外國民商法概述-課件

第一章外國民商法概述第一節(jié)民法的起源與發(fā)展第一章外國民商法概述第一節(jié)民法的起源與發(fā)展1一、民法的起源與近代民法的形成

（一）民法的起源羅馬法是指公元前8世紀(jì)至公元前6世紀(jì)查士丁尼皇帝在位時期的羅馬奴隸制國家全部法律規(guī)范的總稱公元161年蓋尤斯《法學(xué)綱要》人法、物法、訴訟法

“羅馬法是簡單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品生產(chǎn)的完善的立法，……它是我們所知道的以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式，是商品生產(chǎn)者社會的第一個世界性法律。”——恩格斯《查士丁尼法典》、《學(xué)說匯纂》、《法學(xué)階梯》、《新律》——《查士丁尼大全》（《查士丁尼國法大全》）一、民法的起源與近代民法的形成（一）民法的起源2（二）近代民法的形成1、近代民法的形成及概念

民法（civillaw）是市民社會里規(guī)定私人（市民）相互之間身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的普通法，統(tǒng)稱私法(privatelaw)，與規(guī)定國家與個人之間的關(guān)系的公法相對。2、為什么說封建社會沒有民法？經(jīng)濟基礎(chǔ)政治制度（二）近代民法的形成1、近代民法的形成及概念33、近代社會中的私法關(guān)系“新的關(guān)系”、“私的關(guān)系”①每個人都是獨立、自由的主體。②人與人之間是平等的。③獨立自由的個人只服從國家。

“私法關(guān)系”①私法關(guān)系完全由個人意思所決定。②國家和法律的任務(wù)是保護個人的意思，而不是干預(yù)個人的意思?！八椒ㄗ灾巍痹瓌t3、近代社會中的私法關(guān)系4（三）近代民法的特點１．個人本位的法個人本位是指：個人是主體，一切以個人意思為出發(fā)點。“我們可以說，直到現(xiàn)在，進步的、社會的發(fā)展過程就是由身份到契約的過程”——梅因《古代法》２．權(quán)利本位的法

權(quán)利本位就是一切以權(quán)利為出發(fā)點，整個民法就是規(guī)定個人權(quán)利的法。（三）近代民法的特點１．個人本位的法5二、近代民法到現(xiàn)代民法

（一）近代社會到現(xiàn)代社會中影響法律變化的因素1、自由資本主義發(fā)展到壟斷資本主義2、階級斗爭3、生產(chǎn)的發(fā)展和科技的進步4、各種社會運動也影響了民法的發(fā)展二、近代民法到現(xiàn)代民法（一）近代社會到現(xiàn)代社會中影響法律變6（二）近代民法到現(xiàn)代民法發(fā)展中的一些現(xiàn)象1、傳統(tǒng)的私法自治原則受到越來越大的限制（1）對所有權(quán)的限制德國1919年魏瑪憲法第153條規(guī)定“所有權(quán)乃依憲法被保障，其內(nèi)容和界限由法律規(guī)定。所有權(quán)伴有義務(wù)，對其行使應(yīng)同時顧及公共的福祉?！薄白赓U權(quán)的物權(quán)化”《合同法》第229條：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。

（2）對于契約自由的限制，或者說對于合同自由原則的限制“服從契約”“強制合同”

（3）無過失責(zé)任制度的確立

（二）近代民法到現(xiàn)代民法發(fā)展中的一些現(xiàn)象1、傳統(tǒng)的私法自治原72、家庭法的變革《法國民法典》的落后表現(xiàn)：①夫妻不平等。②離婚受限制；③父母對子女享有很大的親權(quán)。④歧視非婚生子女。日本的改革：一是取消了“家”的制度。二是取消了家督繼承法。

德國特別制定了一個單行法——婚姻法如何看待非婚生子女？英文MakeChildren新西蘭稱為Childrenofunmarriedparent；瑞典，婚生子女叫做childrenofmarriedparent，非婚生子女叫做Childofunmarriedmother。

2、家庭法的變革《法國民法典》的落后表現(xiàn)：①夫妻不平等。②離83、人格權(quán)問題在民法中受到重視瑞士民法典：人的自由、姓名、人格受法律保護。舊中國民法第18條：“人格權(quán)受侵害時，得請求法院除去其侵害?！钡聡鴳椃ǖ谝粭l：“人的尊嚴不得侵害”日本現(xiàn)行民法第一條把“人的尊嚴”規(guī)定為民法總的原則之一。“個人生活秘密權(quán)”、“肖像權(quán)”、“休息權(quán)”、“知悉權(quán)”

金錢賠償問題人格權(quán)由國內(nèi)法問題發(fā)展為國際法上的問題

3、人格權(quán)問題在民法中受到重視瑞士民法典：人的自由、姓名、人94、財產(chǎn)法方面的變化在不動產(chǎn)制度中，新出現(xiàn)了高層建筑的共有制度——區(qū)分共有權(quán)

在整個物權(quán)制度中，用益物權(quán)越來越失去其重要性，種類也越來越少。永佃權(quán)、典權(quán)擔(dān)保物權(quán)與用益物權(quán)恰恰相反，其作用越來越重要，種類也逐漸增多。

最高額抵押債權(quán)法中突出的問題就是合同的種類增多。侵權(quán)行為法在現(xiàn)代民法中大為發(fā)展。

4、財產(chǎn)法方面的變化在不動產(chǎn)制度中，新出現(xiàn)了高層建筑的共有制105、民法方面的新問題新制度新的合同理論身份法方面的新問題：人體器官的買賣、人工授精、胚胎移植6、關(guān)于公司法的發(fā)展問題法人制度的建立公司破產(chǎn)問題7、現(xiàn)代民法的國際化5、民法方面的新問題新制度11

（三）現(xiàn)代民法出現(xiàn)的新的部門法

1、勞動法

勞動法上勞動合同與民法上雇傭合同有所不同，主要表現(xiàn)在勞動合同具有團體性

2、經(jīng)濟法

3、環(huán)境保護法

4、一個新的部門法――現(xiàn)代國際仲裁法

5、社會保障法

（三）現(xiàn)代民法出現(xiàn)的新的部門法1、勞動法12第二節(jié)民商法的概念及來源第二節(jié)民商法的概念及來源13一、民法的概念它是調(diào)整資本主義社會私人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1811年《奧地利民法典》第1條規(guī)定：“民法為規(guī)定人們私的權(quán)利義務(wù)之法典”；1917年《巴西民法典》第1條規(guī)定：“本法典為規(guī)范私的權(quán)利義務(wù)，即人、物及其關(guān)系之法典。”在英美法系國家，civillaw一詞是比較法學(xué)者用來指代某一外國法律部門或法律文化的術(shù)語。在大陸法系各國，民法有實質(zhì)意義與形式意義之分。一、民法的概念它是調(diào)整資本主義社會私人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)14二、商法的概念第一種以主體為標(biāo)準(zhǔn)第二是以商行為為標(biāo)準(zhǔn)第三是折衷標(biāo)準(zhǔn)所謂商法，就是規(guī)范商人和商行為的法律規(guī)范的總稱。商法可以分為形式意義上的商法和實質(zhì)意義上的商法。二、商法的概念第一種以主體為標(biāo)準(zhǔn)15第三節(jié)近代民商法的基本原則第三節(jié)近代民商法的基本原則16一、民法的基本原則1、國家權(quán)力原則。2、人格平等原則。3、商品化原則。4、私有財產(chǎn)神圣原則。5、契約自由原則。6、過失責(zé)任原則。7、私法三原則。一、民法的基本原則1、國家權(quán)力原則。17二、商法的發(fā)展趨勢1、商法的公法化趨勢2、商法的技術(shù)性趨勢3、商法的國際性趨勢4、統(tǒng)分結(jié)合的發(fā)展趨勢。二、商法的發(fā)展趨勢1、商法的公法化趨勢18第四節(jié)民法與商法的關(guān)系第四節(jié)民法與商法的關(guān)系19一、中世紀(jì)末期商法的形成及大陸法中民商分立的制度商人組織基爾特（行會）法國：1563年設(shè)立商事法院1673年公布了《陸上商事條例》1681年頒布《海事條例》德國：1848年公布《德意志普通票據(jù)條例》1861年公布《德國普通商法典》1870年成立聯(lián)邦高等商事法院二、大陸法系國家民商合一的情況——以瑞士為典型1881年《債務(wù)法典》一、中世紀(jì)末期商法的形成及大陸法中民商分立的制度商人組織基爾20三、民法和商法的關(guān)系1、民商分立體制：又稱民商分離，是以商人或商行為觀念為其立法基礎(chǔ)，將商事與民事分別立法，即于民法典之外另外制定商法典以規(guī)范商事組織和調(diào)整商事關(guān)系。2、民商合一體制：是指在立法觀念上采取大民法主義，將商法視為民法的一個組成部分，在立法上由民法統(tǒng)帥商法，在民法典中吸收基本商事規(guī)范，于民法典外不制定商法典，只根據(jù)需要制定單行商事法規(guī)的立法體例。3、現(xiàn)代民商法的問題三、民法和商法的關(guān)系1、民商分立體制：又稱民商分離，是以商21第二章各國民商法概要第一節(jié)法國民商法第二章各國民商法概要第一節(jié)法國民商法22一、法國民法典1、法國民法典的名稱從經(jīng)濟生活角度來看從政治生活角度來看從法律角度看2、法國民法典的制定1800—1804年，2283條“這是一個完全的著作，我要稱他為‘圣匣’，讓鄰國來看這種宗教式的崇敬和榜樣?！薄拔业墓鈽s不在于打勝了四十個戰(zhàn)役，滑鐵盧會摧毀這么多的勝利。但不會被任何東西摧毀的，會永遠存在的，是我的民法典?！币?、法國民法典1、法國民法典的名稱233、法國民法典的特點從內(nèi)容來看—革命性從體系上看—羅馬法《法學(xué)階梯》體系，三編。第一編：人；（第7~515條）第二編：財產(chǎn)及所有權(quán)的各種變更；（第516~710條）第三編：取得財產(chǎn)的各種方法。（第711~2283條）從文字來看—通俗、簡明3、法國民法典的特點從內(nèi)容來看—革命性24①自由平等原則第11條規(guī)定：所有法國人都享有民事權(quán)利。第488條規(guī)定：滿21歲為成年（1974年改為18歲），到達此年齡后，除結(jié)婚章規(guī)定的例外外，有能力為一切民事生活上的行為。②所有權(quán)原則法典第544～546條所有權(quán)的定義是“對于物有絕對無限制地使用、收益及處分的權(quán)利”。③契約自治，或稱契約自由原則第1134條：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力?！雹僮杂善降仍瓌t25前六條：法律的公布、效力及適用

