公司法學(xué)（第二版）課件 第二章

第二章公司的類型第一節(jié)公司的分類第二節(jié)有限責(zé)任公司第三節(jié)股份有限公司第四節(jié)一人公司第五節(jié)國有獨資公司第六節(jié)上市公司第七節(jié)外商投資企業(yè)（公司）

本章教學(xué)目的：通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生對公司的類型、各種公司的特點及不同的法律地位和法律關(guān)系有一個準確的理解和掌握。本章導(dǎo)語：本章教學(xué)要求：全面、系統(tǒng)地介紹公司的分類及有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點，詳細、深入地講解我國對一人公司的承認及其特別法律規(guī)制，并對國有獨資公司、上市公司和外商投資企業(yè)給予一般性的講解，使學(xué)生在了解公司的類型的基礎(chǔ)上，對有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點以及我國對一人公司的特別法律規(guī)制有全面、透徹的掌握，對國有獨資公司的特征、公司申請上市的條件和程序以及外商投資企業(yè)的法定類型和法律性質(zhì)有清晰明確的理解和把握。本章導(dǎo)語：本章教學(xué)重點：有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點、我國對一人公司的承認及其特別法律規(guī)則、公司上市的條件、外商投資企業(yè)的法定類型和法律性質(zhì)。本章導(dǎo)語：本章教學(xué)難點：有限責(zé)任公司與股份有限公司的比較、母公司與子公司、本公司與分公司的不同法律地位和相互關(guān)系、對一人公司的特別法律規(guī)制、外商投資企業(yè)法與公司法的沖突與適用。本章導(dǎo)語：第一節(jié)

公司的分類一、無限公司、有限公司、股份有限公司與兩合公司（一）無限公司無限公司（UnlimitedCompany），是無限責(zé)任公司的簡稱，它是由兩個以上的股東組成的、全體股東對公司的債務(wù)負連帶無限責(zé)任的公司。（二）有限公司有限公司（limitedcompany），亦稱有限責(zé)任公司，是由兩個以上的股東出資組成，每個股東以其認繳的出資額對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（三）股份有限公司股份有限公司（StockCorporation或CompanyLimitedbyShare），又稱股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

（四）兩合公司兩合公司（LimitedPartnership），是指由無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負連帶無限責(zé)任，有限責(zé)任股東對公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。（一）封閉式公司

封閉式公司又稱為不上市公司、私公司或非公開招股公司。其特點是公司的股份只能向特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易所公開向社會發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉(zhuǎn)讓，但不能在證券交易所公開掛牌買賣或流通。二、封閉式公司與開放式公司（二）開放式公司

開放式公司又稱為上市公司、公眾公司或公開招股公司，其特點與封閉式公司正相反，它可以在證券市場上向社會公開發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買賣或交易。

（一）人合公司人合公司指以股東個人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司。（二）資合公司資合公司指以公司資本和資產(chǎn)條件作為其信用基礎(chǔ)的公司。（三）人合兼資合公司人合兼資合公司指信用基礎(chǔ)兼具股東個人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司，公司既有人合性質(zhì)又有資合性質(zhì)。三、人合公司、資合公司與人合兼資合公司（一）國營公司其特點是全部資本由國家投資，國家作為股東參與公司的利潤分配，公司的經(jīng)營管理由國家代表、企業(yè)代表和工會代表組成的董事會負責(zé)，同時其資本也不分為股份。（二）公營公司與民營公司公營公司是指政府資本超過公司總資本額50%以上的公司。民營公司是指私人資本超過公司總資本額50%以上的公司。

四、國營公司、公營公司與民營公司

母公司，是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營實行實際控制的公司。與此對應(yīng)，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受到另一公司實際控制的公司即為子公司。

五、母公司與子公司母子公司之間法律關(guān)系的特點是：

1.子公司受母公司的實際控制；

2.母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要基于股權(quán)的占有；

3.母公司、子公司各為獨立的法人。（一）關(guān)聯(lián)公司

廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個以上獨立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達到控制程度的公司。（二）公司集團

