律師辦理其他非訴訟業(yè)務注意事項及流程

第二十二章律師其他非訴訟業(yè)務

本章重點

第一節(jié)律師代辦公證

第二節(jié)律師主持或參與調查

第三節(jié)律師見證

第四節(jié)律師資信調查

第五節(jié)法律咨詢

第六節(jié)代書本章重點1、律師代辦公證2、律師見證3、法律咨詢返回第一節(jié)律師代辦公證《公證法》第2條：“公證是公證機構根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、公證性予以證明的活動。”公證是法律賦予公證機構的一種證明活動，與民間存在的私證相對應。公證的法律效力有三點：①證據(jù)效力。經(jīng)公證的民事法律行為，有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項公證的除外，《民事訴訟法》第67條有相同的規(guī)定。最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第9條第6項規(guī)定，經(jīng)有效公證文書所證明的事實，當事人無需舉證，第77條規(guī)定經(jīng)過公證的書證證明力大于其他文書、視聽資料和證人證言。②強制執(zhí)行效力。對經(jīng)公證的以給付為內容并載明債務人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權文書，債務人不履行或者履行不適當?shù)?，債權人可以依法向有管轄權的人民法院申請?zhí)行。最高人民法院、司法部《關于公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書執(zhí)行有關問題的聯(lián)合通知》規(guī)定，公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書范圍包括：借款合同、借用合同、無財產(chǎn)擔保的租賃合同；賒欠貨物的債權文書；各種借據(jù)，欠單；還款(物)協(xié)議；以給付贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、學費、賠(補)償金為內容的協(xié)議；符合賦予強制執(zhí)行效力條件的其他債權文書。③有效性。對于法律、行政法規(guī)規(guī)定必須公證的事項，當事人必須公證，否則，該事項依法不具有法律效力。根據(jù)《公證法》第11、12條的規(guī)定，公證機構辦理的業(yè)務分為公證機構辦理的公證事項和公證機構辦理的相關事務兩類。公證事項包括：①合同；②繼承；③委托、聲明、贈與、遺囑；④財產(chǎn)分割；⑤招標投標，拍賣；⑥婚姻狀況，親屬關系，收養(yǎng)關系；⑦出生、生存、死亡、身份、經(jīng)歷、學歷、學位、職務、職稱、有無違法犯罪記錄；⑧公司章程；⑨保全證據(jù)；⑩文書上的簽名、印鑒、日期，文書的副本、影印本與原本相符；自然人、法人或者其他組織自愿申請辦理的其他公證事項。公證機構辦理的相關事務包括：①法律、行政法規(guī)規(guī)定由公證機構登記的事務；②提存；③保管遺囑、遺產(chǎn)或者其他與公證事項有關的財產(chǎn)、物品、文書等等。對于以上公證機構辦理的公證事項和相關事務，根據(jù)《公證法》第26條“自然人、法人或者其他組織可以委托他人辦理公證”的規(guī)定，律師都可以接受當事人的委托，代理其辦理公證。但是“遺囑、生存、收養(yǎng)關系等應當由本人辦理公證的除外”?！豆C程序規(guī)則》第8條規(guī)定：“當事人、當事人的法定代理人或法定代表人，可以委托代理人申辦公證事項，但申辦遺囑、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、贈與、認領親子、收養(yǎng)、解除收養(yǎng)、委托、聲明、生存及其他與當事人人身有密切關系的公證事項除外。”由此可見，律師不得代理當事人辦理這些與當事人人身有密切關系的公證事項，這些事項必須由當事人本人親自辦理。律師代辦公證作為律師事務所的一項非訴業(yè)務，律師接受當事人委托后應做到以下幾點：①與當事人簽訂《委托合同書》，明確律師代理的權利義務；然后，由當事人簽署授權書，明確委托權限；②律師要審查當事人需要進行公證的事項及相關文件，注意是否有不符合《公證法》及其有關規(guī)定的內容；③到有管轄權的公證機構辦理公證。返回第二節(jié)律師主持或參與調解

