對(duì)我國(guó)離婚冷靜期制度的再認(rèn)識(shí)

對(duì)我國(guó)離婚冷靜期制度的商人識(shí)離婚冷靜期制度提出的背景離婚冷靜期制度提出的背景離婚冷靜期制度提出的背景離婚冷靜期制度提出的背景2021年1月1日我國(guó)第一部《民法典》正式施行，可謂是我國(guó)立法的一大進(jìn)步，其中，在婚姻家庭編中最引人關(guān)注的就是離婚冷靜期的設(shè)立，該處所說(shuō)的離婚冷靜期主要是針對(duì)登記離婚的情形，不適用訴訟離婚?！睹穹ǖ洹返谝磺Я闫呤邨l規(guī)定：“自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起30日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。前款規(guī)定期限屆滿后30日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證；未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)。”離婚冷靜期制度為將要辦理離婚登記的夫妻設(shè)置了30天的冷靜期，就是希望夫妻二人能夠利用這30天的時(shí)間認(rèn)真地思考自己的婚姻是否真的到了走不下去的境地，反思自己的婚姻是否已經(jīng)成為了“死亡”婚姻，以挽回那些沖動(dòng)型離婚的夫妻。為了保障原《婚姻法》的實(shí)施，民政部曾于1994年頒布了《婚姻登記管理?xiàng)l例》，規(guī)定登記機(jī)關(guān)對(duì)離婚的審查期是1個(gè)月，1個(gè)月以后再發(fā)放離婚證，這1個(gè)月的期間客觀上起到了冷靜期的作用。但是，國(guó)務(wù)院后來(lái)頒布的《婚姻登記條例》取消了登記機(jī)關(guān)的1個(gè)月審查期，只要雙方達(dá)成了離婚的合意，登記機(jī)關(guān)就會(huì)當(dāng)場(chǎng)發(fā)放離婚證，使得登記離婚沒(méi)有任何程序的障礙，離婚程序的簡(jiǎn)便無(wú)形當(dāng)中使得離婚率一路走高，具體情況詳見(jiàn)圖1。圖12003—2018年我國(guó)居民結(jié)婚、離婚情況通過(guò)對(duì)自2003年以來(lái)結(jié)婚、離婚人數(shù)的統(tǒng)計(jì)，可以清楚地看出，訴訟離婚的人數(shù)基本保持在60多萬(wàn)對(duì)，而登記離婚的人數(shù)從69.1萬(wàn)對(duì)增長(zhǎng)到了381.2萬(wàn)對(duì)，主要的原因在于取消了登記離婚的1個(gè)月審查期，使協(xié)議離婚流程更加簡(jiǎn)化。最高人民法院公布的2014年至2016年司法大數(shù)據(jù)專(zhuān)題報(bào)告之離婚糾紛顯示，婚后1年到5年為婚姻破裂的高發(fā)期。［1］說(shuō)明年輕夫妻在面對(duì)生活中的矛盾時(shí)，更容易選擇結(jié)束自己的婚姻生活，但婚姻生活中很多問(wèn)題往往都是能夠解決的，根本沒(méi)有達(dá)到非要離婚的那一步，興許夫妻二人都在氣頭上，一方提出離婚，另一方就在沖動(dòng)之下一起去民政局辦理了離婚，這也就是在很多年輕人身上容易出現(xiàn)的“閃婚閃離”現(xiàn)象，使得結(jié)婚和離婚變得越來(lái)越隨意。