商法期末考試復(fù)習(xí)重點

商法期末考試復(fù)習(xí)重點商法期末考試復(fù)習(xí)重點商法期末考試復(fù)習(xí)重點V:1.0精細(xì)整理，僅供參考商法期末考試復(fù)習(xí)重點日期：20xx年X月商法調(diào)整對象商法的調(diào)整對象是指由商法規(guī)范（實質(zhì)意義上的商法）所調(diào)整的特定范圍的社會關(guān)系。即商事關(guān)系，包括：（1）由直接生產(chǎn)經(jīng)營活動所引起的經(jīng)濟關(guān)系；（2）由商品交易營業(yè)活動所引起的經(jīng)濟關(guān)系；（3）媒介社會生產(chǎn)經(jīng)營各階段而間接創(chuàng)造價值的營利性活動所引起的經(jīng)濟關(guān)系；（4）服務(wù)于社會生產(chǎn)和流通的一切營利性營業(yè)活動所引起的社會關(guān)系。近代商法起源（一）近代商法是以中世紀(jì)商人習(xí)慣法為基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。進入16世紀(jì)后，孕育已久的資本主義商品經(jīng)濟關(guān)系開始萌芽，并顯示出了蓬勃的生機，與此相比，歐洲一些國家的封建割據(jù)勢力日漸衰落，這促使統(tǒng)一的民族國家逐步形成。與此相適應(yīng)，中世紀(jì)占統(tǒng)治地位的寺院法開始被廢棄，這就形成了民族國家制定統(tǒng)一法律和商人習(xí)慣法向成文法轉(zhuǎn)變條件，新生資產(chǎn)階級必然首先要關(guān)心制定自己的法典，以保護資本主義商品經(jīng)濟關(guān)系，在這一形勢下，歐洲的德國、法國率先開始了本國商事法律統(tǒng)一運動。與此同時，同處歐洲的英國和其他歐陸國家也制定了商事法，由此推動了國家公力干涉促使“商法國民化”的過程（二）16世紀(jì)，西歐經(jīng)濟發(fā)展，國家立法逐漸加強，商事習(xí)慣法被商事立法取代。（三）國家最早商事制定法，1673年《商事敕令》、1681年《海事敕令》。（四）德國從十八世紀(jì)開始制定商事法，逐漸完善。公司合并、分立類型分立形式：1，新設(shè)分立：將原來一個具有法人資格的公司分解成兩個或兩個以上具有法人資格的公司的法律行為。原公司不再存在，新公司辦理工商登記。2，派生分立：指將原來一個公司的部分財產(chǎn)、人員和營業(yè)分離出去建立一個新公司的法律行為。原公司進行變更登記，新設(shè)公司辦理新設(shè)登記。合并形式吸收合并：是指通過將一個或者一個以上的公司并入另一個公司的方式而進行公司合并的一種法律行為。新設(shè)合并：將兩個或者兩個以上的公司以消滅各自的法人資格為前提而合并組成一個公司的法律行為。商號概念、特征、要求商業(yè)名稱又稱商號，指商主體在從事商行為時所使用的名稱，即商主體在商事交易中為法律行為時，用以署名或讓其代理人使用的其與他人進行商事交往的名稱。商號廣義上指商業(yè)名稱，狹義僅僅指字號。商業(yè)名稱的法律特征1，商號僅僅是一個名稱，商號不等同于商主體。2，是商主體用以代表自己的名稱，是商主體相互區(qū)別的重要外在標(biāo)志。3，商業(yè)名稱是商主體從事商行為時使用的商事名稱。我國奉行商號真實原則，即商號必須反映商主體的真實情況。具體有以下要求1商號應(yīng)依次由字號，行業(yè)或經(jīng)營特點，組織形式三部分2商號應(yīng)冠以商主體所在行政區(qū)名稱3商號中可以不冠以區(qū)劃的，主要包括法律規(guī)定的冠以中華，中國，國際的和外商投資的商主體4字號應(yīng)由兩個以上漢字組成，可以使用地名，不得使用縣級以上行政區(qū)劃名。商法與經(jīng)濟法的主要區(qū)別（一）、從兩者的發(fā)展歷史上看，商法的產(chǎn)生是對民法一般性調(diào)整不能適應(yīng)具有風(fēng)險性的商事活動的補充，而經(jīng)濟法則是商法強調(diào)行為自由安全導(dǎo)致的壟斷，濫用權(quán)力進行的糾正。、基點和作用來看。商法的基點是確認(rèn)和保護商人的地位和利益，從而作用于商人利益和社會利益的平衡。而經(jīng)濟法的基點則是確保社會化、多元化的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和資源的理性分配在此基礎(chǔ)上平衡社會利益和商人利益。、性質(zhì)和理念上，商法是具有公法性質(zhì)的私法，而經(jīng)濟法是具有私法性質(zhì)的公法。、內(nèi)容和性質(zhì)上不同。公司資本、資金、資產(chǎn)之間的關(guān)系資產(chǎn)，英文為Asset，是企業(yè)用于從事生產(chǎn)經(jīng)營活動以為投資者帶來未來經(jīng)濟利益的經(jīng)濟資源，出現(xiàn)在資產(chǎn)負(fù)債表的左側(cè)，歸企業(yè)所有。企業(yè)的所謂法人財產(chǎn)權(quán)，就是指企業(yè)對其控制的資產(chǎn)擁有的所有權(quán)。