創(chuàng)業(yè)管理學(xué)：第7章 創(chuàng)建新企業(yè)

第7章創(chuàng)建新企業(yè)【引例】：法庭為什么關(guān)閉Napster公司Napster公司是互聯(lián)網(wǎng)早期歷史上最重要的初創(chuàng)公司，也是最富爭議的一個。它把點對點技術(shù)變成了主流，讓下載和分享成了網(wǎng)絡(luò)司空見慣的行為，使音樂分享變得易如反掌。在高峰時期，Napster公司每月曾為5000多萬用戶分享超過30億首歌曲由于Napster公司的用戶持續(xù)增加，引起唱片行業(yè)的關(guān)注。很明顯，雖然人們每天獲得上百萬首歌曲，唱片行業(yè)卻沒有從中得到任何收益1999年12月，世界上最大的幾家唱片公司在美國唱片行業(yè)聯(lián)合會帶領(lǐng)下向法庭起訴Napster公司。2001年2月12日，聯(lián)邦上訴法庭宣布唱片行業(yè)取得勝訴，這天被Napster公司擁護(hù)者稱為“音樂死亡日”Napster公司與主要唱片公司之間關(guān)系惡化，難以合作開展新的服務(wù)，最終Napster公司遭到清算。問題：芬尼和帕克共同創(chuàng)立的Napster公司成為互聯(lián)網(wǎng)最熱門的站點之一，為什么卻為何被其它幾家唱片公司起訴，最后被法院關(guān)閉？2023/1/93導(dǎo)入案例：企業(yè)創(chuàng)建中的法律問題2000年5月，甲、乙擬共同投資設(shè)立井泉飲品有限責(zé)任公司，并就公司的基本問題達(dá)成一致意見，遂簽訂出資協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容是：甲投資35萬元，乙投資45萬元；出資各方按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險；公司籌備具體事宜及辦理注冊登記由甲負(fù)責(zé)。隨后，乙將投資款45萬元交付給甲，甲即開始辦理公司設(shè)立登記的有關(guān)事宜，并產(chǎn)生了部分費用。但乙在同年7月，以飲品市場利潤率低為由通知甲暫緩公司的注冊登記。同年8月，要求甲退回投資45萬元。2023/1/94導(dǎo)入案例：企業(yè)創(chuàng)建中的法律問題

甲認(rèn)為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了出資，制定章程，并產(chǎn)生了部分費用，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實上已經(jīng)具備公司成立的基本條件。而且，雙方所訂協(xié)議是合法有效的，乙要求退還投資款，屬于違約行為。所以甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)。2023/1/95導(dǎo)入案例：企業(yè)創(chuàng)建中的法律問題