為了挽救非“死亡”型婚姻的家庭，設(shè)置1個(gè)月的離婚冷靜期是完全必要的，可以使他們有充足的時(shí)間來(lái)重新考慮自己的婚姻生活，到底有沒(méi)有達(dá)到非離婚不可的境地，離婚后，自己是不是會(huì)比不離婚生活得更加幸福。二、設(shè)置離婚冷靜期的可行性（一）我國(guó)古代傳統(tǒng)婚姻觀的實(shí)踐我國(guó)古代的婦女要遵守“三從四德”的封建道德觀，從男女雙方的地位看，我國(guó)封建社會(huì)雖是以男子為主導(dǎo)的社會(huì)，但是，男子也不是隨意就可以解除夫妻關(guān)系的，解除夫妻關(guān)系不僅受當(dāng)時(shí)律法的制約，而且也受家族、倫理道德的影響?！兑?序卦下》說(shuō)：“夫婦之道，不可以不久也，故受之以恒?！薄豆茏?小匡篇》記載“士三出妻，逐于境外”的做法。宋代以后的士大夫認(rèn)為休妻的人是沒(méi)有德行的，所以從整個(gè)社會(huì)看，休妻的情況是比較少見(jiàn)的。當(dāng)時(shí)為了穩(wěn)定社會(huì)關(guān)系和勞動(dòng)力的充足，是不提倡離婚的，婚姻的穩(wěn)定和諧，關(guān)乎天道人倫，夫妻需守之以恒，不可輕言離散。在我國(guó)封建社會(huì)以多種措施對(duì)夫妻的婚姻關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，形成“七出、義絕、和離和呈訴離婚”的離婚制度。（二）域外離婚冷靜期的實(shí)踐婚姻自由包含結(jié)婚自由與離婚自由，但是自由是相對(duì)的，離婚必將影響一個(gè)家庭甚至整個(gè)社會(huì)的發(fā)展，因此，離婚自由必須根植于家庭利益與社會(huì)利益之中，離婚自由既受到法律保護(hù)，也受到法律的約束，約束的表現(xiàn)主要體現(xiàn)在離婚程序的限制。法國(guó)為了減少離婚率，規(guī)定當(dāng)事人雙方不可自行協(xié)議離婚，均需要通過(guò)法院確認(rèn)方可離婚，法國(guó)的離婚限制期為3個(gè)月，在這個(gè)期間，雙方仍然保持婚姻關(guān)系，過(guò)了3個(gè)月的限制期限后，若雙方仍然堅(jiān)持離婚，則需重新提出離婚申請(qǐng);［2］1984年修訂的《加拿大離婚法》中規(guī)定，如果雙方協(xié)議離婚相關(guān)部門(mén)需要等待1個(gè)月才能給辦理離婚手續(xù)；1996年《英國(guó)家庭法》第六條規(guī)定：“若以申請(qǐng)離婚為目的，則在結(jié)婚未滿1年時(shí)做出的聲明無(wú)效”。如果符合離婚條件的，在第七條第八、九款規(guī)定了“反省和考慮期間”；韓國(guó)在2006年修訂民法時(shí)增加了離婚熟慮期，對(duì)于有未成年子女規(guī)定了3到6個(gè)月的熟慮期間；［3］澳大利亞對(duì)不滿2年的短期婚姻的解除做了限制性規(guī)定，夫妻雙方只有經(jīng)過(guò)特定的機(jī)構(gòu)調(diào)解后才可以解除婚姻關(guān)系。［4］對(duì)于離婚的限制是世界多數(shù)國(guó)家的普遍做法，我國(guó)面對(duì)離婚率高漲的態(tài)勢(shì)，設(shè)立30天的冷靜期符合我國(guó)離婚制度實(shí)踐的規(guī)律，也是一種符合世界法治發(fā)展潮流的做法。三、設(shè)置離婚冷靜期的意義自漢代以降，儒家文化始終貫穿著我國(guó)傳統(tǒng)文化發(fā)展的主線，儒家的“修身、齊家、治國(guó)、平天下”“家和萬(wàn)事興”的理念深入人心，家庭生活的美滿才能使整個(gè)社會(huì)得以和諧穩(wěn)定。