資本，英文為Capital，是企業(yè)為購置從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所需的資產(chǎn)的資金來源，是投資者對企業(yè)的投入，出現(xiàn)在資產(chǎn)負(fù)債表的右側(cè)，它為債務(wù)資本與權(quán)益資本，分別歸債權(quán)人和公司所有者（股東）所有，企業(yè)對其資本不擁有所有權(quán)。資金，也可以說在會計中的現(xiàn)金或銀行存款。在資產(chǎn)負(fù)債表的左側(cè)。有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)上限制股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)相對自由。向非股東轉(zhuǎn)讓：1、股東有優(yōu)先受讓權(quán)2、發(fā)通知給其他股東，30日未答復(fù)的視為其他股東同意3、其他股東過半數(shù)同意。股份有限公司轉(zhuǎn)讓、限制、規(guī)定發(fā)起人所持本公司股份一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司報告所持股份變化情況；所持股份公司成立一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；任職期間每年轉(zhuǎn)讓不得超過所持25%；離職半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份，其他規(guī)定國家授權(quán)投資機構(gòu)轉(zhuǎn)讓其持有股份時應(yīng)當(dāng)遵照有關(guān)規(guī)定條件和程序。公司清算的情形及主要負(fù)責(zé)人情形：1、普通清算。指公司依法自行組成的清算組，按法定程序進行的清算。2、特別清算。是指公司在普通清算過程中，出現(xiàn)了顯著的障礙或發(fā)現(xiàn)其債務(wù)有超過其實有資產(chǎn)的可能時，依法由法院和債權(quán)人進行直接干預(yù)和監(jiān)督的清算。3、破產(chǎn)清算。指公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被宣告破產(chǎn)后，由法院組織清算組對公司財產(chǎn)進行清理、估價、處理和分配，并最終消滅公司法人資格的清算。在破產(chǎn)清算中，法院和公司債權(quán)人直接參與公司清算。負(fù)責(zé)人：有限責(zé)任的股東、股份有限公司的董事或者股東大會確定的人員、或者人民法院確定的人員組成的清算組。破產(chǎn)案件可撤銷行為欺詐破產(chǎn)行為：1，可撤銷的欺詐破產(chǎn)行為：在人民法院受理破產(chǎn)案件前一年內(nèi)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的、以明顯不合理價格轉(zhuǎn)讓、對沒有財產(chǎn)的債務(wù)進行擔(dān)保、未到期的債務(wù)提前清償?shù)?、放棄債?quán)的2，無效的欺詐破產(chǎn)行為：為逃避債務(wù)隱匿轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的、虛構(gòu)債務(wù)的個別清償行為，人民法院受理案件前六個月內(nèi)。票據(jù)的追索權(quán)、追索范圍、適用是指票據(jù)不獲承兌、不獲付款，或者發(fā)生其他法定原因時，持票人請求其前手償還票據(jù)金額、利息及有關(guān)費用的權(quán)利。（一）匯票到期被拒絕付款的；（二）匯票被拒絕承兌的；（三）承兌人或者付款人死亡、逃匿的；（四）承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)務(wù)活動的。破產(chǎn)法上的別除權(quán)指債權(quán)人不依破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。特征：（一）別除權(quán)的以擔(dān)保權(quán)為基礎(chǔ)權(quán)利抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)是別除權(quán)的基礎(chǔ)權(quán)利。對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。（二）別除權(quán)以實現(xiàn)債權(quán)為目的１、在破產(chǎn)程序中，別除權(quán)的行使，以債權(quán)申報和確認(rèn)為前提。２、別除權(quán)的行使，以實現(xiàn)債權(quán)全部清償為限度。（三）別除權(quán)的行使以破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)為標(biāo)的物（四）別除權(quán)的行使不參加集體清償程序（五）別除權(quán)標(biāo)的物不計入破產(chǎn)財產(chǎn)票據(jù)承兌、背書的概念承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。背書是指在票據(jù)背面或者粘單上記載有關(guān)事項，持票人將匯票權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人或者將一定的匯票權(quán)利授予他人行使。