第一條規(guī)定法律一經(jīng)公布以后，在全國生效。第二條規(guī)定法律不能溯及既往。第三條是關(guān)于國際私法即外國人的規(guī)定。第四條規(guī)定審判員不得在無法可依的情況下進行審判。

第五條規(guī)定審判員不得確立一般原則。

第六條規(guī)定個人不得以個人之間的合意違背有關(guān)公共秩序、善良風(fēng)俗和法律。前六條：法律的公布、效力及適用第一條規(guī)定法律一經(jīng)公布以后，264、法國民法典的變化法國民法學(xué)者賈畢當(dāng)說：“在蒸汽和電讓位于原子能、噴氣飛機代替了鐵路與汽車的時代，我們?nèi)匀缓陀娠L(fēng)車、水磨、四輪馬車等構(gòu)成的時代的法典生活在一起，這真是人不可思議。”4、法國民法典的變化27二、法國商法典1673年《商事敕令》共12章，112條，內(nèi)容包括商人、票據(jù)、破產(chǎn)、商事裁判的管轄1681年《海事敕令》分為五編，即海上裁判所、海員及船員、海上契約、港灣警察和海上漁獵1807年法國商法典的內(nèi)容：648條第一編商業(yè)事務(wù)第二編海上貿(mào)易第三編破產(chǎn)第四編規(guī)定商事法院組織和訴訟程序二、法國商法典1673年《商事敕令》共12章，112條，內(nèi)容28意義：第一，它是近現(xiàn)代商法典的始祖，是世界上第一部近現(xiàn)代意義的成文商法典。第二，它開創(chuàng)了民商分立的立法體例。第三，改商人法為商事行為法。意義：29第二節(jié)德國民商法第二節(jié)德國民商法30一、德國民法典1、德國統(tǒng)一前的民事法規(guī)2、德國民法典的制定3、德國民法典的特點⑴法人制度⑵對所有權(quán)的限制“所有人不得拒絕他人使用其物，如他人的使用是為了除卻目前迫切損害的需要，并且這種損害比所有人所忍受的損失為大的時候?！雹鞘紫葎?chuàng)造了法律行為的概念⑷創(chuàng)造了抽象的債務(wù)的概念⑸規(guī)定了無過失責(zé)任一、德國民法典1、德國統(tǒng)一前的民事法規(guī)314、德國民法典的體系和主要內(nèi)容第一編：總則（第1條~第240條）第二編：債務(wù)關(guān)系法（第241條~第853條）第三編：物權(quán)法（第854條~第1296條）第四編：親屬法（第1297條~第1921條）第五編：繼承法（第1922條~第2385條）4、德國民法典的體系和主要內(nèi)容第一編：總則（第1條~第240325、《德民》與《法民》的不同

①編制方面的改進第一編總則：權(quán)利主體——自然人、法人；權(quán)利客體——物；法律行為——結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、合同、遺囑；時效——消滅時效第二編債務(wù)關(guān)系法：債、合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美o因管理第三編物權(quán)法：所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、占有第四編親屬法：婚姻、親屬關(guān)系、監(jiān)護第五編繼承法：繼承、遺囑第一個問題：《德國民法典》建立了總則篇第二個問題：在形式上把債法與物法截然劃分開。第三個問題：把親屬、繼承分為獨立兩編。

5、《德民》與《法民》的不同①編制方面的改進33②內(nèi)容上的變化

⑴具體內(nèi)容：《法國民法典》法人“否定說”沒有法律行為的概念買賣打破租貸

侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理僅有幾條

代理和委任的概念是混淆的

通俗易懂

《德國民法典》法人“實在說”

創(chuàng)造了法律行為概念

買賣不破租貸

侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理多達幾十條

代理和委任是兩種法律關(guān)系

概念嚴格、邏輯嚴謹、具有較高科學(xué)性

②內(nèi)容上的變化

⑴具體內(nèi)容：《法國民法典》《德國民法典》34⑵一般條款（generalclause）第242條：“債務(wù)人履行債務(wù)應(yīng)該按照誠實與信用的原則，并且顧及交易的慣例。”——誠信原則（goodfaith）第138條：“法律行為違反善良風(fēng)俗的無效?！?/p>