特別是對(duì)于80后、90后來(lái)講，他們是經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的新生代力量，也是社會(huì)和諧穩(wěn)定的重要參與者，他們?nèi)缛粲袀€(gè)幸福穩(wěn)定的家庭，不僅自己生活安定、幸福，也能夠?yàn)樽鎳?guó)教育好下一代，為國(guó)家的發(fā)展貢獻(xiàn)了新的力量。倘若他們因?yàn)樯钪械挠望}醬醋的矛盾與挫折，頭腦發(fā)熱后，就去民政局登記離婚，如果沒(méi)有離婚冷靜期，也許，雙方在說(shuō)說(shuō)笑笑中就將離婚給辦了，婚姻雖然是男女之間的私事，但是婚姻關(guān)系著整個(gè)家庭、社會(huì)的穩(wěn)定與發(fā)展。我國(guó)的80后、90后多為獨(dú)生子女，他們成家后夫妻2人有4個(gè)老人需要照顧，還有自己的孩子需要養(yǎng)育，另外,他們還有自己的工作與生活，他們的壓力不可謂不大。在上有老下有小的年紀(jì)，如果夫妻雙方離婚對(duì)于老人贍養(yǎng)和孩子的撫養(yǎng)都是非常不利的，離婚冷靜期可以讓打算離婚的夫妻雙方好好考慮下，他們離婚后老人、孩子該如何生活。最后如若真的離婚了，也可以在離婚冷靜期內(nèi)對(duì)子女進(jìn)行一定的心理輔導(dǎo)、教育，可以最大限度地減少父母離婚給孩子帶來(lái)的不利影響，幫助孩子健康成長(zhǎng)，同時(shí)，也能降低未成年人犯罪率，實(shí)現(xiàn)兒童利益最大化。在城市化進(jìn)程加快的當(dāng)下，生活在城市里的夫妻，基本上是靠夫妻兩人工作賺錢(qián)才能養(yǎng)家，如果離婚了雙方的生活來(lái)源由以前的雙職工，現(xiàn)在變成了一方工作賺錢(qián)，特別是對(duì)于得到撫養(yǎng)權(quán)的女性，她既要照看孩子，還需要工作，這樣往往使得她們的生活遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如以前生活品質(zhì)高，更為艱難的是另一方如果不及時(shí)支付撫養(yǎng)費(fèi)，有時(shí)孩子的最基本生活需求都難以保障。離婚后的單身母親，由于獨(dú)自撫養(yǎng)缺乏生活自理能力和經(jīng)濟(jì)收入能力的孩子，往往是社會(huì)上最窮困的女性群體，單身母親家庭的孩子也往往經(jīng)歷著更高比例的物質(zhì)匱乏。［5］特別是對(duì)于像在北京、上海等高房?jī)r(jià)的城市,離婚意味著要分割房產(chǎn)，往往一個(gè)家庭只有一套房子，分了房子必須有一方出去租房，這樣也就加大了他們總的生活成本，使雙方的生活品質(zhì)都大不如以前。四、對(duì)我國(guó)離婚冷靜期的反思設(shè)立離婚冷靜期的出發(fā)點(diǎn)是非常好的，也是符合國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)，可以給沖動(dòng)離婚的夫妻一段時(shí)間好好反思自己的婚姻。但是筆者認(rèn)為《民法典》第一千零七十七條的規(guī)定太過(guò)于原則性，未免太過(guò)于“一刀切”，沒(méi)有做到分類(lèi)處理。（一）需要考慮未成年人保護(hù)的特殊情況。未成年人利益最大化原則是一項(xiàng)被世界許多國(guó)家普遍認(rèn)同的原則。