商主體商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個人和組織。特征：1、商主體是一種法律擬制主體，需要國家授權(quán)。2、商主體是從事以營利為目的經(jīng)營性活動的主體。3、商主體是商事法律關(guān)系中的當(dāng)事人，即在商法上享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的人。公司法、證券法上股票、債券等異同相同點：1，兩者都是有價證券。2，都是公開發(fā)行募集資金的手段。3，股票的收益率和價格與債券的利率和價格互相影響。4，兩者同在一級市場上發(fā)行，又同在二級市場上轉(zhuǎn)讓流通。不同點：1，主體地位不同：發(fā)行主體來看，股票僅限于股份有限公司，債券都可以發(fā)行；購買主體來看，股票是對公司的所有權(quán)，持票人社員權(quán)的體現(xiàn)，可以行使社員相關(guān)權(quán)利，管理和表決等，而債券形成的是一中債權(quán)債務(wù)關(guān)系。2，利益收取方式和順序不同：收益的收取方式而言，股票的收益取決于公司經(jīng)營狀況，債券收益是債券利息；收益順序上，債券利息優(yōu)先于股息。3，風(fēng)險大小不同：股票風(fēng)險比較大。4，資本性質(zhì)不同：發(fā)行股票取得的資本作為自有資本發(fā)生作用；而債券籌集的資本是介入資本，是一種債務(wù)關(guān)系。5，期限限制不同：股票是一種永久性投資，沒有期限；債券有提前確定的期限。6，面額大小不同：債券面額較大。票據(jù)分類及特征是指由當(dāng)事人簽發(fā)的、承諾自己或委托他人于到期日無條件按票面金額付款的有價證券。分類：１、以票據(jù)由自己還是委托他人付款為劃分標(biāo)準(zhǔn)，票據(jù)可以分為預(yù)約證券（本票）和委托證券（匯票、支票）。２、以票據(jù)的功能作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，票據(jù)可以分為信用證券（本票、匯票）和支付證券（支票）。３、以票據(jù)的到期日為劃分標(biāo)準(zhǔn)，票據(jù)可以分為遠(yuǎn)期票據(jù)（見票后定期付款匯票）和即期票據(jù)（支票）。特征：（一）票據(jù)是一種設(shè)權(quán)證券票據(jù)所證明的權(quán)利是票據(jù)形成后新創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，不是在票據(jù)形成前固有的權(quán)利。（二）票據(jù)是一種完全證券權(quán)利和權(quán)利憑證合為一體的，為完全證券，票據(jù)為完全證券，權(quán)券一體。（三）票據(jù)是一種無因證券（四）票據(jù)是一種要式證券（五）票據(jù)是一種文義證券票據(jù)是一種按票載文義確定效力的證券。即便票據(jù)上所記載與實際情況不一致，仍應(yīng)按票載文義定其效力。（六）票據(jù)是一種流通證券公司設(shè)立成立公司的設(shè)立是促成公司取得法人資格的一系列法律行為的總和。分為1，發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)足全部資本額而促成公司成立的一種設(shè)立方式。公司資本全部來源于發(fā)起人，不向社會募集資金。2，募集設(shè)立：是指公司發(fā)起人認(rèn)購部分股份，其余股份則涌過公開向社會招募的方式而成立的公司，一般是股份有限公司。破產(chǎn)法中財產(chǎn)擔(dān)保表決限制在債權(quán)人會議上對于有財產(chǎn)擔(dān)保而未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的債權(quán)人，對于通過和解協(xié)議和通過破產(chǎn)分配方案的決議不具有表決權(quán)，對于其他事項可以表決。票據(jù)行為是指設(shè)定票據(jù)債務(wù)的行為。具有要式性、文義性、無因性、抽象性和獨立性的特征。法律上的分類：（１）各國票據(jù)法對票據(jù)行為的分類有六種：出票、背書、承兌、參加承兌、保證、保付。（２）我國票據(jù)法對票據(jù)行為的分類有四種：出票、背書、承兌、保證。破產(chǎn)財產(chǎn)種類（一）宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)（二）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)：1，程序開始后債務(wù)人財產(chǎn)的增值，孳息，經(jīng)營收益和債券。2，程序開始后收回的財產(chǎn)，撤銷權(quán)和追回權(quán)追回的財產(chǎn)。3，債務(wù)人的出資人未完全出資時補交的出資。（三）債權(quán)人行使取回權(quán)和別除權(quán)取走財產(chǎn)造成財產(chǎn)減少。（四）應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。