對于一個在創(chuàng)建中的企業(yè)，面對這種情況，我們需要弄清楚的這么幾個問題：

1.乙是否有權(quán)要求返還投資款45萬元？

2.公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費用如何承擔(dān)？

3.甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求能否得到支持？

4.本案應(yīng)如何處理？2023/1/96乙有權(quán)撤回投資

關(guān)于此案例，專業(yè)律師做了這樣的回答；1.井泉飲品有限責(zé)任公司沒有成立，作為發(fā)起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。我國《公司法》對股份有限公司認(rèn)股人的撤回權(quán)作出規(guī)定，但是未對有限責(zé)任公司的發(fā)起人或投資者在公司沒有成立時，可否撤回投資作出明確規(guī)定。我國《公司法》第34條也只是規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資。”從理論上講，發(fā)起人在有限責(zé)任公司登記前抽回出資，應(yīng)當(dāng)是可以的。因為《公司法》沒有規(guī)定禁止出資者在公司登記成立前抽回出資，既然法律沒有禁止，乙應(yīng)該可以從事該行為。另外，有限責(zé)任公司具有資合性和人合性的特點。沒有出資的人是不能成為有限責(zé)任公司股東的；如果一個人僅有資金可出，而與其他出資人不存在信任關(guān)系，也是不能成為有限責(zé)任公司股東的。共同出資人具有良好的信任合作關(guān)系，才有可能把公司辦好。如果出資者在公司成立前，要求撤回出資，這說明他對要成立的公司或其他出資人缺乏了信心，或者表明他對其他出資人產(chǎn)生了不信任感，從而使公司成立的信用基礎(chǔ)產(chǎn)生了動搖。從這一點來看，應(yīng)該允許出資人在公司登記前撤回出資，以免給公司造成不利影響或給公司或出資人造成損失。如果在出資者想于公司登記前撤回出資的情況下，不允許他撤回出資，那么在公司成立后，該出資者也會馬上轉(zhuǎn)讓他的出資額，因為我國《公司法》允許股東轉(zhuǎn)讓他的出資，其結(jié)果反而有可能影響公司的下一步發(fā)展。因此，允許出資者在公司成立前撤回出資是合情合理的，并且，不違背法律的規(guī)定。2023/1/972.設(shè)立中的公司是指從發(fā)起人開始設(shè)立行為到公司法人取得法人資格正式成立這段時期內(nèi)為籌備公司設(shè)立而存在的各種人和物的要素的組合體。公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費用如果公司成立，一般應(yīng)由設(shè)立后的公司法人承擔(dān)，如果公司未能成立，因設(shè)立行為所產(chǎn)生的后果應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。如果發(fā)起人為數(shù)人時，應(yīng)類推適用合伙的有關(guān)規(guī)定，由全體發(fā)起人對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。至于發(fā)起人對于這部分費用的承擔(dān)，則要根據(jù)出資比例及造成費用產(chǎn)生的原因、公司未能設(shè)立的原因等綜合因素來確定。本案中，公司設(shè)立中產(chǎn)生的部分費用應(yīng)由甲、乙共同對外承擔(dān)，但是承擔(dān)后，甲、乙具體的分?jǐn)偙壤齽t要看出資協(xié)議的約定和出資失敗的過錯責(zé)任的大小來確定。2023/1/983.甲主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行出資協(xié)議，由甲盡快辦妥注冊登記手續(xù)的要求是不能得到支持的。因為我國關(guān)于有限責(zé)任公司的成立，采取“準(zhǔn)則設(shè)立”的立法原則，即只有履行了登記注冊手續(xù)，公司才告成立。根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《公司登記管理條例》）第22條規(guī)定“經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立?！薄豆痉ā返?7條、第95條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司的成立，即公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。根據(jù)以上規(guī)定，本案井泉飲品有限責(zé)任公司還沒有到公司登記管理機關(guān)辦理設(shè)立登記，更沒有領(lǐng)到《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，顯而易見井泉飲品有限責(zé)任公司沒有成立。