國(guó)際私法學(xué)課件 第七章

2023/1/1第七章

涉外法律行為與代理的法律適用

ApplicationofLawforLegalActandAgencywithForeign-relatedRelationship2023/1/1第七章涉外法律行為與代理的法律適用第一節(jié)涉外法律行為的準(zhǔn)據(jù)法選擇第二節(jié)涉外代理的法律適用

2023/1/1第一節(jié)涉外法律行為的準(zhǔn)據(jù)法選擇一、法律行為的定義二、涉外法律行為的法律沖突與解決辦法三、中國(guó)有關(guān)規(guī)定2023/1/1一、法律行為的定義

法律行為又稱民事法律行為，是指民事主體以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)為目的，以意思表示為要素，依法產(chǎn)生民事法律效果的行為。

行為人須具有相應(yīng)的民事行為能力實(shí)質(zhì)要件

意思表示須真實(shí)標(biāo)的須合法、確定和可能要件

一般形式

形式要件

特定形式2023/1/1（一）涉外法律行為的法律沖突（二)涉外法律行為的法律沖突的解決辦法二、涉外法律行為的法律沖突與解決辦法2023/1/1（一）涉外法律行為的法律沖突

關(guān)于行為人行為能力方面的沖突實(shí)質(zhì)方面要件關(guān)于意思表示的法律沖突關(guān)于行為標(biāo)的的法律沖突

要式法律行為與不要式法律行為的范圍有不同的劃分

形式方面要件不符合法定形式的民事法律行為的效力也有不同的規(guī)定2023/1/1（二）涉外法律行為的法律沖突的解決辦法

1.法律行為實(shí)質(zhì)要件的法律適用關(guān)于法律行為實(shí)質(zhì)要件的法律適用，各國(guó)通常是根據(jù)國(guó)際私法關(guān)系的不同性質(zhì)和種類，以及調(diào)整各類關(guān)系的規(guī)范的不同特點(diǎn)，分別規(guī)定不同的法律適用原則。

2.法律行為形式要件的法律適用

（1）根據(jù)“場(chǎng)所支配行為”原則主張適用行為地法。（2）選擇適用法律行為本身的準(zhǔn)據(jù)法與行為地法。（3）采用多種連結(jié)點(diǎn)，依盡量使之有效的原則，選擇適用多種沖突規(guī)范，以確定法律行為方式的準(zhǔn)據(jù)法。（4）例外規(guī)定。2023/1/1三、中國(guó)有關(guān)規(guī)定在我國(guó)，民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。我國(guó)法律并沒(méi)有就法律行為形式要件的法律適用做出原則性的規(guī)定，但是我國(guó)法律對(duì)某些法律行為規(guī)定了特定的形式。

如關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的法律行為方式，按《民法通則》第144條的規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。2023/1/1課堂討論案例

亞當(dāng)斯訴克拉特巴克案中，原被告雙方當(dāng)事人都在英格蘭設(shè)有住所，其中一方將其在蘇格蘭的土地涉獵權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一方，轉(zhuǎn)讓關(guān)系以雙方在英格蘭訂立的書(shū)面協(xié)議為證。由于該協(xié)議未經(jīng)蓋印，因其形式的有效性引起爭(zhēng)訟，交由英格蘭法院裁決。按照英格蘭法律，轉(zhuǎn)讓土地涉獵權(quán)的書(shū)面協(xié)議必須蓋印，這是此類協(xié)議生效的形式要件，而蘇格蘭法律沒(méi)有這種要求。問(wèn)：該合同的形式應(yīng)該適用何國(guó)法律？2023/1/1第二節(jié)涉外代理的法律適用一、涉外代理的定義二、涉外代理的準(zhǔn)據(jù)法選擇三、《代理法律適用公約》的主要內(nèi)容四、中國(guó)有關(guān)涉外代理法律適用的規(guī)定2023/1/1一、涉外代理的定義代理定義

指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義獨(dú)立與第三人為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理關(guān)系當(dāng)事人代理人第三人本人內(nèi)部關(guān)系外部關(guān)系外部關(guān)系2023/1/1

二、涉外代理的準(zhǔn)據(jù)法選擇

（一）被代理人與代理人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法1.適用代理人為代理行為地法采用這一做法的國(guó)家以?shī)W地利為代表，1979年《奧地利聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)》的第49條規(guī)定了委托人與代理人的關(guān)系。2.適用代理人營(yíng)業(yè)地法或住所地法

1966年《波蘭國(guó)際私法》第27條第1款第2項(xiàng)規(guī)定，在當(dāng)事人未合意選擇法律時(shí)，代理合同應(yīng)適用合同訂立時(shí)代理人的住所地法。2023/1/13.采用“有限的連接點(diǎn)”并結(jié)合“最密切聯(lián)系地”或“重心地”原則來(lái)確定準(zhǔn)據(jù)法這一做法將代理關(guān)系成立地法、代理行為地法、代理人住所地法或營(yíng)業(yè)所所在地法結(jié)合起來(lái)加以規(guī)定。

1971年美國(guó)《沖突法重述（第二次）》第291條規(guī)定，被代理人與代理人間的權(quán)利義務(wù)“依當(dāng)事人及交易有最重要聯(lián)系的州的本地法確定”，主要是指代理合同訂立地法或代理人為代理行為地法。

2023/1/1（二）被代理人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法1.適用被代理人住所地法或代理內(nèi)部關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法其著眼點(diǎn)顯然在于保護(hù)被代理人的權(quán)益，對(duì)被代理人最為有利。2.適用主合同準(zhǔn)據(jù)法主合同即由代理人與第三人所締結(jié)的合同，其著眼點(diǎn)在于保護(hù)第三人利益。3.適用代理行為地法容易為第三方了解和接受，有利于保護(hù)第三人的利益，且對(duì)被代理人來(lái)說(shuō)，其機(jī)會(huì)也不失公平。

2023/1/1（三）代理人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法

一般情況下，代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義所為的代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān)，代理人不負(fù)責(zé)任，所以，代理人與第三人的關(guān)系也通常適用被代理人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。但在代理人無(wú)權(quán)代理或越權(quán)代理、且依據(jù)支配被代理人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法被代理人對(duì)第三人不負(fù)任何責(zé)任的情況下，仍會(huì)發(fā)生適用哪國(guó)法來(lái)調(diào)整無(wú)權(quán)代理人或越權(quán)代理人與第三人的關(guān)系問(wèn)題。

2023/1/1三、《代理法律適用公約》的主要內(nèi)容

1.公約的適用范圍

公約主要適用于具有國(guó)際性質(zhì)的商行為代理，即代理人代表本人與第三人進(jìn)行或打算進(jìn)行交易，但也并不排除適用于代理人負(fù)責(zé)以他人名義接收和傳達(dá)意思表示（“假代理”），或者與第三人進(jìn)行談判（“代理談判”）等場(chǎng)合。

2.本人和代理人之間的關(guān)系公約規(guī)定，本人與代理人之間的關(guān)系，適用當(dāng)事人按照雙方共同的意思表示所選擇的某國(guó)國(guó)內(nèi)法。

3.本人和第三人之間的關(guān)系公約第11條第1款規(guī)定，在本人與第三人關(guān)系中，代理權(quán)的存在與范圍，以及代理人行使或意圖行使代理權(quán)所產(chǎn)生的效力，應(yīng)適用代理人為有關(guān)行為時(shí)其營(yíng)業(yè)所所在地法。