律師主持或參與調解，是律師介入調解活動的兩種不同的方式。律師主持調解，是指律師應雙方或多方當事人要求，作為調解人對發(fā)生糾紛的當事人進行疏通勸導，向其闡明法律，說服各方當事人互相諒解，作出讓步，促使其協(xié)商達成一致，最終解決糾紛。律師主持調解屬于民間調解，律師在調解中處于中間人的地位。而律師參與調解則是指律師接受一方當事人的委托，代理其參加有關機構或組織主持的調解活動，例如行政機關，人民調解委員會主持的調解活動，律師參與調解的法律地位是一方當事人的代理人。《律師法》第25條第5、6項的規(guī)定，是律師履行主持或參與調解這一執(zhí)業(yè)行為的法律依據(jù)，同時，《民事訴訟法》、最高人民法院《關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》、司法部《人民調解工作若干規(guī)定》是律師主持或參與調解活動的法律根據(jù)。一、律師主持調解律師主持調解，作為律師非訴訟的執(zhí)業(yè)活動，是有別于司法調解，行政調解的一種民間調解，主要是利用律師的法律專業(yè)知識和技能，從中間人的角度，居中評價爭議雙方或多方的是非曲直，促使當事人互相理解和妥協(xié)，達成各方都能接受的協(xié)議。律師主持調解時的調解權，來源于雙方或多方當事人的自愿委托，不帶有任何強制性，調解必須是當事人自愿的，律師不能借助其身份強制當事人調解，更不能在調解中利用自身的法律知識袒護一方當事人。律師主持持調解達達成的調調解協(xié)議議，具有有合同的的法律效效力，是是當事人人之間的的一種法法律行為為，能夠夠引起當當事人之之間某種種實體法法律關系系的設立立、變更更或終止止。當事事人一方方反悔可可以參照照最高人人民法院院《關于于審理涉涉及人民民調解協(xié)協(xié)議的民民事案件件的若干干規(guī)定》》第2條條的規(guī)定定向人民民法院起起訴請求求變更、、撤銷協(xié)協(xié)議或確確認協(xié)議議無效，，一方拒拒不履行行的，另另一方有有權按上上述法律律規(guī)定向向法院起起訴。(一)律律師主持持調解的的條件1.應是是非訴訟訟糾紛事事件，且且事實基基本清楚楚，權利利義務關關系明確確，證據(jù)據(jù)確鑿充充分。2.當事事人雙方方對協(xié)商商解決糾糾紛有誠誠意，并并同意律律師居中中調解。。3.當事事人具有有履行協(xié)協(xié)議的實實際能力力。(二)律律師主持持調解的的范圍律師主持持調解的的范圍相相當廣泛泛，只要要是非訴訴訟法律律事務糾糾紛，律律師都可可以主持持調解，，具體包包括：①①普通的的民事糾糾紛和輕輕微的刑刑事案件件；②民民商事合合同糾紛紛和其他他民商事事糾紛；；③勞動動爭議糾糾紛。(三)律律師主持持調解的的程序有關律師師主持調調解的程程序問題題，法律律沒有明明確規(guī)定定。律師師實務中中，律師師主持調調解的基基本程序序和方法法是：1.準備備階段。。①辦理理委托手手續(xù)。律律師接受受當事人人雙方或或多方委委托，要要與委托托人簽訂訂委托合合同。在在辦理委委托手續(xù)續(xù)時講明明律師主主持調解解的含義義、性質質、要求求、作用用等，以以便使各各方當事事人明確確其權利利義務關關系，擺擺正當事事人與律律師之間間的關系系。②了了解事實實真相。。對所調調解案件件糾紛的的起因、、經(jīng)過和和雙方的的要求等等進行全全面了解解，以便便掌握當當事人爭爭執(zhí)的焦焦點和各各自的立立場、態(tài)態(tài)度。③③分析各各方當事事人對調調解的態(tài)態(tài)度及認認識的差差距。2.調解解階段。。律師首首先要談談自己的的身份，，宣傳非非訴訟調調解的意意義、原原則及雙雙方應持持的正確確態(tài)度。。由非訴訴訟當事事人分別別介紹糾糾紛的原原因、經(jīng)經(jīng)過和后后果，并并提出各各自的主主張。然然后律師師向各方方當事人人闡明有有關法律律對處理理此糾紛紛的規(guī)定定及各自自應承擔擔的法律律責任。。