［6］家庭對(duì)孩子一生的成長(zhǎng)是至關(guān)重要的，家庭是孩子的第一所學(xué)校，父母是孩子的第一任老師，父母教育對(duì)孩子的成長(zhǎng)發(fā)揮著不可替代的作用，維持婚姻的穩(wěn)定，就是給孩子創(chuàng)造一個(gè)穩(wěn)定的成長(zhǎng)環(huán)境。結(jié)合韓國(guó)的立法經(jīng)驗(yàn)，針對(duì)協(xié)議離婚的夫妻，夫妻雙方根據(jù)有無(wú)孩子需要撫養(yǎng)設(shè)置不同的離婚等待期間，如若有孩子要撫養(yǎng)的，需要經(jīng)過(guò)3個(gè)月等待期，沒(méi)有要撫養(yǎng)的人，則須經(jīng)過(guò)1個(gè)月等待期，等待期間屆滿后，離婚當(dāng)事人方可得到家庭法院對(duì)離婚意思的確認(rèn)。［7］對(duì)于我國(guó)離婚冷靜期，也可以針對(duì)有無(wú)孩子需要撫養(yǎng)，設(shè)定不同的冷靜期，如果有未成年子女的協(xié)議離婚的情況，可以適當(dāng)再延長(zhǎng)30天的冷靜期，不僅可以加大夫妻雙方緩和矛盾的可能，使瀕于破裂的夫妻感情重歸于好，而且也可以使夫妻雙方有更多的時(shí)間協(xié)商孩子的撫養(yǎng)問(wèn)題，同時(shí)，也可以給孩子更多的時(shí)間來(lái)接受父母離婚的事實(shí)。夫妻離婚后，只是解除了雙方的夫妻關(guān)系，但是沒(méi)有解除與孩子的父子、母子關(guān)系，他們還是孩子的父母，他們?nèi)詰?yīng)當(dāng)履行保護(hù)好未成年人利益的義務(wù)。（二）需要考慮家暴等暴力行為的例外情況。家暴是一種嚴(yán)重危害家庭和諧的因素，它不僅對(duì)受傷害人是一種肉體侵害，也是一種精神折磨。據(jù)統(tǒng)計(jì)顯示，14.86%的夫妻因家庭暴力向法院申請(qǐng)解除婚姻關(guān)系，家庭暴力是導(dǎo)致我國(guó)夫妻離婚的第二大緣由，家暴案件中有91.43%是男性對(duì)女性實(shí)施家暴，家暴形式主要以毆打、打罵和辱罵為主。［8］家暴容易導(dǎo)致夫妻感情破裂，更是觸目驚心的家庭惡性刑事案件的源頭，家暴往往只有一次和無(wú)數(shù)次，施暴者能夠改正的概率也是微乎其微。女性在家暴中通常處于弱勢(shì)地位，應(yīng)當(dāng)加大對(duì)弱者的保護(hù)力度，面對(duì)施暴者，如果再讓協(xié)議離婚的雙方有30天的冷靜期，對(duì)于受害人不僅是不公平的，而且也是置其生命健康于不顧。對(duì)于有多次家暴行為，經(jīng)常打罵配偶的施暴者來(lái)說(shuō)，與其講道理無(wú)異于對(duì)牛彈琴，因此，受害者與施暴者達(dá)成一致的離婚意見(jiàn)是很難的，如果雙方離婚達(dá)成了合意，應(yīng)當(dāng)取消或者終止離婚冷靜期，盡快為其辦理離婚，對(duì)于受害者來(lái)說(shuō)是一種解脫，同時(shí)也可以避免更為嚴(yán)重的惡性事件的發(fā)生。應(yīng)當(dāng)增設(shè)社會(huì)調(diào)解的制度。在離婚冷靜期適用期間，應(yīng)當(dāng)讓居委會(huì)（村委會(huì)）的工作人員介入，加大對(duì)夫妻雙方進(jìn)行調(diào)解、勸導(dǎo)，促使夫妻感情重歸于好，如果雙方的婚姻已經(jīng)達(dá)到了“死亡”婚姻的境地，盡量做到“好聚、好散”。夫妻雙方在離婚談條件時(shí)，往往為了自身利益而容易忽略了孩子的感受，居委會(huì)（村委會(huì)）作為中立的第三方，使雙方盡量能冷靜下