撥付工程款,不進行竣工驗收?!?/p>
5.監(jiān)理手段
《質(zhì)量管理條例》第38條規(guī)定:“監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求,采取旁站、巡視和平行檢驗等形式,對建設(shè)工程實施監(jiān)理?!?.確定質(zhì)量和應(yīng)付工程款的責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第5.4.5建設(shè)工程質(zhì)量保修
1.工程質(zhì)量保修書
《質(zhì)量管理條例》第39條第2款規(guī)定:“建設(shè)工程承包單位向建設(shè)單位提交工程竣工驗收報告時,應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。質(zhì)量保修書中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任?!?.4.5建設(shè)工程質(zhì)量保修
1.工程質(zhì)量保修書
2.保修范圍和最低保修期限
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第40條規(guī)定了保修范圍,及其在正常使用條件下各自對應(yīng)的最低保修期限:
(1)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑工程的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限。
(2)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年。
(3)供熱與供冷系統(tǒng),為2個采暖期和供冷期。
(4)電氣管線、給水排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程,為2年。2.保修范圍和最低保修期限
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例3.保修責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第41條規(guī)定:“建設(shè)工程在保修范圍和保修期內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的,施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù),并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?!?.保修責(zé)任
《質(zhì)量管理條例》第41條規(guī)定:“建設(shè)5.4.6監(jiān)督管理
1.建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督的主體
建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督的主體是各級政府建設(shè)行政主管部門和其他有關(guān)部門。根據(jù)《質(zhì)量管理條例》第43條第2款的規(guī)定:“國務(wù)院建設(shè)行政主管部門對全國的建設(shè)工程質(zhì)量實施統(tǒng)一的監(jiān)督管理。并且還規(guī)定了各級政府有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)加強對有關(guān)建設(shè)工程質(zhì)量的法律、法規(guī)和強制性標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行情況的監(jiān)督檢查。”5.4.6監(jiān)督管理
1.建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督的主體
建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)的主要任務(wù)包括:
(1)根據(jù)政府主管部門的委托,受理建設(shè)工程項目質(zhì)量監(jiān)督。
(2)制定質(zhì)量監(jiān)督工作方案。
(3)檢查施工現(xiàn)場工程建設(shè)各方主體的質(zhì)量行為。
(4)檢查建設(shè)工程實體質(zhì)量。
(5)監(jiān)督工程竣工驗收。
(6)工程竣工驗收后5日內(nèi),應(yīng)當(dāng)向委托部門報送建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督報告。
(7)對預(yù)制建筑構(gòu)件和商品混凝土的質(zhì)量進行監(jiān)督。
(8)受委托部門委托,按規(guī)定收取工程質(zhì)量監(jiān)督費。
(9)政府主管部門委托的工程質(zhì)量監(jiān)督管理的其他工作。建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)的主要任務(wù)包括:
(1)根據(jù)政2.竣工驗收備案制度
根據(jù)《質(zhì)量管理條例》第49條規(guī)定:“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工驗收合格之日起15日內(nèi),將建設(shè)工程竣工驗收報告和規(guī)劃、消防、環(huán)保等部門出具的認(rèn)可文件或者準(zhǔn)許使用文件報建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門備案?!?.竣工驗收備案制度
根據(jù)《質(zhì)量管理條例》第49條3.工程質(zhì)量事故報告制度