向當事事人講明明利弊，，促使各各方提出出方案。。最后律律師就各各方提出出的調解解方案，，進行說說和，找找出都能能接受的的調解意意見。3.協(xié)議階段段。經(jīng)律師主主持的調解能能達成協(xié)議的的，應制作調調解協(xié)議書。。協(xié)議書既可可以由律師起起草，征求當當事人意見后后定稿；也可可以由當事人人一方起草后后，交律師及及各方修改定定稿。既可以以由承辦律師師記錄在案，，也可以由各各方當事人、、律師各執(zhí)一一份。其格式式，大致可以以包括下列幾幾個方面：(1)當事人人的自然情況況，一般應稱稱為當事人，，不宜稱原告告或被告。(2)糾紛的的起因、經(jīng)過過、是非責任任。內容要明明確、具體，，既要忠于事事實真相，又又要符合法律律政策要求。。(3)律師師主持調解解的時間、、地點。參參與協(xié)助調調解的相關關人員。(4)協(xié)議議的具體內內容，即當當事人各自自應享受的的權利和應應承擔的義義務。這是是調解協(xié)議議書的核心心部分，要要明確、具具體，以便便于今后履履行。(5)協(xié)議議生效期限限和雙方履履行完畢的的最后期限限。在當事事人簽名蓋蓋章后，由由律師簽名名蓋章。有有協(xié)助調解解人的，應應該在協(xié)議議上簽名蓋蓋章。4.履行階階段。對于于雙方當事事人同意由由主持調解解的律師負負責執(zhí)行的的，主持調調解的律師師要按協(xié)議議負責執(zhí)行行。在執(zhí)行行時如出現(xiàn)現(xiàn)了不能執(zhí)執(zhí)行的情況況需要對協(xié)協(xié)議修改的的，要對協(xié)協(xié)議及時進進行修改。。對于能夠夠執(zhí)行的協(xié)協(xié)議，在執(zhí)執(zhí)行時要做做好執(zhí)行筆筆錄，由在在場執(zhí)行的的人簽字，，然后入卷卷。二、律律師參參與調調解律師參參與調調解，，是律律師根根據(jù)委委托人人的授授權，，以委委托人人代理理人的的身份份，與與對方方當事事人進進行和和解，，或參參加有有關機機構組組織的的調解解活動動。當當事人人的糾糾紛發(fā)發(fā)生后后，尚尚未將將糾紛紛提交交有關關機構構處理理，或或雖然然提交交有關關機構構但尚尚未達達成調調解協(xié)協(xié)議時時，律律師代代理委委托人人與對對方當當事人人平等等協(xié)商商，達達成和和解協(xié)協(xié)議，，以和和解的的方式式解決決糾紛紛。當當事人人的糾糾紛已已經(jīng)提提交有有關機機構處處理的的，如如行政政機關關，人人民調調解委委員會會，律律師在在有關關機構構的組組織下下代理理委托托人參參加調調解，，促使使雙方方當事事人達達成調調解協(xié)協(xié)議，，以調調解的的方式式解決決糾紛紛。律師在參參與調解解活動時時，應注注意以下下問題：：1.應與與委托人人訂立委委托代理理合同，，明確代代理權限限。2.應在在弄清案案件事實實、明確確是非界界限的基基礎上代代理參加加調解活活動。3.應在在代理權權限范圍圍內，盡盡力維護護委托人人的合法法權益。。4.應妥妥善處理理非訴訟訟調解終終結后的的有關事事務。返回第三節(jié)律律師師見證對于律師師見證，，目前的的法律、、法規(guī)并并無具體體明確的的規(guī)定，，律師開開展見證證業(yè)務，，比較直直接的根根據(jù)就是是《律師師法》第第25條條第6項項的規(guī)定定：“接接受非訴訴訟法律律事務當當事人委委托，提提供法律律服務。。”律師師見證是是應法律律服務市市場的需需求而產(chǎn)產(chǎn)生的一一項律師師非訴訟訟業(yè)務，，特別是是在涉外外民事活活動中，，律師出出具的見見證意見見書往往往是必不不可少的的法律文文件，成成為公證證之外的的另一種種證明形形式。一、律師師見證的的概念及及法律特特征律師見證證，是指指律師應應當事人人的申請請，根據(jù)據(jù)自己的的親身所所見，以以律師事事務所的的名義，，依法對對法律事事件或法法律行為為的真實實性、合合法性進進行證明明的一種種活動。。