甲認(rèn)為該公司事實上已經(jīng)成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒有法律依據(jù)的。我國《公司法》對公司設(shè)立和成立的形式要件要求非常嚴(yán)格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機關(guān)的批準(zhǔn)，也就不存在公司在事實上成立的問題。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙已明確表示反對的情況下繼續(xù)辦理公司的登記注冊事宜。2023/1/994.由于甲、乙雙方簽訂的出資協(xié)議是合法有效的，乙如果要求撤回出資，則需要承擔(dān)違約責(zé)任。我國《公司法》第25條也規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！辫b于甲依約履行了或正在履行出資協(xié)議約定的義務(wù)，而乙要求撤回出資，不愿意設(shè)立井泉飲品有限責(zé)任公司，因此乙應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償由此給甲造成的經(jīng)濟損失。107.1創(chuàng)建新企業(yè)的相關(guān)法律問題7.1.1創(chuàng)業(yè)企業(yè)不同階段的法律問題與創(chuàng)業(yè)有關(guān)的具體法律主要有關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)、競爭、質(zhì)量和勞動等方面的法規(guī)，主要包括專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法、合同法等知識產(chǎn)權(quán)是人們對自己通過智力活動創(chuàng)造的成果所依法享有的權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)包括專利、商標(biāo)、版權(quán)等，是企業(yè)的重要資產(chǎn)。知識產(chǎn)權(quán)可通過許可證經(jīng)營或出售，帶來許可經(jīng)營收入11可口可樂（Coca-Cola，也稱Coke，當(dāng)初譯作“蝌蝌齦蠟”，但因銷路不佳而改名為“可口可樂”），是由美國可口可樂公司出品的一種含有咖啡因的碳酸飲料。中文譯名出自蔣彝，是翻譯界極為有名和成功的例子之一。目前可口可樂在世界各地市場皆處領(lǐng)導(dǎo)地位，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越其主要競爭對手百事可樂。其中在香港更幾乎壟斷碳酸飲料市場，而在臺灣則具有百分之六十以上的市場占有量。可口可樂的配方，至今除了持有人家族之外無人知曉，可口可樂公司也會嚴(yán)密防止自己的員工偷竊配方。至今，可口可樂雖然有了不少競爭對手（如頭號競爭者百事可樂，美國市場的皇冠可樂（曾在臺灣以“榮冠果樂”之名上市），歐洲市場的維珍可樂，中國市場的非?？蓸罚廊皇鞘澜缟献顣充N的碳酸飲料。12第一個可口可樂的logo是由弗蘭克羅賓遜（FrankRobison）設(shè)計的。他當(dāng)時認(rèn)為，Coca-Cola的兩個“C”能在廣告中吸引人們的注意力。也正是他，最終確定了Coca-Cola作為公司的名稱并且選擇了與眾不同的斯賓塞體（SpencerianScript）Coca-Cola標(biāo)志作為logo。1887年可口可樂正式成為注冊商標(biāo)，并一直往后作為品牌的標(biāo)識。中型創(chuàng)業(yè)企業(yè)各部門中典型的知識產(chǎn)權(quán)部門典型的知識產(chǎn)權(quán)形式常用保護(hù)方法營銷部門名稱、標(biāo)語、標(biāo)識、廣告語、廣告、手冊、非正式出版物、未完成的廣告拷貝、顧客名單、潛在顧客名單及類似信息商標(biāo)、版權(quán)和商業(yè)秘密管理部門招聘手冊、員工手冊、招聘人員在選擇和聘用候選人時使用的表格和清單、書面的培訓(xùn)材料和企業(yè)的時事通訊版權(quán)和商業(yè)秘密財務(wù)部門各類描述企業(yè)財務(wù)績效的合同、幻燈片，解釋企業(yè)如何管理財務(wù)的書面材料，員工薪酬記錄版權(quán)和商業(yè)秘密管理信息系統(tǒng)部門網(wǎng)站設(shè)計、互聯(lián)網(wǎng)域名、公司特有的計算機設(shè)備和軟件的培訓(xùn)手冊、計算機源代碼、電子郵件名單版權(quán)、商業(yè)秘密和注冊互聯(lián)網(wǎng)域名研究開發(fā)部門新的和有用的發(fā)明和商業(yè)流程、現(xiàn)有發(fā)明和流程的改進(jìn)、記錄發(fā)明日期和不同項目進(jìn)展計劃的實驗室備忘錄專利和商業(yè)秘密147.1.2選擇新企業(yè)的法律組織形式