《質(zhì)量管理條例》第52條第1款規(guī)定:“建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量事故,有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)在24小時內(nèi)向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門和其他有關(guān)部門報告。對重大質(zhì)量事故,事故發(fā)生地的建設(shè)行政主管部門和其他有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照事故類別和等級向當(dāng)?shù)厝嗣裾蜕霞壗ㄔO(shè)行政主管部門和其他有關(guān)部門報告?!?.工程質(zhì)量事故報告制度
《質(zhì)量管理條例》第52條
5.5建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例
5.5.1建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理制度
1.安全生產(chǎn)責(zé)任制度
安全生產(chǎn)責(zé)任制度是建筑生產(chǎn)中最基本的安全管理制度,是所有安全規(guī)章制度的核心,是將各種不同的安全責(zé)任落實到負(fù)責(zé)有安全管理責(zé)任的人員和具體崗位人員身上的一種制度。在建筑活動中,只有明確安全責(zé)任,分工負(fù)責(zé),才能形成完整有效的安全管理體系,激發(fā)每個人的安全責(zé)任感,嚴(yán)格執(zhí)行建筑工程安全的法律、法規(guī)和安全規(guī)程、技術(shù)規(guī)范,防患于未然,減少和杜絕建筑工程事故,為建設(shè)工程的生產(chǎn)創(chuàng)造一個良好的環(huán)境,體現(xiàn)“安全第一,預(yù)防為主”的方針。
5.5建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例
5.5.1建設(shè)工程安2.群防群治制度
群防群治是職工群眾進行預(yù)防和治理安全的一種制度。這一制度要求建筑企業(yè)職工在施工中應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)生產(chǎn)的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)程,不得違章作業(yè);對于危及生命和身體健康的行為有權(quán)提出批評、檢舉和控告。
3.安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度
安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度是對廣大建筑干部職工進行安全教育培訓(xùn),提高安全意識,增加安全知識和技能的制度。只有不斷學(xué)習(xí)和接受培訓(xùn)才能不斷學(xué)習(xí)新知識、適應(yīng)新情況、解決新問題。2.群防群治制度
群防群治是職工群眾進行預(yù)防和治理4.安全生產(chǎn)檢查制度
安全生產(chǎn)檢查制度是上級管理部門或企業(yè)自身對安全生產(chǎn)狀況進行定期或不定期檢查的制度。通過檢查可以發(fā)現(xiàn)問題和隱患,從而采取有效措施,把事故消滅在萌芽狀態(tài),這是采取事前控制和主動控制的重要舉措。4.安全生產(chǎn)檢查制度
安全生產(chǎn)檢查制度是上級管理部5.傷亡事故處理報告制度
施工中發(fā)生事故時,建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取緊急措施減少人員傷亡和財產(chǎn)損失,并按照國家有關(guān)規(guī)定及時向有關(guān)部門報告的一種制度。在事故報告和處理過程中要體現(xiàn)“四不放過”的原則,即事故原因未查明不放過、事故責(zé)任者未處理不放過、整改措施未落實不放過、相關(guān)人員未受到教育不放過。工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)監(jiān)督施工單位按照相關(guān)規(guī)定進行事故的上報、接受事故調(diào)查、實施事故處理方案等工作。
6.安全責(zé)任追究制度
對沒有履行職責(zé)造成人員傷亡和事故損失的,視情節(jié)分別給予相應(yīng)的處理、整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書,甚至依法追究刑事責(zé)任等處罰。5.傷亡事故處理報告制度
施工中發(fā)生事故時,建筑企5.5.2建設(shè)單位的安全責(zé)任
1.向施工單位提供資料的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第6條規(guī)定:“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向施工單位提供施工現(xiàn)場及毗鄰區(qū)域內(nèi)供水、排水、供電、供熱、通信、廣播電視等地下管線資料,氣象和水文觀測資料,相臨建筑物和構(gòu)筑物、地下工程的有關(guān)資料,并保證資料的真實、準(zhǔn)確、完整。建設(shè)單位因建設(shè)工程需要,向有關(guān)部門或者單位查詢前款規(guī)定的資料時,有關(guān)部門或單位應(yīng)當(dāng)及時提供?!?/p>
建設(shè)單位提供的資料是施工單位進行施工工作的重要參考依據(jù)。這些資料如果不真實、準(zhǔn)確、完整,并因此導(dǎo)致了施工單位的損失,施工單位有權(quán)向建設(shè)單位提出索賠。5.5.2建設(shè)單位的安全責(zé)任
1.向施工單位提供資料2.依法履行合同的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第7條規(guī)定:“建設(shè)單位不得對勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位提出不符合建設(shè)工程安全生產(chǎn)法律、法規(guī)和強制性規(guī)定的要求,不得壓縮合同約定的工期。”