公司集團亦稱企業(yè)集團，它是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團體。六、關(guān)聯(lián)公司與公司集團許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各個地方，甚至不同國家，直接從事這些業(yè)務(wù)的許多都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機構(gòu)或附屬機構(gòu)，它們就是所謂的分公司，而公司本身則稱為本公司或總公司。七、本公司與分公司凡依中國法律在中國境內(nèi)登記設(shè)立的公司，無論有無外國股東，無論外國股東出資多少，如各種形式的外商投資公司，都是中國公司，亦即本國公司。外國公司則是相對本國公司所稱。外國公司是指非依所在國（東道國）法律并且非經(jīng)所在國登記而成立的、但經(jīng)所在國政府許可在所在國進行業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)?？鐕臼侵敢员緡鵀榛?，在其他國家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或其他參股性投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)和經(jīng)營及服務(wù)活動的大型經(jīng)濟組織。八、本國公司、外國公司與跨國公司本節(jié)理論探討

*美國公司類型與大陸法國家公司類型的比較

美國公司形式分為三類：商事公司（BusinessCorporation）

非盈利公司（Not-for-ProfitCorporation）有限責(zé)任公司（LimitedLiabilityCompany）

其中，商事公司通常被分為：開放式公司（PubliclyHeldCorporation）和封閉式公司（PrivatelyHeldCorporation）。

本節(jié)理論探討

*“次級債權(quán)”理論

“次級債權(quán)”理論，即債權(quán)居次規(guī)則，是指在存在控制與從屬關(guān)系的關(guān)聯(lián)企業(yè)中，為了保障從屬公司債權(quán)人的正當(dāng)利益免受控制公司的不法侵害，規(guī)定在從屬公司的清算、和解或重整等程序中，控制公司對從屬公司的債權(quán)，不論其有無別除權(quán)或優(yōu)先權(quán)，均應(yīng)次于從屬公司的其他債權(quán)人受清償?！按渭墏鶛?quán)”理論可分為自動居次原則與衡平居次原則。本節(jié)實務(wù)研究

*分公司能否以自己名義簽約和作為訴訟主體？

分公司作為一種相對獨立的公司經(jīng)營機構(gòu)，仍具有經(jīng)營的能力和資格，為此，分公司需要向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司可以以自己的名義獨立訂立合同，也可以以自己的名義獨立參加訴訟。第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念和特征（一）概念有限責(zé)任公司，亦簡稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征

1.股東人數(shù)有法定限制

2.股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

3.公司設(shè)立程序簡便，組織機構(gòu)簡單

4.公司兼具資合性與人合性有限公司兼采了無限公司和有限公司的優(yōu)點，同時又克服了它們的不足。一方面，有限公司具有無限公司的人合性特點，股東相互了解信任，而這些股東又不必象無限公司股東那樣承擔(dān)無限責(zé)任；另一方面，有限公司又具有股份有限公司資合性的特點，股東既對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，又不須象股份有限公司股東那樣，以放棄對公司業(yè)務(wù)的管理權(quán)作為代價；有限公司的財務(wù)情況亦無須對外公開。

二、有限責(zé)任公司評價和適用第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念及特征（一）概念

股份有限公司，又簡稱為股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二）特征

1.股東人數(shù)具有廣泛性

2.股東的出資具有股份性

3.股東責(zé)任具有有限性

4.股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性

5.公司經(jīng)營狀況的公開性

6.公司信用基礎(chǔ)的資合性（一）股份有限公司的優(yōu)越性

1.利于集資

2.分散風(fēng)險

3.公眾性強

4.股東變更容易

5.管理科學(xué)二、股份有限公司的評價和地位（二）股份有限公司的不足之處

1.設(shè)立程序復(fù)雜，設(shè)立責(zé)任較重，公司管理機關(guān)復(fù)雜，活動多受約束。

2.易于少數(shù)股東對公司的操縱、控制和壟斷的形成。

3.股東流動性大，不易控制掌握，股東對于公司缺乏責(zé)任感。

4.股票交易市場易于成為不法者的投機場所。第四節(jié)一人公司一、一人公司的概念和特征（一）概念一人公司又稱獨資公司，是指股東（自然人或法人)僅為一人，并由該股東持有公司的全部出資或所有股份的公司，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。（二）特征（一）國外立法對一人公司的承認