票據(jù)的基本概念是指由當(dāng)事人簽發(fā)的、承諾自己或委托他人于到期日無條件按票面金額付款的有價證券。破產(chǎn)原因我國采用復(fù)合規(guī)定和單一規(guī)定并存的方式：１、復(fù)合規(guī)定企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。２、單一規(guī)定企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力。３、“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”三個要件（１）債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿（２）債權(quán)人已要求清償（３）債務(wù)人明顯缺乏清償能力票據(jù)權(quán)利行使的順序票據(jù)權(quán)利作為一種金錢債權(quán)，是一種以獲得一定的金錢為目的的請求權(quán)，按照票據(jù)權(quán)利行使的先后順序，可分為第一次請求權(quán)和第二次請求權(quán)，第一次請求權(quán)是付款請求權(quán)，是票據(jù)上的主要權(quán)利；第二次請求權(quán)是追索權(quán)，是在付款請求權(quán)得不到實現(xiàn)時而向付款人以外的票據(jù)債務(wù)人要求清償票據(jù)金額及有關(guān)費用的權(quán)利?？梢陨陥笃飘a(chǎn)債權(quán)的范圍１、一般規(guī)定（１）須為以財產(chǎn)給付為內(nèi)容的請求權(quán)（２）須為以債務(wù)人財產(chǎn)為受償基礎(chǔ)的請求權(quán)（３）須為法院受理破產(chǎn)申請前成立的對債務(wù)人享有的債權(quán)（４）須為平等民事主體之間的請求權(quán)（５）須為合法有效的債權(quán)2、特別規(guī)定（１）職工債權(quán)；（２）利息請求權(quán)；（３）待定債權(quán)；（４）連帶債權(quán)；（５）連帶債務(wù)人的代位求償權(quán)；（６）連帶債務(wù)的債權(quán)人申請破產(chǎn)的條件，破產(chǎn)管理人職責(zé)破產(chǎn)管理人的職責(zé)：(１)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；(２)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；(３)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；(４)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；(５)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；(６)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；(７)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；(８)提議召開債權(quán)人會議；(９)人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。破產(chǎn)法還在其他章節(jié)中規(guī)定了管理人的一些特別職責(zé)：(１)決定待履行合同的解除或繼續(xù)履行；(２)對債務(wù)人在破產(chǎn)程序前的不正當(dāng)財產(chǎn)處分行為行使撤銷權(quán)和追回權(quán)；(３)接受債權(quán)申報、調(diào)查職工債權(quán)和編制債權(quán)表；(４)重整期間主持債務(wù)人營業(yè)或者對債務(wù)人自行營業(yè)進行監(jiān)督；(５)制備重整計劃草案；(６)申請人民法院批準(zhǔn)重整計劃草案；(７)監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行；(８)在破產(chǎn)宣告后，擬訂破產(chǎn)變價方案；(９)擬定和執(zhí)行破產(chǎn)分配方案；(10)破產(chǎn)程序終結(jié)時，辦理破產(chǎn)人的注銷登記。票據(jù)有效背書行為背書需要背書人簽章，必須記載被背書人名稱；質(zhì)押背書需要有“質(zhì)押”字樣；委托取款需要有“委托收款”字樣。背書應(yīng)記載日期，若沒有的，視為到期前的背書。禁止背書的匯票背書無效，附條件背書視為無效，匯票金額必須全部轉(zhuǎn)讓與一個人，否則無效。破產(chǎn)法中的破產(chǎn)費用破產(chǎn)費用。是指破產(chǎn)程序開始后，為破產(chǎn)程序的進行以及為全體債權(quán)人的共同利益而從債務(wù)人財產(chǎn)中優(yōu)先支付的費用。(１)破產(chǎn)案件的訴訟費用；(２)管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；(３)管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