不得壓縮合同約定的工期是指違背施工工藝,與合同另一方當(dāng)事人未協(xié)商或達(dá)成一致意見,就單方面采取壓縮工期的行為。2.依法履行合同的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第7條3.提供安全生產(chǎn)費用的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第8條規(guī)定:“建設(shè)單位在編制工程概算時,應(yīng)當(dāng)確定建設(shè)工程安全作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費用?!苯ㄔO(shè)單位是這些資金最初的提供者,只有建設(shè)單位保證了這些資金能夠到位,施工單位才能有保證安全生產(chǎn)的費用。3.提供安全生產(chǎn)費用的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第4.提供安全施工措施資料的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第9條規(guī)定:“建設(shè)單位不得明示或者暗示施工單位購買、租賃、使用不符合安全施工要求的安全防護用具、機械設(shè)備、施工機具及配件、消防設(shè)施和器材?!?/p>
建設(shè)單位和施工單位是工程建設(shè)過程中平等的合同主體,建設(shè)單位的明示或暗示并不是強制性命令,并且,施工單位應(yīng)當(dāng)為自己承建的工程質(zhì)量負(fù)責(zé)。4.提供安全施工措施資料的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例5.提供安全施工措施資料的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第10條規(guī)定:“建設(shè)單位在申請領(lǐng)取施工許可證時,應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)安全施工措施的資料?!?/p>
依法批準(zhǔn)開工的建設(shè)工程,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自開工報告批準(zhǔn)之日起15日內(nèi),將保證安全施工的措施報送建設(shè)工程所在地的縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門。
6.對拆除工程進行備案的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第11條規(guī)定:“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將拆除工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的施工單位?!?.提供安全施工措施資料的責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例5.5.3工程監(jiān)理單位的安全責(zé)任
1.審查施工組織設(shè)計的責(zé)任
工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)審查施工組織設(shè)計中的安全技術(shù)措施或者專項施工方案是否符合工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)。
施工組織設(shè)計是由施工單位編制的全面指導(dǎo)、部署、組織施工的技術(shù)文件。在《施工現(xiàn)場管理規(guī)定》第10條中規(guī)定:“施工單位必須編制建設(shè)工程施工組織設(shè)計。建設(shè)工程實行總包和分包的,由總包單位負(fù)責(zé)編制施工組織設(shè)計或者分階段施工組織設(shè)計。分包單位在總包單位的總體部署下,負(fù)責(zé)編制分包工程的施工組織設(shè)計?!?/p>
對施工組織設(shè)計中的安全技術(shù)措施或者專項施工方案的審查,是監(jiān)理單位進行工程建設(shè)項目安全管理的重要舉措,是采取主動控制、預(yù)防安全事故發(fā)生的基本保障。5.5.3工程監(jiān)理單位的安全責(zé)任
1.審查施工組織設(shè)2.安全隱患報告責(zé)任
工程監(jiān)理單位在實施監(jiān)理的過程中,發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的,應(yīng)當(dāng)要求施工單位整改;情況嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)要求施工單位暫時停止施工,并及時報告建設(shè)單位。施工單位拒不整改或者不停止施工的,工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)及時向有關(guān)主管部門報告。2.安全隱患報告責(zé)任
工程監(jiān)理單位在實施監(jiān)理的過程3.依法監(jiān)理的責(zé)任
工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)實施監(jiān)理,并對建設(shè)工程安全生產(chǎn)承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任。
根據(jù)《安全生產(chǎn)管理條例》第57條規(guī)定,工程監(jiān)理單位違反上述三項法定義務(wù),視情況將可能分別受到責(zé)令停業(yè)整頓并處罰款、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書等行政處罰;構(gòu)成犯罪的,其直接責(zé)任人要承擔(dān)刑事責(zé)任;造成損失的,工程監(jiān)理單位要依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。3.依法監(jiān)理的責(zé)任
工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按5.5.4施工單位的安全責(zé)任