第226條：“行使權(quán)利不得只以損害他人為目的?！?/p>

——禁止濫用權(quán)利的原則③加強了國家干預(yù)“離婚給對方造成顯著的痛苦，就是道德上不正當(dāng)。道德上的正當(dāng)與否，應(yīng)當(dāng)考慮到具體的情況，特別是婚姻的期間、雙方的年齡、有無疾病、有無不能生育等原因。”第1568條：“婚姻雖然已經(jīng)破裂，但是如果有特殊的理由；或者婚姻關(guān)系的繼續(xù)符合子女的利益；或者反對離婚的一方提出由于非常情況，離婚使他發(fā)生嚴重的困難，因而婚姻的繼續(xù)仍有必要。這時法院可以不準(zhǔn)離婚?！薄熬徍蜅l款”、“困難條款”⑵一般條款（generalclause）356、德國民法典的最新發(fā)展《債法現(xiàn)代化法》2002年1月1日生效修訂過程：1978年1月——1984年2月成立債法修改委員會——1991年底《修改債法的決定報告》——（消費品買賣指令、延期支付指令、電子商務(wù)指令）2000年9月第一份討論稿——2001年5月公布草案——2001年10月通過改革方式：第一類是純粹的新的規(guī)定第二類是對司法實踐中形成的法律制度的吸收第三類是對現(xiàn)有專門法律的系統(tǒng)性吸收具體內(nèi)容：⑴對訴訟時效法的修改普通訴訟時效為3年，當(dāng)債務(wù)人存在欺詐行為時延長到10年。與建筑物有關(guān)的買賣和承攬合同為5年。對不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及相關(guān)請求權(quán)為10年。對于人身損害、特定的物權(quán)、家庭權(quán)或繼承權(quán)為30年。6、德國民法典的最新發(fā)展36⑵對履行障礙法的修改吸收了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》有關(guān)規(guī)定，增加了積極侵害債權(quán)制度。主要對給付障礙制度中給付不能和遲延就付做了修改。⑶對解除權(quán)規(guī)定的完善當(dāng)事人可以同時要求解除合同和賠償損失。⑷對買賣合同法的修改重新界定了物的瑕疵和對擔(dān)保責(zé)任的修改。只有當(dāng)物在轉(zhuǎn)讓時具有所約定的品質(zhì)時，物品才不具有物的瑕疵。在品質(zhì)沒有約定時，當(dāng)物滿足如下條件時，可推定瑕疵依然不存在：⑴適合作為合同前提的使用，或者⑵適合通常的使用并且所具有的品質(zhì)和其他物相同且符合買受人對物的期待。當(dāng)買受人發(fā)現(xiàn)瑕疵存在時，應(yīng)首先要求出售人采取補救措施以彌補瑕疵，可以選擇消除瑕疵（修理）或者提供無瑕疵物（更換）。出售人必須自己承擔(dān)由此發(fā)生的費用。此擔(dān)保責(zé)任時效為2年。⑸對交易一般條款法的完善⑵對履行障礙法的修改37二、德國商法典“德國舊商法典”1987年制定，1900年1月1日生效，4編，31章，905條第一編商人編；第二編商事公司與隱名合伙；第三編商行為編；第四編海商編。1892年《有限責(zé)任公司法》二、德國商法典“德國舊商法典”38第三節(jié)日本民商法第三節(jié)日本民商法39一、日本民法典1、日本民法的制定“日本舊民法”：1873年起草，分三編：人事、財產(chǎn)及所有權(quán)的種類、財產(chǎn)所有權(quán)取得方法，增加債權(quán)擔(dān)保、證據(jù)，1890年通過。1892年新民法起草，分五編：總則、物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承，1898年施行。2、日本民法典的特點1044條抄襲；資本主義財產(chǎn)法和封建主義身份法的結(jié)合3、日本民法的發(fā)展演變二、日本商法典1881年德國人赫爾曼起草，1890年公布的日本舊商法典1893年梅謙次郎等編纂，1899年通過新商法典，5編，總則、公司、商事行為、票據(jù)、海商，689條現(xiàn)行商法典分為四編：總則、公司、商行為、海商一、日本民法典1、日本民法的制定40第四節(jié)瑞士民商法第四節(jié)瑞士民商法41一、瑞士民法典的內(nèi)容《導(dǎo)編》第1條至第10條第一編《人法》，包括自然人和法人2章。第二編《親屬法》，包括婚姻法、親屬、監(jiān)護3章。第三編《繼承法》，包括繼承人、繼承2章。第四編《物權(quán)法》，包括所有權(quán)、限制物權(quán)(役權(quán)及土地負擔(dān)、不動產(chǎn)擔(dān)保、動產(chǎn)擔(dān)保)、占有及不動產(chǎn)登記簿3章?！督K編：適用規(guī)定與施行規(guī)定》第五編《債務(wù)法》，包括5部分：《總則》《各種契約關(guān)系》《公司與合作社》《商業(yè)登記、商號與商業(yè)帳簿》《有價證券》《終編與過渡規(guī)定》第1編到第4編共977條，第5編共1186條一、瑞士民法典的內(nèi)容《導(dǎo)編》第1條至第10條42二、瑞士民法典的內(nèi)容和特點1）瑞士民法典具有民主、通俗的特點。2）瑞士民法典的法典序號不統(tǒng)一。3）瑞士民法典兼采德國和法國民法典之所長，又有自己的創(chuàng)新。4）瑞士民法典賦予了法官以造法的權(quán)力。“如本法沒有可以適用的規(guī)定，法官應(yīng)依據(jù)習(xí)慣法裁判，無習(xí)慣法時，應(yīng)依據(jù)其作為立法者所提出的規(guī)則裁判；在前款之情形，法官應(yīng)遵循公認的學(xué)理和慣例?！?）瑞士民法典開民商合一立法模式之先河。二、瑞士民法典的內(nèi)容和特點1）瑞士民法典具有民主、通俗的特點43第五節(jié)荷蘭民商法第五節(jié)荷蘭民商法44一、荷蘭民法典的制定1809年、1813年、1838年、1992年1947年萊頓大學(xué)民法學(xué)教授愛德華·M·梅杰斯（EduardM.Meijers）“請起草一部新民法典”1952至1953年間，他向國會提交了五十二項問題并在草案中給出了自己的答案。這些問題包括：土地登記的最優(yōu)形式（結(jié)論：無原則上的變化，但更注重保護善意第三人），是否允許法院調(diào)整違約金數(shù)額（結(jié)論：主張），是否需要制定特殊條款來規(guī)定國家責(zé)任（結(jié)論：反對），以及精神病人是否應(yīng)為其造成的損害承擔(dān)責(zé)任（結(jié)論：應(yīng)當(dāng)）。一、荷蘭民法典的制定1809年、1813年、1838年、19451954年，草案的前言、第1—4編和立法意見書?！叭{馬車”：J·菊恩，F(xiàn)·J·德郡，和J·依更斯（后來被G.德格魯斯取代）1955年發(fā)表第5編，1961年出臺第6編；第7編由法學(xué)家起草，1972年提交；第8編由海商法專家H·斯開迪草擬，1972年和1976年完成。荷蘭議會于1954年開始審議，第3、5、6編及第8編1980年通過。1992年1月1日生效。1954年，草案的前言、第1—4編和立法意見書。46二、荷蘭民法典的內(nèi)容和特點第1編：人法和家庭法；結(jié)婚、夫妻共同財產(chǎn)、離婚、收養(yǎng)。

1970年生效，1971年修訂離婚部分。第2編：法人法；社團、公司、基金會，1976年生效第3編：財產(chǎn)法總則；⑴納入傳統(tǒng)上規(guī)定于合同法、繼承法的問題，它們都涉及整體意義上的財產(chǎn)法（法律行為、代理法）；⑵有體物和無體物在性質(zhì)上并無根本差異，這兩種物的規(guī)則統(tǒng)一規(guī)定⑶受托管理（非“信托”）⑷有關(guān)訴權(quán)的一般規(guī)定第4編：繼承法；第5編：物權(quán)法；在有體物上的物權(quán)或“對物權(quán)”二、荷蘭民法典的內(nèi)容和特點第1編：人法和家庭法；47第6編：債法總則；第1節(jié)：債的關(guān)系通則；第2節(jié)：請求權(quán)和債務(wù)的讓與及請求權(quán)的放棄；第3節(jié)：對不法行為（侵權(quán)行為）的規(guī)定；第4節(jié)：有關(guān)不法行為和合同以外之債的規(guī)定；第5節(jié)：合同法的一般條款。第7編：具體合同；⑴導(dǎo)致物權(quán)轉(zhuǎn)移的合同；⑵有關(guān)一方以另一方的名義為行為的合同；⑶其他合同。第8編：運輸法；海洋和內(nèi)水運輸、公路運送和空運旅客運送合同和運送營業(yè)合同第9編：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)法；“智力成果權(quán)”是否制定決策未定第10編：國際私法。第6編：債法總則；48特點：第一，民商合一體系的成功實踐第二，法典編纂體系的重大創(chuàng)新財產(chǎn)法總則聯(lián)結(jié)條款特點：49第六節(jié)英國民商法第六節(jié)英國民商法50一、英國民法規(guī)范概述1、英美法與大陸法的比較主要不同在于二者形成體系的方式不同，歐洲大陸的民法體系是按羅馬法的體系構(gòu)成的，而英美民法則是按自己長期形成的實踐而自成體系。2、英國民法的淵源有三：一是普通法“無論何人，不得以大于自己所有的權(quán)利移轉(zhuǎn)他人”、“無論何人不得以非自己所有之物給人”、“占有是所有權(quán)的基礎(chǔ)”一、英國民法規(guī)范概述1、英美法與大陸法的比較51令狀：所謂令狀（writ），乃是國王發(fā)布的一種書面命令，上有國王的簽名，其主要內(nèi)容在于命令接受令狀的人去作或不作某事。奉天承運英國國王詔曰：牛津地區(qū)地方首長知悉；我命令你處理某某修道院院長之水閘被人破壞之事件，并且以后不得再發(fā)生侵害其權(quán)利之事件。否則以罰金10磅作為懲罰。秘書長于西敏見證。令狀的分類：1、根據(jù)對令狀在訴訟程序中的使用階段，分為三類：原始令狀、中間程序令狀、執(zhí)行令狀。

2、根據(jù)訴訟性質(zhì)不同，將原始令狀分為三類：對物訴訟、對人訴訟、混合訴訟。令狀：所謂令狀（writ），乃是國王發(fā)布的一種書面命令，上有52令狀的作用：⑴令狀是在王室法院進行民事訴訟的起點。nomancanbringanactionintheking’scourtsofcommonlawwithouttheking’swrits.⑵令狀中規(guī)定著普通法的訴訟程序。⑶令狀的選擇也是一項技術(shù)性很強的工作。二是衡平法1878年司法改革三是制定法二、英國商法制定法：1948年《公司法》；1914年《破產(chǎn)法》1976年《無力償債法》；1882年《匯票法》1957年《支票法》；1774年《人壽保險法》1876年《保險單法》1923年《簡易保險法》1958年《保險公司法》1906年《海上保險法》令狀的作用：53第七節(jié)美國民商法第七節(jié)美國民商法54一、美國民法規(guī)范概述1、美國民法的特點2、美國民商法的統(tǒng)一民法典：加利福尼亞州、南達科他州、北達科他州、喬治亞州、蒙他拿州（英美法）；路易斯安娜州（大陸法）“統(tǒng)一州法律全國委員會”：統(tǒng)一買賣法、統(tǒng)一合伙法、統(tǒng)一票據(jù)法、統(tǒng)一航運單法、統(tǒng)一離婚結(jié)婚法、統(tǒng)一商法典二、美國商法《美國統(tǒng)一商法典》1942年由美國統(tǒng)一州法律委員會和美國法學(xué)會聯(lián)合起草，1952年公布，共10章，37節(jié)第一章總則2節(jié)第二章買賣7節(jié)第三章商業(yè)票據(jù)8節(jié)第四章銀行存款和收款8節(jié)一、美國民法規(guī)范概述1、美國民法的特點55第五章信用證第六章大宗轉(zhuǎn)讓第七章貨棧收據(jù)、提單及其所有權(quán)憑證6節(jié)第八章投資證券4節(jié)第九章?lián)＝灰住①~戶和動產(chǎn)票據(jù)的出售5節(jié)第十章是生效日期和廢除令不包括公司法和保險法1928年《統(tǒng)一商事公司法》、1950年《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第五章信用證56英國、美國商法之特點第一，商事判例法是其最主要的法律淵源。第二，判例法在商法體系中居于至高無上的地位。第三，英美國家商事制定法對其法官來說并不具有絕對權(quán)威性。英國、美國商法之特點第一，商事判例法是其最主要的法律淵源。57第三章民事主體第一節(jié)自然人第三章民事主體第一節(jié)自然人58一、自然人的民事權(quán)利能力民法上的自然人是指基于自然生理規(guī)律出生、依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。自然人的民事權(quán)利能力是法律賦予其享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。1、自然人民事權(quán)利能力的開始各國民法的立法例主要分兩種：一是從自然人出生時開始。二是從受孕時開始?！缎傺览穹ǖ洹芬?guī)定：“人，如活著出生，其權(quán)利能力應(yīng)從受孕時算起。”