1.股份社團說

2.潛在社團說

3.特別財產(chǎn)論說（二）我國公司法對一人公司的承認

1.尊重事實，鼓勵投資，便利公司設(shè)立，減少沖突。

2.順應(yīng)全球立法趨勢。

3.一人公司與法人制度的本質(zhì)和債權(quán)人保護并不矛盾。二、對一人公司的承認我國公司法對一人公司的特別規(guī)定：

1.更高的最低資本額標準和更嚴格的出資交納要求

2.規(guī)定了設(shè)立一人公司的限制

3.規(guī)定了特別的公示和透明要求

4.規(guī)定了更簡易的管理方式

5.強調(diào)了會計審計的要求

6.規(guī)定了財產(chǎn)獨立舉證責(zé)任倒置的法律規(guī)則三、一人公司的特別法律規(guī)則本節(jié)理論探討

*一人公司的財務(wù)監(jiān)督問題法國公司立法對于一人公司財務(wù)監(jiān)控問題的規(guī)定：首先，會計監(jiān)督遴選制度。其次，禁止一人公司股東及其親屬擔(dān)任公司監(jiān)察人。本節(jié)實務(wù)研究

*因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而形成一人公司的法律適用

只要股權(quán)交易行為本身沒有違反法律的強制性規(guī)定即為有效。交易的后果，權(quán)屬變動的結(jié)果違反了公司法的強制性規(guī)范，通常屬于可以補救的瑕疵。我們應(yīng)當(dāng)本著提高公司運作效率，維護交易秩序的原則要求股東限期對公司瑕疵進行補救。只有在公司喪失其成立的基本條件瑕疵無法治愈時，我們才可以按照公司法的相關(guān)規(guī)定解散公司，消滅公司人格。第五節(jié)國有獨資公司一、國有獨資公司的概念和特征（一）概念

國有獨資公司，是指國家單獨投資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機關(guān)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（二）特征

1.國有獨資公司是特殊的“一人公司”；

2.國有獨資公司是特殊的有限責(zé)任公司。依照原公司法的規(guī)定，國有獨資公司應(yīng)特別適用于國家壟斷經(jīng)營的領(lǐng)域和行業(yè)。國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司應(yīng)當(dāng)采取國有獨資公司的形式。所謂特殊產(chǎn)品或者特定行業(yè)，是指關(guān)系國計民生或國家專營的產(chǎn)品、行業(yè)，包括郵政、鐵路、軍火、煙草、稀有金屬及從事國家機密、尖端技術(shù)研究、生產(chǎn)的企業(yè)等。根據(jù)一定時期的產(chǎn)業(yè)政策和競爭政策，國務(wù)院可以確定這些產(chǎn)品和行業(yè)的壟斷程度或適當(dāng)引進競爭，具體確定應(yīng)采取國有獨資公司的范圍。國家獨資公司經(jīng)營的目的在于強化國家對這些領(lǐng)域的集中控制。二、國有獨資公司的適用與評價第六節(jié)上市公司一、上市公司的概念與特征（一）概念

股份有限公司，依其發(fā)行的股票是否公開上市交易，分為上市公司和非上市公司。所謂上市公司，是指所發(fā)行的股票經(jīng)在證券交易所上市交易的股份有限公司。（二）特征