1.主要負(fù)責(zé)人、項目負(fù)責(zé)人和專職安全生產(chǎn)管理人員的安全責(zé)任
《安全生產(chǎn)管理條例》第21條第1款規(guī)定“施工單位主要負(fù)責(zé)人依法對本單位的安全生產(chǎn)工作全面負(fù)責(zé)”。在這里,主要負(fù)責(zé)人并不僅限于施工單位的法定代表人,而是指對施工全面負(fù)責(zé)、有生產(chǎn)經(jīng)營決策權(quán)的人。所以,加強對施工單位安全生產(chǎn)的管理,首先要明確責(zé)任人。
《安全生產(chǎn)管理條例》第21條第2款規(guī)定,施工單位的項目負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)由取得相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任,對建設(shè)工程項目的安全施工負(fù)責(zé)。同時還規(guī)定“施工單位應(yīng)當(dāng)設(shè)立安全生產(chǎn)管理機構(gòu),配備專職安全生產(chǎn)管理人員”。5.5.4施工單位的安全責(zé)任
1.主要負(fù)責(zé)人、項目負(fù)2.總承包單位和分包單位的安全責(zé)任
安全生產(chǎn)管理機構(gòu)的職責(zé)主要包括:落實國家有關(guān)安全生產(chǎn)法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)、編制并適時更新安全生產(chǎn)管理制度、組織開展全員安全教育培訓(xùn)及安全檢查等活動。
根據(jù)《安全生產(chǎn)管理條例》第23條規(guī)定:“專職安全生產(chǎn)管理人員的安全責(zé)任主要包括:對安全生產(chǎn)進行現(xiàn)場監(jiān)督檢查;發(fā)現(xiàn)安全事故隱患,應(yīng)當(dāng)及時向項目負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理機構(gòu)報告;對于違章指揮、違章操作的,應(yīng)當(dāng)立即制止。專職安全生產(chǎn)管理人員的配備辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院其他有關(guān)部門制定?!?/p>
按照《建設(shè)施工企業(yè)安全生產(chǎn)管理機構(gòu)設(shè)置及專職安全生產(chǎn)管理人員配備辦法》規(guī)定,施工單位應(yīng)當(dāng)配備一定數(shù)量的專職安全生產(chǎn)管理人員。2.總承包單位和分包單位的安全責(zé)任
安全生產(chǎn)管理機3.安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)
《安全生產(chǎn)管理條例》第36條還規(guī)定:“施工單位的主要負(fù)責(zé)人、項目負(fù)責(zé)人和專職安全生產(chǎn)管理人員應(yīng)當(dāng)經(jīng)建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門考核合格后方可任職?!?/p>
《安全生產(chǎn)管理條例》第37條規(guī)定:“作業(yè)人員進入新的崗位或者新的施工現(xiàn)場前,應(yīng)當(dāng)接受安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)。未經(jīng)教育培訓(xùn)或者教育培訓(xùn)考核不合格的人員,不得上崗作業(yè)。施工單位在采用新技術(shù)、新工藝、新設(shè)備、新材料時,應(yīng)當(dāng)對作業(yè)人員進行相應(yīng)的安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)。”
《安全生產(chǎn)管理條例》第25條規(guī)定:“垂直運輸機械作業(yè)人員、安裝拆卸工、爆破作業(yè)人員、起重信號工、登高架設(shè)作業(yè)人員等特種作業(yè)人員,必須按照國家有關(guān)規(guī)定經(jīng)過專門的安全作業(yè)培訓(xùn),并取得特種作業(yè)操作資格證后,方可上崗作業(yè)?!?.安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)
《安全生產(chǎn)管理條例》第36條4.施工單位應(yīng)采取的安全措施
施工單位編制的施工組織設(shè)計包括編制安全技術(shù)措施、施工現(xiàn)場臨時用電方案以及專項施工方案。其中,對于涉及深基坑、地下暗挖工程和高大模板工程的專項施工方案,施工單位還應(yīng)當(dāng)組織專家進行論證、審查。
《安全生產(chǎn)管理條例》第26條規(guī)定:“建設(shè)工程施工前,施工單位負(fù)責(zé)項目管理的技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)對有關(guān)安全施工的技術(shù)要求向作業(yè)施工班組、作業(yè)人員作出詳細(xì)的說明,并由雙方簽字確認(rèn)。”
對于施工現(xiàn)場危險部位要設(shè)置明顯的安全警示標(biāo)志。4.施工單位應(yīng)采取的安全措施
施工單位編制的施工組《安全生產(chǎn)管理條例》第28條第2款規(guī)定:“施工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同施工階段和周圍環(huán)境及季節(jié)、氣候的變換,在施工現(xiàn)場采取相應(yīng)的安全施工措施?!?/p>
施工單位還應(yīng)采取的相關(guān)措施包括施工現(xiàn)場的布置應(yīng)當(dāng)符合安全和文明施工要求、對周邊環(huán)境采取防護措施、施工現(xiàn)場的消防安全措施、安全防護設(shè)備管理措施、起重機械設(shè)備管理措施以及辦理意外傷害保險措施等?!栋踩a(chǎn)管理條例》第28
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