律師見見證具有有下列法法律特征征：1.見證證的主體體是律師師。2.見證是一一種對法律事事實的確認。。3.見證的時時間與空間有有著嚴格的限限制。所謂的的見證時間，，是指對見證證行為發(fā)生之之時進行見證證；所謂空間間，是指律師師親眼所能見見到的范圍。。律師見證的的時間與空間間都不能超出出這個范圍。。4.律師具有有獨立的地位位。二、律師見證證的原則根據(jù)法律法規(guī)規(guī)確立的法律律原則和律師師實務的經(jīng)驗驗，律師見證證應遵循以下下原則。1.自愿原則則。2.直接原則則。3.客觀原則則。4.回避原則則。律師不得得辦理與本人人、配偶或本本人、配偶的的近親屬有利利害關系的見見證業(yè)務。三、律師見證證的效力1.約束效力力。律師見證證，對當事人人具有一定的的約束力。因因為當事人既既然自愿申請請見證，而且且所見證的法法律行為也具具有真實性、、合法性，那那么當事人就就不得對已見見證的事項隨隨意變更、修修改或廢止，，而應自覺履履行。2.證據(jù)效力力。律師見證證，是律師以以自己專業(yè)人人員的身份和和法律專業(yè)知知識，以律師師和律師事務務所的名義，，從第三者的的角度，客觀觀公正地證明明了當事人所所為的法律行行為，這不僅僅在客觀上使使被見證對象象具有真實性性和合法性，，同時還使其其具有一定的的可信性。因因而當發(fā)生糾糾紛引起訴訟訟時，通?？煽勺鳛檎J定事事實、確定當當事人之間權權利義務關系系的證據(jù)。四、律師見證證的范圍律師見證應側側重于對法律律行為進行見見證，而對某某些不以人的的意志為轉移移的法律事件件則不宜進行行見證。實務務中律師見證證的業(yè)務主要要有以下幾個個方面：①各各類民商事合合同的簽訂與與履行的行為為；②公司(企業(yè))章程程，董事會決決議，股權轉轉讓協(xié)議等法法律文書；③③委托代理等等民事法律關關系。律師不得見證證法律、法規(guī)規(guī)、行政規(guī)章章規(guī)定強制公公證的事項，，也不得見證證法律法規(guī)禁禁止見證的事事項。五、律師見證證程序1.接受當事事人的委托，，簽訂委托見見證合同。2.審查。律律師接受委托托后，應對當當事人就見證證人提供的材材料進行認真真審查分析。。(1)核實實當事人的主主體資格。(2)審核核見證事項的的合法性。(3)審查查見證事項的的真實性。律律師進行見證證要查明當事事人提交材料料的真實性，，確定其意思思表示要真實實、明確，是是否有欺詐、、脅迫、乘人人之危和重大大誤解的情形形。3.見見證證。。4.出出具具見見證證意意見見。。對對經(jīng)經(jīng)律律師師見見證證，，見見證證事事項項真真實實、、合合法法，，律律師師應應在在委委托托見見證證合合同同約約定定的的期期限限內內出出具具律律師師見見證證書書，，律律師師應應當當在在見見證證書書上上簽簽名名，，律律師師事事務務所所應應在在見見證證書書上上蓋蓋章章。。六、、律律師師見見證證書書律師師見見證證書書是是律律師師開開展展見見證證業(yè)業(yè)務務所所使使用用的的法法律律文文書書，，其其內內容容結結構構主主要要由由首首部部、、正正文文、、尾尾部部三三部部分分組組成成。。1.首部部。包括括標題、、文書編編號、委委托見證證人的身身份情況況等。2.正文文。這是是見證書書的主體體部分，，可依次次寫清見見證事項項、見證證過程、、見證結結論和法法律依據(jù)據(jù)等四項項內容。。3.結尾尾。應在在右下方方按序分分行寫出出律師事事務所的的全稱，，由兩名名見證律律師簽字字蓋章，，并在見見證書的的年、月月、日上上加蓋律律師事務務所的公公章。返回第四節(jié)律律師師資信調調查一、律師師資信調調查的概概念律師資信信調查，，是指當當事人為為預防風風險，保保障其投投資、經(jīng)經(jīng)營的安安全，委委托律師師代理其其對他方方的資產(chǎn)產(chǎn)狀況和和商業(yè)信信譽進行行的考察察和了解解的一項項非訴訟訟業(yè)務。。