2、胎兒利益的特殊保護一、自然人的民事權(quán)利能力民法上的自然人是指基于自然生理規(guī)律出59胎兒，指自然人未出生但在受胎之中的生物體狀態(tài)。傳統(tǒng)民法的一般原則：預(yù)先保護主義

《繼承法》第28條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。”3、自然人民事權(quán)利能力的終止⑴自然死亡：又稱生理死亡、絕對死亡，是指基于自然生理規(guī)律而發(fā)生的生命終結(jié)。其一是脈搏停止說；其二是呼吸停止說；其三是心跳停止說；其四是大腦活動停止說。⑵宣告死亡：又稱法律推定死亡、相對死亡胎兒，指自然人未出生但在受胎之中的生物體狀態(tài)。601、法國：第112條：“如本人停止在其住所或臨時住所出現(xiàn)，而又無音訊的，監(jiān)護法官得應(yīng)厲害關(guān)系人或檢察院的請求，確認為推定失蹤?！钡?22條：“如按第112條所規(guī)定的方式，或在第217條及第219、第1426條及第1429條所規(guī)定的司法訴訟的情況之一確認推定失蹤的判決已逾10年，民事法院應(yīng)一切利害方面或檢察院的請求，宣告失蹤?！?、德國：

“如失蹤人10年間無生存的音信時，得宣告其為死亡。但宣告死亡在失蹤人滿31歲的年終以前不得為之?！薄皾M70歲之失蹤人，5年內(nèi)無生存報知時，得宣告之。”“戰(zhàn)爭中失蹤者，自和約締結(jié)3年后，如未締結(jié)和約時3年期間自戰(zhàn)爭停止的年終起算?！薄按叭缭诤胶Ｖ谐翛]時，當(dāng)時在船上的人因船舶沉沒而失蹤者，自船舶沉沒經(jīng)過一年后，得宣告其為死亡?！?、瑞士：第35條：“如某人在遭遇生命危險之后失蹤或長期無音訊時，法官可在利害關(guān)系人的申請下，宣告其失蹤。”第38條：“（一）在規(guī)定期限內(nèi)無任何陳報時，則失蹤的人或者無音訊的人被宣告為失蹤；并且如同死亡之得證實一樣，可行使其因死亡而發(fā)生的權(quán)利。（二）宣告失蹤的效力，追溯至遭遇生命危險之時或最后一次音訊之時?！?、法國：第112條：“如本人停止在其住所或臨時住所出現(xiàn)，而614、日本：第30條：“不在人生命不明已逾7年時，家庭法院得因利害關(guān)系人的請求，為失蹤的宣告?！薄芭R戰(zhàn)地的人、在沉沒船舶中人及其他遭遇可死亡原因的危難的人，在戰(zhàn)爭終止后、船舶沉默后或其他危難離去后，一年內(nèi)生死不明時，亦同。”第31條：“依前條第1項的規(guī)定受失蹤宣告的人，在前條第1項期間屆滿時視為死亡。依前條第2項的規(guī)定受失蹤宣告的人，在危難離去時視為死亡?！?、中國：第20條：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算?！钡?3條：“公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡：（一）下落不明滿四年的；（二）因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算?！?、日本：第30條：“不在人生命不明已逾7年時，家庭法院得因62二、自然人的民事行為能力

自然人的民事行為能力是指自然人通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。1、自然人民事行為能力的分類⑴完全民事行為能力：是指法律賦予達到一定年齡和智力、精神健康狀態(tài)正常的自然人通過自己的獨立行為進行民事活動的能力。二、自然人的民事行為能力自然人的民事行為能力是指自然人通過63未達到成年年齡，法律規(guī)定視為成年人：其一是未成年人因結(jié)婚而被視為成年人。其二是未成年人因解除親權(quán)而被視為成年人《法國民法典》第476-478條規(guī)定：“未成年而結(jié)婚，依法當(dāng)然被解除親權(quán)”；“未成年雖未結(jié)婚，但年滿16歲，得被解除親權(quán)”；“無父母的未成年人，應(yīng)親屬會議的要求得以同樣方法被解除親權(quán)”。其三是未成年人因獨立生活而被視為成年人《民法通則》規(guī)定：“16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。”未達到成年年齡，法律規(guī)定視為成年人：64⑵限制民事行為能力：又稱部分民事行為能力或不完全民事行為能力，它是指法律賦予那些已經(jīng)達到一定年齡但尚未成年和雖已成年但精神不健全，不能完全認識和控制自己行為的公民從事與其年齡、智力和精神狀況相適應(yīng)的民事活動的能力。一類是達到一定年齡的未成年人另一類是因患有精神病或智力發(fā)育不全等原因不能完全認識和控制自己行為的成年人“禁治產(chǎn)人”或“準(zhǔn)禁治產(chǎn)人”⑵限制民事行為能力：又稱部分民事行為能力或不完全民事行為能力65限制行為能力未成年人進行民事活動的范圍：其一，未成年人單純獲益的行為?！度毡久穹ǖ洹返?條：“未成年人要為法律行為，須取得其法定代理人的同意。但單純?nèi)〉脵?quán)利或免除義務(wù)的行為，不在此限。”其二，一般生活或日常生活上的行為。其三，未成年人被允許獨立營業(yè)時營業(yè)范圍內(nèi)的行為?！度毡久穹ǖ洹返?條：“被允許為一種或數(shù)種營業(yè)的未成年人，關(guān)于其營業(yè)，與成年人有同一能力?！薄兜聡穹ǖ洹返?12條：“如法定代理人得到監(jiān)護法院的許可授予未成年人獨立營業(yè)的行為能力，未成年人對于其營業(yè)范圍內(nèi)的法律行為的行為能力不受限制?！毕拗菩袨槟芰ξ闯赡耆诉M行民事活動的范圍：66其四，訂立勞動雇傭契約及實施完成工作所必需的法律行為。其五，訂立婚姻契約即結(jié)婚，但須達到一定年齡且須經(jīng)父母或監(jiān)護人同意?！度彰瘛返?37條：“未成年子女結(jié)婚，須經(jīng)父母同意”；“父母一方不同意時，僅其他一方同意已足。父母一方不明或死亡時，但其不能表示其意思時，亦同?！薄斗瘛返?48條：“未成年人非經(jīng)其父母同意，不得結(jié)婚；如父母之間意見分歧，此種分歧仍發(fā)生同意的效力?！薄睹裢ń忉尅罚骸?0周歲以上的未成年人進行的民事活動是否與其年齡、智力狀況相適應(yīng)，可以從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解氣行為并預(yù)見相關(guān)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認定?！薄跋拗菩袨槟芰θ私邮塥剟睢①浥c、報酬、賠償費或者進行其他對本人有利而不損害他人利益的行為，應(yīng)予保護?！逼渌模喠趧庸蛡蚱跫s及實施完成工作所必需的法律行為。67對患精神病或智力發(fā)育不全、浪費、酗酒等限制行為能力人或禁治產(chǎn)人、準(zhǔn)禁治產(chǎn)人，其行為能力范圍與其精神健康狀況相一致?！睹穹ㄍ▌t》司法解釋：“不能完全辨認自己行為的精神病人進行的民事活動是否與其精神健康狀況相適應(yīng)，可從行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的精神狀態(tài)能否理解其行為并能預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認定?！薄盁o行為能力能人接受獎勵、贈與、報酬、賠償費或者進行其他對本人有利而不損害他人利益的行為，應(yīng)予保護?！睂季癫』蛑橇Πl(fā)育不全、浪費、酗酒等限制行為能力人或禁治產(chǎn)68⑶無民事行為能力：是指完全不具有以自己的行為進行民事活動的能力。一類是一定年齡之下的未成年人。另一類是完全不能認識和控制自己行為的精神病人和禁治產(chǎn)人。⑶無民事行為能力：是指完全不具有以自己的行為進行民事活動的能69第三節(jié)法人第三節(jié)法人70一、法人的概念1922年的《蘇俄民法典》第13條規(guī)定：“一切享有取得財產(chǎn)權(quán)利和能夠承擔(dān)義務(wù)，并且能夠在法院起訴和應(yīng)訴的機關(guān)、社會團體和其他組織，都是法人?！?986年4月《民法通則》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！狈ㄈ说囊粋€重要特征就是組織上的統(tǒng)一法人的另一個重要特征就是財產(chǎn)上的分立一、法人的概念1922年的《蘇俄民法典》第13條規(guī)定：“一切71二、法人的本質(zhì)1、法人擬制說：美國著名大法官馬歇爾認為，“社團是人為的存在，看不見，摸不到，只是從法律觀點來看它是存在的。由于它是法律的產(chǎn)物，所以它只能具有成立章程所規(guī)定的性能，是成立章程直接或間接規(guī)定了團體存在的必要條件。”2、法人否定說：⑴無主體說⑵受益者說⑶管理者說二、法人的本質(zhì)1、法人擬制說：723、法人實在說⑴有機體說⑵組織體說三、法人的分類1、大陸法系的法人分類⑴公法人和私法人：凡依公法組織起來的法人稱為公法人，或公法法人。凡依私法組織起來的法人就稱為私法人，或私法法人。3、法人實在說73⑵社團法人和財團法人：凡是具有共同目的的人的集合體，稱為社團法人，亦稱人的組合。財團法人是以提供為實現(xiàn)一定目的的財產(chǎn)為基礎(chǔ)而設(shè)立的，并由專門委任的人按照規(guī)定的目的對該財產(chǎn)進行管理、經(jīng)營的公益法人，也稱為財產(chǎn)的組合。⑶公益法人和營利法人：凡是其活動性質(zhì)以社會公共利益為目的的法人，稱為公益法人；凡是其活動性質(zhì)以營利為目的而設(shè)立的法人，稱為營利法人。⑵社團法人和財團法人：742、英美法系法人分類：英美法系國家根據(jù)法人資格的享有者是由若干成員組成的集體還是擔(dān)任某一特定職務(wù)的個人，把法人分為集體法人和獨任法人。集體法人又稱為合體法人，是指由若干成員共同組成且可以永久存在的集合體。獨任法人又稱獨體法人或單獨法人，是指由擔(dān)任特定職務(wù)的一人組成的法人。2、英美法系法人分類：753、我國《民法通則》對法人的分類一是企業(yè)法人企業(yè)法人是指以營利為目的，從事生產(chǎn)、交換、勞務(wù)等經(jīng)濟活動的法人。二是非企業(yè)法人非企業(yè)法人，是指不以營利為目的從事非經(jīng)濟活動的法人，包括機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人。