1.上市公司是股份有限公司的一種

2.上市公司的股票上市必須符合法定條件并由證券交易所依法審核同意

3.上市公司的股票在證券交易所上市交易（一）增強公司融資功能（二）提高股東的投資回報（三）提高公司的知名度和商譽（四）規(guī)范公司行為，提高管理水平二、公司上市的目的與作用根據(jù)我國《證券法》的規(guī)定，公司上市的條件為：

1.股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行；

2.公司股本總額不少于人民幣3000萬元；

3.公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；

4.公司最近3年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。三、公司上市的條件根據(jù)我國《證券法》的規(guī)定,公司上市的程序為：

1.向證券交易所提出申請并按規(guī)定報送各種申請文件

2.證券交易所審核同意

3.與證券交易所簽訂上市協(xié)議

4.在規(guī)定期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱

5.公告有關(guān)上市事項

6.掛牌上市四、公司上市的程序第七節(jié)外商投資企業(yè)（公司）一、外商投資企業(yè)的概念和特征（一）概念

中國的外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的、部分或全部資金來自境外、外國投資者有相應(yīng)的支配、控制權(quán)的企業(yè)或公司，是國際私人資本對中國進行直接投資的方式（二）特征

1.由外國投資者參與設(shè)立或由外國投資者單獨設(shè)立

2.依照中國法律、在中國境內(nèi)設(shè)立

3.由外國投資者以私人直接投資方式設(shè)立（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)（三）外資企業(yè)二、外商投資企業(yè)的法定類型（一）合資企業(yè)的法律性質(zhì)合資企業(yè)是有限公司的一種，其與普通有限公司的區(qū)別在于股東必須由中方投資者和外方投資者共同組成。（二）合作企業(yè)的法律性質(zhì)在目前法律對非法人型合作企業(yè)未作規(guī)定的情況下，其法律形式可參照合伙型聯(lián)營組織的規(guī)定執(zhí)行。三、外商投資企業(yè)的法律性質(zhì)（三）外資企業(yè)的法律性質(zhì)

外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。

外商投資的有限責(zé)任公司適用公司法；有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。四、外商投資企業(yè)的法律適用案例討論：本案應(yīng)如何處理？

【案情】

天路皮革有限公司下設(shè)兩個分公司，分別是北京分公司和廣州分公司。2000年6月5日，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營業(yè)執(zhí)照與興業(yè)百貨公司簽訂了一份買賣合同。合同訂立后，興業(yè)公司即按合同約定付給了廣州分公司定金。1個星期后，廣州分公司按合同約定的期限交貨，但經(jīng)興業(yè)公司檢驗，皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是興業(yè)公司當(dāng)即提出質(zhì)量異議要求雙倍返還定金并要求支付違約金。而廣州分公司卻堅持要興業(yè)公司按合同如期付款，于是興業(yè)公司向法院提起訴訟。廣州分公司參加了訴訟，并要求天路皮革有限公司(總公司)參加訴訟。但總公司認為：（1）廣州分公司的經(jīng)濟效益都留在分公司，只上繳約定的承包金額；（2）按公司章程規(guī)定，下屬分公司經(jīng)理的委任，須經(jīng)董事會決定，而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是由本公司總經(jīng)理李某擅自委任的，對于劉某的行為，本公司不支持，也不承擔(dān)民事責(zé)任。在本案民事責(zé)任的承擔(dān)上，法院內(nèi)部出現(xiàn)了兩種意見：一種意見認為，天路公司總經(jīng)理李某違反公司章程規(guī)定，擅自委任劉某為廣州分公司經(jīng)理，此行為是職務(wù)上的越權(quán)行為，不能代表公司的意志。因此，劉某的廣州分公司經(jīng)理的身份是不合法的，其代表廣州分公司簽訂的合同不具有法律上的效力。由此所產(chǎn)生的法律責(zé)任由行為人劉某承擔(dān)，天路皮革公司不承擔(dān)民事責(zé)任。另一種意見認為，劉某任分公司經(jīng)理是否符合公司章程的要求，這是公司內(nèi)部的事務(wù)