律師進進行資信信調查，，是律師師發(fā)揮職職業(yè)優(yōu)勢勢，行使使調查權權，為當當事人提提供法律律服務的的一個主主要的執(zhí)執(zhí)業(yè)活動動。所謂謂資信是是指被調調查對象象的資金金能力和和信譽狀狀況。根根據(jù)律師師實務，，資信調調查的內內容主要要包括以以下幾個個方面：：1.被被調查查對象象的基基本情情況。。即被被調查查對象象的主主體資資格、、法律律地位位和行行為能能力。。如果果是經(jīng)經(jīng)濟組組織，，還應應當包包括是是否具具備法法人資資格，，企業(yè)業(yè)的組組織形形式、、注冊冊資本本、經(jīng)經(jīng)營范范圍等等；如如果是是自然然人則則應當當查明明：①①出生生日期期；②②身份份證件件、簽簽發(fā)日日期；；③戶戶籍所所在地地；④④居住住地；；⑤家家庭基基本情情況；；⑥畢畢業(yè)處處所；；⑦工工作處處所；；⑧有有無犯犯罪記記錄；；⑨個個人信信譽情情況；；有關關職能能部門門評價價。2.被調查查對象的資資本狀況。。包括注冊冊資本總額額、實有資資本及其對對外債權債債務、經(jīng)濟濟效益情況況、生產(chǎn)能能力和技術術設備力量量等內容。。3.被調查查對象的經(jīng)經(jīng)營情況。。4.被調查查對象的商商業(yè)信譽情情況5.被調查查對象財產(chǎn)產(chǎn)擔保情況況。二、律師資信信調查的途徑徑律師資信調查查的方式主要要是通過被調調查對象所在在的商務機構構、企業(yè)登記記機構、金融融機構、信息息咨詢機構或或通過當?shù)氐牡穆蓭熓聞账?、中國駐外外使領館、被被調查對象的的有關客戶等等途徑進行。。律師資信調調查的目的在在于為委托人人的投資和經(jīng)經(jīng)營活動提供供可靠的參考考依據(jù)，因此此在調查結束束時，律師應應向委托人提提交書面材料料，將調查結結案報告給委委托人。返回一、法律咨詢詢的概念和范范圍法律咨詢，是是指律師對當當事人就有關關法律問題的的詢問進行解解釋、說明，，以及提供解解決該問題的的意見、方案案、建議的一一種業(yè)務活動動。根據(jù)《律律師法》第25條第7項項的規(guī)定，律律師解答法律律詢問，是律律師的一項重重要職責，也也是律師向社社會提供法律律服務的一種種普遍方式。。解答法律詢問問是律師運用用法律知識向向社會提供法法律服務最普普遍的方式。。人們在社會會生活中，可可能遇到各種種各樣的法律律問題需要請請求律師予以以解答，因此此法律咨詢的的范圍是非常常廣泛的，咨咨詢者不僅可可以是國家機機關、企事業(yè)業(yè)單位、社會會團體和我國國公民，而且且可以是外國國法人、外國國組織和外國國公民；咨詢詢的問題，可可能是有關婚婚姻家庭的,第五節(jié)法律律咨詢也可能是有關關訴訟、非訴訴訟糾紛方面面的；也可能能涉及刑法、、民法、經(jīng)濟濟法、婚姻法法、各種訴訟訟法、勞動法法、行政法等等，還可能涉涉及國家方針針、政策、國國際慣例與規(guī)規(guī)則等等。因因此，律師要要加強自身業(yè)業(yè)務的學習，，提高業(yè)務水水平，為當事事人提供高水水平的法律咨咨詢服務。律律師在解答法法律詢問時既既要注意法律律咨詢內容的的廣泛性，同同時也應當確確立解答法律律詢問工作的的重點，其中中解答有關刑刑事、民事、、經(jīng)濟、行政政法律和訴訟訟程序的問題題，特別是對對已經(jīng)或者可可能形成訴訟訟的具體事件件提供法律上上的意見是律律師法律咨詢詢的重點。避避免“有問必必答、有求必必應”，把非非法律的問題題也都列入法法律詢問的范范圍。此外，，對于有些仍仍然靠政策調調整解決和處處理的問題，，也應當列入入解答法律詢詢問的范圍，，否則，就會會使一部分咨咨詢者失去獲獲得法律保護護的可能。二、律師法律律咨詢的方法法律師解答法律律詢問，有口口頭解答和書書面解答兩種種方法。其中中口頭解答是是一種主要的的方法，而書書面解答則屬屬于特殊情況況。（一）口頭解解答口頭解答，是是律師對于咨咨詢者提出的的問題，用口口頭方式予以以回答。（二）書面解解答書面解答，是是律師根據(jù)法法律和政策，，以書面形式式解答咨詢者者提出的問