3、我國《民法通則》對法人的分類76四、法人的設(shè)立1、法人設(shè)立的概念：法人的設(shè)立是指依照法定的條件和程序使社會組織獲得法律上人格的整個過程。2、法人設(shè)立的原則⑴放任主義，也稱自由設(shè)立主義，即法人的設(shè)立完全聽?wèi){當(dāng)事人的自由，國家不加以干涉或限制。⑵特許主義，即法人的設(shè)立需要有專門的法令或國家的特別許可。四、法人的設(shè)立1、法人設(shè)立的概念：77⑶許可主義，也稱批準(zhǔn)主義，指法人設(shè)立時除了應(yīng)符合法律規(guī)定的條件外，還要經(jīng)過主管行政官署的批準(zhǔn)。⑷準(zhǔn)則主義：也稱登記主義，指由法律規(guī)定法人的條件，法人設(shè)立時，如果其章程具備規(guī)定的條件，無須經(jīng)過主管部門批準(zhǔn)，就可以直接向登記機關(guān)登記，法人即告成立。⑸嚴格準(zhǔn)則主義：指法人設(shè)立時，除具備法律規(guī)定的要件之外，還必須符合法律中明確規(guī)定的其他一些限制性條款。⑹強制主義，又稱命令主義，指國家以法律規(guī)定某種行業(yè)或在某種條件下必須設(shè)立一定的法人組織。

⑶許可主義，也稱批準(zhǔn)主義，指法人設(shè)立時除了應(yīng)符合法律規(guī)定的條78五、法人的民事能力

1、法人的民事權(quán)利能力⑴法人權(quán)利能力的開始與終止⑵法人權(quán)利能力的限制其一，法人的權(quán)利能力只限于經(jīng)濟生活而不能及于國家政治生活。其二，法人的權(quán)利能力受性質(zhì)上的限制。其三，法人的權(quán)利能力受到法律和行政法規(guī)的限制。五、法人的民事能力1、法人的民事權(quán)利能力792、法人的民事行為能力法人的民事行為能力，是指法人以自己的意思獨立進行民事活動，取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。3、法人的民事責(zé)任能力法人的民事責(zé)任能力，也稱之為法人的侵權(quán)行為能力，是指法人對自己所為的違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的能力或資格。2、法人的民事行為能力80六、法人的終止法人的終止也稱法人的消滅，它是指法人喪失民事主體資格，不再具有民事權(quán)利能力與民事行為能力。各國立法上法人終止的原因通常包括：⑴自行解散，即法人自己決定終止。①因法人目的事業(yè)已經(jīng)完成或者根本無法完成而解散。②因法人機關(guān)的解散決議而解散，即基于法人成員的共同同意而解散。六、法人的終止法人的終止也稱法人的消滅，它是指法人喪失民事主81③因法人章程規(guī)定的解散事由發(fā)生而解散。④因社團法人社員不足法定人數(shù)而解散。⑵強制解散，即法院或有關(guān)行政機關(guān)依法強行解散法人?！度鹗棵穹ǖ洹返?8條規(guī)定“社團的宗旨違法或違背公序良俗時，法官須依照主管官廳或利害關(guān)系人的起訴，宣告其解散?！雹瞧飘a(chǎn)解散,即因被依法宣告破產(chǎn)而解散。

③因法人章程規(guī)定的解散事由發(fā)生而解散。82各國立法上規(guī)定的法人清算有兩種情形：其一是依破產(chǎn)程序進行的清算，又稱破產(chǎn)清算，它適用于破產(chǎn)解散；其二是依清算程序進行的清算，它適用于非以破產(chǎn)為由的法人解散。對清算法人的法律地位，學(xué)說上存在以下幾種不同的觀點：①清算法人說；②擬制存續(xù)說；③同一人格說；④同一人格兼擬制說。各國立法上規(guī)定的法人清算有兩種情形：83對破產(chǎn)清算人的地位的不同的觀點：①代理說；②職務(wù)說；③財團代表說；④社團代表說。清算人的清算活動一般包括：①對內(nèi)處理法人事務(wù)，即清理財產(chǎn)、整理賬目、編織資產(chǎn)負債表等；②對外行使債權(quán)、清償債務(wù)；③變賣財產(chǎn)或移交剩余財產(chǎn)；④申辦法人注銷登記。對破產(chǎn)清算人的地位的不同的觀點：84第三節(jié)非法人團體一、非法人團體的概念最高院《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條：其他組織是指合法成立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。包括：（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；（4）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（8）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（9）符合本條規(guī)定條件的其他組織。第三節(jié)非法人團體一、非法人團體的概念85二、非法人團體的民事主體地位德國民法典第54條：“對無權(quán)利能力的社團適用于合伙的規(guī)定。以這種社團的名義對第三人所為的法律行為，由行為人個人負責(zé)；如行為人有數(shù)人時，全體行為人視為連帶債務(wù)人”。瑞士民法典第62條:“無法人人格或尚未取得法人人格的社團，視為合伙。”德民訴法第50條：“無權(quán)利能力的社團可以被訴；在訴訟中，該社團具有有權(quán)利能力的社團的地位?！比彰裨V法第46條：“非法人的社團或財團，有代表人或管理人的，可以其名義起訴或應(yīng)訴。”我國民事訴訟法第49條：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進行訴訟，其他組織由其主要負責(zé)人進行訴訟?！倍⒎欠ㄈ藞F體的民事主體地位德國民法典第54條：“對無權(quán)利能86非法人團體不具有民事主體的資格。但是，在訴訟法上卻可能成為訴訟主體。其一是訴訟目的說。其二是同體說。其三為權(quán)利能力動態(tài)說。非法人團體不具有民事主體的資格。但是，在訴訟法上卻可能成為訴87第一章外國民商法概述第一節(jié)民法的起源與發(fā)展第一章外國民商法概述第一節(jié)民法的起源與發(fā)展88一、民法的起源與近代民法的形成

（一）民法的起源羅馬法是指公元前8世紀(jì)至公元前6世紀(jì)查士丁尼皇帝在位時期的羅馬奴隸制國家全部法律規(guī)范的總稱公元161年蓋尤斯《法學(xué)綱要》人法、物法、訴訟法

“羅馬法是簡單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品生產(chǎn)的完善的立法，……它是我們所知道的以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式，是商品生產(chǎn)者社會的第一個世界性法律。”——恩格斯《查士丁尼法典》、《學(xué)說匯纂》、《法學(xué)階梯》、《新律》——《查士丁尼大全》（《查士丁尼國法大全》）一、民法的起源與近代民法的形成（一）民法的起源89（二）近代民法的形成1、近代民法的形成及概念

民法（civillaw）是市民社會里規(guī)定私人（市民）相互之間身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的普通法，統(tǒng)稱私法(privatelaw)，與規(guī)定國家與個人之間的關(guān)系的公法相對。2、為什么說封建社會沒有民法？經(jīng)濟基礎(chǔ)政治制度（二）近代民法的形成1、近代民法的形成及概念903、近代社會中的私法關(guān)系“新的關(guān)系”、“私的關(guān)系”①每個人都是獨立、自由的主體。②人與人之間是平等的。③獨立自由的個人只服從國家。

“私法關(guān)系”①私法關(guān)系完全由個人意思所決定。②國家和法律的任務(wù)是保護個人的意思，而不是干預(yù)個人的意思?！八椒ㄗ灾巍痹瓌t3、近代社會中的私法關(guān)系91（三）近代民法的特點１．個人本位的法個人本位是指：個人是主體，一切以個人意思為出發(fā)點?！拔覀兛梢哉f，直到現(xiàn)在，進步的、社會的發(fā)展過程就是由身份到契約的過程”——梅因《古代法》２．權(quán)利本位的法

權(quán)利本位就是一切以權(quán)利為出發(fā)點，整個民法就是規(guī)定個人權(quán)利的法。（三）近代民法的特點１．個人本位的法92二、近代民法到現(xiàn)代民法

（一）近代社會到現(xiàn)代社會中影響法律變化的因素1、自由資本主義發(fā)展到壟斷資本主義2、階級斗爭3、生產(chǎn)的發(fā)展和科技的進步4、各種社會運動也影響了民法的發(fā)展二、近代民法到現(xiàn)代民法（一）近代社會到現(xiàn)代社會中影響法律變93（二）近代民法到現(xiàn)代民法發(fā)展中的一些現(xiàn)象1、傳統(tǒng)的私法自治原則受到越來越大的限制（1）對所有權(quán)的限制德國1919年魏瑪憲法第153條規(guī)定“所有權(quán)乃依憲法被保障，其內(nèi)容和界限由法律規(guī)定。所有權(quán)伴有義務(wù)，對其行使應(yīng)同時顧及公共的福祉。”“租賃權(quán)的物權(quán)化”《合同法》第229條：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。

（2）對于契約自由的限制，或者說對于合同自由原則的限制“服從契約”“強制合同”

（3）無過失責(zé)任制度的確立

（二）近代民法到現(xiàn)代民法發(fā)展中的一些現(xiàn)象1、傳統(tǒng)的私法自治原942、家庭法的變革《法國民法典》的落后表現(xiàn)：①夫妻不平等。②離婚受限制；③父母對子女享有很大的親權(quán)。④歧視非婚生子女。日本的改革：一是取消了“家”的制度。二是取消了家督繼承法。

德國特別制定了一個單行法——婚姻法如何看待非婚生子女？英文MakeChildren新西蘭稱為Childrenofunmarriedparent；瑞典，婚生子女叫做childrenofmarriedparent，非婚生子女叫做Childofunmarriedmother。

2、家庭法的變革《法國民法典》的落后表現(xiàn)：①夫妻不平等。②離953、人格權(quán)問題在民法中受到重視瑞士民法典：人的自由、姓名、人格受法律保護。舊中國民法第18條：“人格權(quán)受侵害時，得請求法院除去其侵害?！钡聡鴳椃ǖ谝粭l：“人的尊嚴不得侵害”日本現(xiàn)行民法第一條把“人的尊嚴”規(guī)定為民法總的原則之一。“個人生活秘密權(quán)”、“肖像權(quán)”、“休息權(quán)”、“知悉權(quán)”

金錢賠償問題人格權(quán)由國內(nèi)法問題發(fā)展為國際法上的問題

3、人格權(quán)問題在民法中受到重視瑞士民法典：人的自由、姓名、人964、財產(chǎn)法方面的變化在不動產(chǎn)制度中，新出現(xiàn)了高層建筑的共有制度——區(qū)分共有權(quán)

在整個物權(quán)制度中，用益物權(quán)越來越失去其重要性，種類也越來越少。永佃權(quán)、典權(quán)擔(dān)保物權(quán)與用益物權(quán)恰恰相反，其作用越來越重要，種類也逐漸增多。

最高額抵押債權(quán)法中突出的問題就是合同的種類增多。侵權(quán)行為法在現(xiàn)代民法中大為發(fā)展。

4、財產(chǎn)法方面的變化在不動產(chǎn)制度中，新出現(xiàn)了高層建筑的共有制975、民法方面的新問題新制度新的合同理論身份法方面的新問題：人體器官的買賣、人工授精、胚胎移植6、關(guān)于公司法的發(fā)展問題法人制度的建立公司破產(chǎn)問題7、現(xiàn)代民法的國際化5、民法方面的新問題新制度98

（三）現(xiàn)代民法出現(xiàn)的新的部門法

1、勞動法

勞動法上勞動合同與民法上雇傭合同有所不同，主要表現(xiàn)在勞動合同具有團體性

2、經(jīng)濟法

3、環(huán)境保護法

4、一個新的部門法――現(xiàn)代國際仲裁法

5、社會保障法

（三）現(xiàn)代民法出現(xiàn)的新的部門法1、勞動法99第二節(jié)民商法的概念及來源第二節(jié)民商法的概念及來源100一、民法的概念它是調(diào)整資本主義社會私人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1811年《奧地利民法典》第1條規(guī)定：“民法為規(guī)定人們私的權(quán)利義務(wù)之法典”；1917年《巴西民法典》第1條規(guī)定：“本法典為規(guī)范私的權(quán)利義務(wù)，即人、物及其關(guān)系之法典?！痹谟⒚婪ㄏ祰遥琧ivillaw一詞是比較法學(xué)者用來指代某一外國法律部門或法律文化的術(shù)語。在大陸法系各國，民法有實質(zhì)意義與形式意義之分。一、民法的概念它是調(diào)整資本主義社會私人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)101二、商法的概念第一種以主體為標(biāo)準(zhǔn)第二是以商行為為標(biāo)準(zhǔn)第三是折衷標(biāo)準(zhǔn)所謂商法，就是規(guī)范商人和商行為的法律規(guī)范的總稱。商法可以分為形式意義上的商法和實質(zhì)意義上的商法。二、商法的概念第一種以主體為標(biāo)準(zhǔn)102第三節(jié)近代民商法的基本原則第三節(jié)近代民商法的基本原則103一、民法的基本原則1、國家權(quán)力原則。2、人格平等原則。3、商品化原則。4、私有財產(chǎn)神圣原則。5、契約自由原則。6、過失責(zé)任原則。7、私法三原則。一、民法的基本原則1、國家權(quán)力原則。104二、商法的發(fā)展趨勢1、商法的公法化趨勢2、商法的技術(shù)性趨勢3、商法的國際性趨勢4、統(tǒng)分結(jié)合的發(fā)展趨勢。二、商法的發(fā)展趨勢1、商法的公法化趨勢105第四節(jié)民法與商法的關(guān)系第四節(jié)民法與商法的關(guān)系106一、中世紀(jì)末期商法的形成及大陸法中民商分立的制度商人組織基爾特（行會）法國：1563年設(shè)立商事法院1673年公布了《陸上商事條例》1681年頒布《海事條例》德國：1848年公布《德意志普通票據(jù)條例》1861年公布《德國普通商法典》1870年成立聯(lián)邦高等商事法院二、大陸法系國家民商合一的情況——以瑞士為典型1881年《債務(wù)法典》一、中世紀(jì)末期商法的形成及大陸法中民商分立的制度商人組織基爾107三、民法和商法的關(guān)系1、民商分立體制：又稱民商分離，是以商人或商行為觀念為其立法基礎(chǔ)，將商事與民事分別立法，即于民法典之外另外制定商法典以規(guī)范商事組織和調(diào)整商事關(guān)系。2、民商合一體制：是指在立法觀念上采取大民法主義，將商法視為民法的一個組成部分，在立法上由民法統(tǒng)帥商法，在民法典中吸收基本商事規(guī)范，于民法典外不制定商法典，只根據(jù)需要制定單行商事法規(guī)的立法體例。3、現(xiàn)代民商法的問題三、民法和商法的關(guān)系1、民商分立體制：又稱民商分離，是以商108第二章各國民商法概要第一節(jié)法國民商法第二章各國民商法概要第一節(jié)法國民商法109一、法國民法典1、法國民法典的名稱從經(jīng)濟生活角度來看從政治生活角度來看從法律角度看2、法國民法典的制定1800—1804年，2283條“這是一個完全的著作，我要稱他為‘圣匣’，讓鄰國來看這種宗教式的崇敬和榜樣?！薄拔业墓鈽s不在于打勝了四十個戰(zhàn)役，滑鐵盧會摧毀這么多的勝利。但不會被任何東西摧毀的，會永遠存在的，是我的民法典?！币?、法國民法典1、法國民法典的名稱1103、法國民法典的特點從內(nèi)容來看—革命性從體系上看—羅馬法《法學(xué)階梯》體系，三編。第一編：人；（第7~515條）第二編：財產(chǎn)及所有權(quán)的各種變更；（第516~710條）第三編：取得財產(chǎn)的各種方法。（第711~2283條）從文字來看—通俗、簡明3、法國民法典的特點從內(nèi)容來看—革命性111①自由平等原則第11條規(guī)定：所有法國人都享有民事權(quán)利。第488條規(guī)定：滿21歲為成年（1974年改為18歲），到達此年齡后，除結(jié)婚章規(guī)定的例外外，有能力為一切民事生活上的行為。②所有權(quán)原則法典第544～546條所有權(quán)的定義是“對于物有絕對無限制地使用、收益及處分的權(quán)利”。③契約自治，或稱契約自由原則第1134條：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力?！雹僮杂善降仍瓌t112前六條：法律的公布、效力及適用

第一條規(guī)定法律一經(jīng)公布以后，在全國生效。第二條規(guī)定法律不能溯及既往。第三條是關(guān)于國際私法即外國人的規(guī)定。第四條規(guī)定審判員不得在無法可依的情況下進行審判。

第五條規(guī)定審判員不得確立一般原則。

第六條規(guī)定個人不得以個人之間的合意違背有關(guān)公共秩序、善良風(fēng)俗和法律。前六條：法律的公布、效力及適用第一條規(guī)定法律一經(jīng)公布以后，1134、法國民法典的變化法國民法學(xué)者賈畢當(dāng)說：“在蒸汽和電讓位于原子能、噴氣飛機代替了鐵路與汽車的時代，我們?nèi)匀缓陀娠L(fēng)車、水磨、四輪馬車等構(gòu)成的時代的法典生活在一起，這真是人不可思議?！?、法國民法典的變化114二、法國商法典1673年《商事敕令》共12章，112條，內(nèi)容包括商人、票據(jù)、破產(chǎn)、商事裁判的管轄1681年《海事敕令》分為五編，即海上裁判所、海員及船員、海上契約、港灣警察和海上漁獵1807年法國商法典的內(nèi)容：648條第一編商業(yè)事務(wù)第二編海上貿(mào)易第三編破產(chǎn)第四編規(guī)定商事法院組織和訴訟程序二、法國商法典1673年《商事敕令》共12章，112條，內(nèi)容115意義：第一，它是近現(xiàn)代商法典的始祖，是世界上第一部近現(xiàn)代意義的成文商法典。第二，它開創(chuàng)了民商分立的立法體例。第三，改商人法為商事行為法。意義：116第二節(jié)德國民商法第二節(jié)德國民商法117一、德國民法典1、德國統(tǒng)一前的民事法規(guī)2、德國民法典的制定3、德國民法典的特點⑴法人制度⑵對所有權(quán)的限制“所有人不得拒絕他人使用其物，如他人的使用是為了除卻目前迫切損害的需要，并且這種損害比所有人所忍受的損失為大的時候?！雹鞘紫葎?chuàng)造了法律行為的概念⑷創(chuàng)造了抽象的債務(wù)的概念⑸規(guī)定了無過失責(zé)任一、德國民法典1、德國統(tǒng)一前的民事法規(guī)1184、德國民法典的體系和主要內(nèi)容第一編：總則（第1條~第240條）第二編：債務(wù)關(guān)系法（第241條~第853條）第三編：物權(quán)法（第854條~第1296條）第四編：親屬法（第1297條~第1921條）第五編：繼承法（第1922條~第2385條）4、德國民法典的體系和主要內(nèi)容第一編：總則（第1條~第2401195、《德民》與《法民》的不同

①編制方面的改進第一編總則：權(quán)利主體——自然人、法人；權(quán)利客體——物；法律行為——結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、合同、遺囑；時效——消滅時效第二編債務(wù)關(guān)系法：債、合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美o因管理第三編物權(quán)法：所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、占有第四編親屬法：婚姻、親屬關(guān)系、監(jiān)護第五編繼承法：繼承、遺囑第一個問題：《德國民法典》建立了總則篇第二個問題：在形式上把債法與物法截然劃分開。第三個問題：把親屬、繼承分為獨立兩編。

5、《德民》與《法民》的不同①編制方面的改進120②內(nèi)容上的變化

⑴具體內(nèi)容：《法國民法典》法人“否定說”沒有法律行為的概念買賣打破租貸

侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美o因管理僅有幾條

代理和委任的概念是混淆的

通俗易懂

《德國民法典》法人“實在說”

創(chuàng)造了法律行為概念

買賣不破租貸

侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理多達幾十條

代理和委任是兩種法律關(guān)系

概念嚴格、邏輯嚴謹、具有較高科學(xué)性

②內(nèi)容上的變化

⑴具體內(nèi)容：《法國民法典》《德國民法典》121⑵一般條款（generalclause）第242條：“債務(wù)人履行債務(wù)應(yīng)該按照誠實與信用的原則，并且顧及交易的慣例。”——誠信原則（goodfaith）第138條：“法律行為違反善良風(fēng)俗的無效?！?/p>

第226條：“行使權(quán)利不得只以損害他人為目的?！?/p>

——禁止濫用權(quán)利的原則③加強了國家干預(yù)“離婚給對方造成顯著的痛苦，就是道德上不正當(dāng)。道德上的正當(dāng)與否，應(yīng)當(dāng)考慮到具體的情況，特別是婚姻的期間、雙方的年齡、有無疾病、有無不能生育等原因。”第1568條：“婚姻雖然已經(jīng)破裂，但是如果有特殊的理由；或者婚姻關(guān)系的繼續(xù)符合子女的利益；或者反對離婚的一方提出由于非常情況，離婚使他發(fā)生嚴重的困難，因而婚姻的繼續(xù)仍有必要。這時法院可以不準(zhǔn)離婚。”——“緩和條款”、“困難條款”⑵一般條款（generalclause）1226、德國民法典的最新發(fā)展《債法現(xiàn)代化法》2002年1月1日生效修訂過程：1978年1月——1984年2月成立債法修改委員會——1991年底《修改債法的決定報告》——（消費品買賣指令、延期支付指令、電子商務(wù)指令）2000年9月第一份討論稿——2001年5月公布草案——2001年10月通過改革方式：第一類是純粹的新的規(guī)定第二類是對司法實踐中形成的法律制度的吸收第三類是對現(xiàn)有專門法律的系統(tǒng)性吸收具體內(nèi)容：⑴對訴訟時效法的修改普通訴訟時效為3年，當(dāng)債務(wù)人存在欺詐行為時延長到10年。與建筑物有關(guān)的買賣和承攬合同為5年。對不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及相關(guān)請求權(quán)為10年。對于人身損害、特定的物權(quán)、家庭權(quán)或繼承權(quán)為30年。6、德國民法典的最新發(fā)展123⑵對履行障礙法的修改吸收了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》有關(guān)規(guī)定，增加了積極侵害債權(quán)制度。主要對給付障礙制度中給付不能和遲延就付做了修改。⑶對解除權(quán)規(guī)定的完善當(dāng)事人可以同時要求解除合同和賠償損失。⑷對買賣合同法的修改重新界定了物的瑕疵和對擔(dān)保責(zé)任的修改。只有當(dāng)物在轉(zhuǎn)讓時具有所約定的品質(zhì)時，物品才不具有物的瑕疵。在品質(zhì)沒有約定時，當(dāng)物滿足如下條件時，可推定瑕疵依然不存在：⑴適合作為合同前提的使用，或者⑵適合通常的使用并且所具有的品質(zhì)和其他物相同且符合買受人對物的期待。當(dāng)買受人發(fā)現(xiàn)瑕疵存在時，應(yīng)首先要求出售人采取補救措施以彌補瑕疵，可以選擇消除瑕疵（修理）或者提供無瑕疵物（更換）。出售人必須自己承擔(dān)由此發(fā)生的費用。此擔(dān)保責(zé)任時效為2年。⑸對交易一般條款法的完善⑵對履行障礙法的修改124二、德國商法典“德國舊商法典”1987年制定，1900年1月1日生效，4編，31章，905條第一編商人編；第二編商事公司與隱名合伙；第三編商行為編；第四編海商編。1892年《有限責(zé)任公司法》二、德國商法典“德國舊商法典”125第三節(jié)日本民商法第三節(jié)日本民商法126一、日本民法典1、日本民法的制定“日本舊民法”：1873年起草，分三編：人事、財產(chǎn)及所有權(quán)的種類、財產(chǎn)所有權(quán)取得方法，增加債權(quán)擔(dān)保、證據(jù)，1890年通過。1892年新民法起草，分五編：總則、物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承，1898年施行。2、日本民法典的特點1044條抄襲；資本主義財產(chǎn)法和封建主義身份法的結(jié)合3、日本民法的發(fā)展演變二、日本商法典1881年德國人赫爾曼起草，1890年公布的日本舊商法典1893年梅謙次郎等編纂，1899年通過新商法典，5編，總則、公司、商事行為、票據(jù)、海商，689條現(xiàn)行商法典分為四編：總則、公司、商行為、海商一、日本民法典1、日本民法的制定127第四節(jié)瑞士民商法第四節(jié)瑞士民商法128一、瑞士民法典的內(nèi)容《導(dǎo)編》第1條至第10條第一編《人法》，包括自然人和法人2章。第二編《親屬法》，包括婚姻法、親屬、監(jiān)護3章。第三編《繼承法》，包括繼承人、繼承2章。第四編《物權(quán)法》，包括所有權(quán)、限制物權(quán)(役權(quán)及土地負擔(dān)、不動產(chǎn)擔(dān)保、動產(chǎn)擔(dān)保)、占有及不動產(chǎn)登記簿3章?！督K編：適用規(guī)定與施行規(guī)定》第五編《債務(wù)法》，包括5部分：《總則》《各種契約關(guān)系》《公司與合作社》《商業(yè)登記、商號與商業(yè)帳簿》《有價證券》《終編與過渡規(guī)定》第1編到第4編共977條，第5編共1186條一、瑞士民法典的內(nèi)容《導(dǎo)編》第1條至第10條129二、瑞士民法典的內(nèi)容和特點1）瑞士民法典具有民主、通俗的特點。2）瑞士民法典的法典序號不統(tǒng)一。3）瑞士民法典兼采德國和法國民法典之所長，又有自己的創(chuàng)新。4）瑞士民法典賦予了法官以造法的權(quán)力。“如本法沒有可以適用的規(guī)定，法官應(yīng)依據(jù)習(xí)慣法裁判，無習(xí)慣法時，應(yīng)依據(jù)其作為立法者所提出的規(guī)則裁判；在前款之情形，法官應(yīng)遵循公認的學(xué)理和慣例?！?）瑞士民法典開民商合一立法模式之先河。二、瑞士民法典的內(nèi)容和特點1）瑞士民法典具有民主、通俗的特點130第五節(jié)荷蘭民商法第五節(jié)荷蘭民商法131一、荷蘭民法典的制定1809年、1813年、1838年、1992年1947年萊頓大學(xué)民法學(xué)教授愛德華·M·梅杰斯（EduardM.Meijers）“請起草一部新民法典”1952至1953年間，他向國會提交了五十二項問題并在草案中給出了自己的答案。這些問題包括：土地登記的最優(yōu)形式（結(jié)論：無原則上的變化，但更注重保護善意第三人），是否允許法院調(diào)整違約金數(shù)額（結(jié)論：主張），是否需要制定特殊條款來規(guī)定國家責(zé)任（結(jié)論：反對），以及精神病人是否應(yīng)為其造成的損害承擔(dān)責(zé)任（結(jié)論：應(yīng)當(dāng)）。一、荷蘭民法典的制定1809年、1813年、1838年、191321954年，草案的前言、第1—4編和立法意見書?！叭{馬車”：J·菊恩，F(xiàn)·J·德郡，和J·依更斯（后來被G.德格魯斯取代）1955年發(fā)表第5編，1961年出臺第6編；第7編由法學(xué)家起草，1972年提交；第8編由海商法專家H·斯開迪草擬，1972年和1976年完成。荷蘭議會于1954年開始審議，第3、5、6編及第8編1980年通過。1992年1月1日生效。1954年，草案的前言、第1—4編和立法意見書。133二、荷蘭民法典的內(nèi)容和特點第1編：人法和家庭法；結(jié)婚、夫妻共同財產(chǎn)、離婚、收養(yǎng)。

1970年生效，1971年修訂離婚部分。第2編：法人法；社團、公司、基金會，1976年生效第3編：財產(chǎn)法總則；⑴納入傳統(tǒng)上規(guī)定于合同法、繼承法的問題，它們都涉及整體意義上的財產(chǎn)法（法律行為、代理法）；⑵有體物和無體物在性質(zhì)上并無根本差異，這兩種物的規(guī)則統(tǒng)一規(guī)定⑶受托管理（非“信托”）⑷有關(guān)訴權(quán)的一般規(guī)定第4編：繼承法；第5編：物權(quán)法；在有體物上的物權(quán)或“對物權(quán)”二、荷蘭民法典的內(nèi)容和特點第1編：人法和家庭法；134第6編：債法總則；第1節(jié)：債的關(guān)系通則；第2節(jié)：請求權(quán)和債務(wù)的讓與及請求權(quán)的放棄；第3節(jié)：對不法行為（侵權(quán)行為）的規(guī)定；第4節(jié)：有關(guān)不法行為和合同以外之債的規(guī)定；第5節(jié)：合同法的一般條款。第7編：具體合同；⑴導(dǎo)致物權(quán)轉(zhuǎn)移的合同；⑵有關(guān)一方以另一方的名義為行為的合同；⑶其他合同。第8編：運輸法；海洋和內(nèi)水運輸、公路運送和空運旅客運送合同和運送營業(yè)合同第9編：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)法；“智力成果權(quán)”是否制定決策未定第10編：國際私法。第6編：債法總則；135特點：第一，民商合一體系的成功實踐第二，法典編纂體系的重大創(chuàng)新財產(chǎn)法總則聯(lián)結(jié)條款特點：136第六節(jié)英國民商法第六節(jié)英國民商法137一、英國民法規(guī)范概述1、英美法與大陸法的比較主要不同在于二者形成體系的方式不同，歐洲大陸的民法體系是按羅馬法的體系構(gòu)成的，而英美民法則是按自己長期形成的實踐而自成體系。2、英國民法的淵源有三：一是普通法“無論何人，不得以大于自己所有的權(quán)利移轉(zhuǎn)他人”、“無論何人不得以非自己所有之物給人”、“占有是所有權(quán)的基礎(chǔ)”一、英國民法規(guī)范概述1、英美法與大陸法的比較138令狀：所謂令狀（writ），乃是國王發(fā)布的一種書面命令，上有國王的簽名，其主要內(nèi)容在于命令接受令狀的人去作或不作某事。奉天承運英國國王詔曰：牛津地區(qū)地方首長知悉；我命令你處理某某修道院院長之水閘被人破壞之事件，并且以后不得再發(fā)生侵害其權(quán)利之事件。否則以罰金10磅作為懲罰。秘書長于西敏見證。令狀的分類：1、根據(jù)對令狀在訴訟程序中的使用階段，分為三類：原始令狀、中間程序令狀、執(zhí)行令狀。

2、根據(jù)訴訟性質(zhì)不同，將原始令狀分為三類：對物訴訟、對人訴訟、混合訴訟。令狀：所謂令狀（writ），乃是國王發(fā)布的一種書面命令，上有139令狀的作用：⑴令狀是在王室法院進行民事訴訟的起點。nomancanbringanactionintheking’scourtsofcommonlawwithouttheking’swrits.⑵令狀中規(guī)定著普通法的訴訟程序。⑶令狀的選擇也是一項技術(shù)性很強的工作。二是衡平法1878年司法改革三是制定法二、英國商法制定法：1948年《公司法》；1914年《破產(chǎn)法》1976年《無力償債法》；1882年《匯票法》1957年《支票法》；1774年《人壽保險法》1876年《保險單法》1923年《簡易保險法》1958年《保險公司法》1906年《海上保險法》令狀的作用：140第七節(jié)美國民商法第七節(jié)美國民商法141一、美國民法規(guī)范概述1、美國民法的特點2、美國民商法的統(tǒng)一民法典：加利福尼亞州、南達科他州、北達科他州、喬治亞州、蒙他拿州（英美法）；路易斯安娜州（大陸法）“統(tǒng)一州法律全國委員會”：統(tǒng)一買賣法、統(tǒng)一合伙法、統(tǒng)一票據(jù)法、統(tǒng)一航運單法、統(tǒng)一離婚結(jié)婚法、統(tǒng)一商法典二、美國商法《美國統(tǒng)一商法典》1942年由美國統(tǒng)一州法律委員會和美國法學(xué)會聯(lián)合起草，1952年公布，共10章，37節(jié)第一章總則2節(jié)第二章買賣7節(jié)第三章商業(yè)票據(jù)8節(jié)第四章銀行存款和收款8節(jié)一、美國民法規(guī)范概述1、美國民法的特點142第五章信用證第六章大宗轉(zhuǎn)讓第七章貨棧收據(jù)、提單及其所有權(quán)憑證6節(jié)第八章投資證券4節(jié)第九章?lián)＝灰?、賬戶和動產(chǎn)票據(jù)的出售5節(jié)第十章是生效日期和廢除令不包括公司法和保險法1928年《統(tǒng)一商事公司法》、1950年《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第五章信用證143英國、美國商法之特點第一，商事判例法是其最主要的法律淵源。第二，判例法在商法體系中居于至高無上的地位。第三，英美國家商事制定法對其法官來說并不具有絕對權(quán)威性。英國、美國商法之特點第一，商事判例法是其最主要的法律淵源。144第三章民事主體第一節(jié)自然人第三章民事主體第一節(jié)自然人145一、自然人的民事權(quán)利能力民法上的自然人是指基于自然生理規(guī)律出生、依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。自然人的民事權(quán)利能力是法律賦予其享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。1、自然人民事權(quán)利能力的開始各國民法的立法例主要分兩種：一是從自然人出生時開始。二是從受孕時開始?！缎傺览穹ǖ洹芬?guī)定：“人，如活著出生，其權(quán)利能力應(yīng)從受孕時算起?！?/p>

2、胎兒利益的特殊保護一、自然人的民事權(quán)利能力民法上的自然人是指基于自然生理規(guī)律出146胎兒，指自然人未出生但在受胎之中的生物體狀態(tài)。