個人獨資企業(yè)合伙企業(yè)公司制企業(yè)有限責(zé)任公司股份有限公司

152023/1/916有限責(zé)任公司

又稱有限公司，是股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。與股份公司相比，有限公司有以下特點：（1）股東人數(shù)有限（50人以下）；（2）注冊資本額較低（一般最低限額3萬元，一人有限責(zé)任公司最低限額10萬元；全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十）；（3）股東共同制定公司章程（公司名稱和住所、公司經(jīng)營范圍、公司注冊資本、股東姓名或者名稱等）（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)。這種公司形式一般適宜于中小企業(yè)。

2023/1/917股份有限公司

又稱股份公司，是全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。與有限公司相比，股份公司有以下特點：（1）發(fā)起人數(shù)符合規(guī)定（2—200人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所）；（2）發(fā)起人認(rèn)繳和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，注冊資本的的最低限額為人民幣500萬）（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。（4）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。股份有限公司是最規(guī)范的現(xiàn)代公司組織形式

18各種企業(yè)組織形式對于創(chuàng)業(yè)者的優(yōu)劣比較19207.2新企業(yè)的選址與名稱設(shè)計217.2新企業(yè)的選址與名稱設(shè)計7.2.1影響創(chuàng)業(yè)選址的因素7.2.2企業(yè)所在地之優(yōu)缺點差異比較比較都市鄉(xiāng)間工業(yè)區(qū)優(yōu)點1．接近市場，產(chǎn)銷聯(lián)系緊密2．勞動力來源充足3．交通運輸系統(tǒng)健全4．各類用品購置容易5．公共設(shè)施良好，員工的教育娛樂住宿交通醫(yī)療等設(shè)備可由市區(qū)供應(yīng)6．消防保安服務(wù)到位7．與銀行保持良好關(guān)系8．衛(wèi)星工廠及提供勞務(wù)機構(gòu)易尋找9．高級人才及顧問易聘任1．地價低廉，土地容易取得2．勞動力成本較低3．廠房易于擴充4．建筑成本較低5．污染噪音管制較少6．人員流動率低7．交通不致?lián)頂D1．公共設(shè)施完備2．建地開發(fā)完整，建筑成本低3．工業(yè)區(qū)內(nèi)廠商易于合作4．員工的教育娛樂住宿交通醫(yī)療等設(shè)備可由社區(qū)供應(yīng)5．衛(wèi)星工廠及提供勞務(wù)機構(gòu)容易尋找缺點1．勞動力成本高2．人員流動率大3．場地不容易獲得4．廠房擴充受很大的限制5．建筑成本高6．交通擁擠，噪音污染管制嚴(yán)格1．交通不便2．員工教育娛樂住宿交通醫(yī)療等設(shè)備需由企業(yè)自行供應(yīng)3．保安消防需由企業(yè)自行負(fù)責(zé)4．高級人才顧問不易聘任5．零星物品不易就近購買6．衛(wèi)星工廠及提供勞務(wù)機構(gòu)不易就近尋覓1．人員流動率高2．雇員工資高3．廠房不易擴充4．交通擁擠5．與消費者距離較遠(yuǎn)，不易建立知名度適合產(chǎn)業(yè)1．各種服務(wù)業(yè)2．加工銷售業(yè)1．大型企業(yè)2．制造或初級加工業(yè)3．噪音污染不易控制的工業(yè)4．占地較多的工廠視工業(yè)區(qū)專業(yè)規(guī)則狀況而定237.2.3創(chuàng)業(yè)選址的步驟24252023/1/926勞拉·加能與斯達(dá)?？偨Y(jié)服務(wù)業(yè)創(chuàng)業(yè)區(qū)位選擇原則在占有總顧客60%的顧客高度集中區(qū)，組成主要貿(mào)易區(qū)，而在與此相連的另20%顧客集中區(qū)，組成次級貿(mào)易區(qū)，另外的20%則為外圍區(qū)。大商店比小商店具有更大的吸引力，即大商店有大的貿(mào)易區(qū)；大商店在給定的貿(mào)易區(qū)內(nèi)具有較高的銷售穿透性，而這種市場穿透性隨著距離的增加而減弱。7.2.4新企業(yè)的名稱設(shè)計27企業(yè)命名的基本要求7.2.5企業(yè)名稱系統(tǒng)管理

企業(yè)的名稱系統(tǒng)從廣義上說，除了企業(yè)名稱外，還包括產(chǎn)品名稱、企業(yè)域名、企業(yè)商標(biāo)和品牌名稱等。產(chǎn)品命名方法有效能命名法（如減肥茶）、成分命名法（如人參蜂王漿）、工藝命名法（如二鍋頭）、外形命名法（如蝙蝠衫）、比喻命名法（如長壽面）等。品牌名稱是該類產(chǎn)品某一企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品中某一品種的標(biāo)識，企業(yè)可以擁有多個品牌，例如保潔公司的海飛絲、飄柔和潘婷等。常用的品牌命名方法有象聲命名法（如娃哈哈）、雙關(guān)命名法（如富康汽車）、諧音命名法（如蓋天力）以及創(chuàng)詞命名法（索尼（Sony））、數(shù)字命名法（如999胃泰）等。28297.3新企業(yè)的市場進(jìn)入模式與程序

當(dāng)一個創(chuàng)業(yè)者看好一個市場或商品領(lǐng)域并確定要進(jìn)入該市場后，他所面臨的下一個至關(guān)重要決策就是制訂并選擇相應(yīng)的市場進(jìn)入路徑企業(yè)新建企業(yè)收購特許經(jīng)營307.3.1企業(yè)新建個人獨資企業(yè)的注冊

合伙企業(yè)的注冊

有限責(zé)任公司的成立

核準(zhǔn)登記

313233347.3.2企業(yè)收購收購（Acquisition）是指一家公司在證券市場上用現(xiàn)金、債券或股票購買另一家公司的股票或資產(chǎn)，以獲得對該公司的控制權(quán)，該公司的法人地位并不消失。收購有兩種：資產(chǎn)收購（assetacquisition）和股份收購（stockacquisition）。收購的主要類型

按照支付方式分類：資產(chǎn)收購（assetacquisition）和股份收購（stockacquisition）按收購雙方行業(yè)關(guān)聯(lián)性分類：橫向收購、縱向收購和混合收購按持股對象是否確定分類:要約收購和協(xié)議收購按收購者預(yù)定收購目標(biāo)公司股份的數(shù)量分類:部分收購和全面收購按目標(biāo)公司董事會是否抵制分類

:善意收購和惡意收購357.3.2企業(yè)收購收購的優(yōu)點可以幫助創(chuàng)業(yè)者快速獲取被收購企業(yè)的市場經(jīng)營優(yōu)勢可以實現(xiàn)合理避稅的目的可以減少企業(yè)發(fā)展的投資風(fēng)險和成本，縮短投入產(chǎn)出時間，可以通過利用原有企業(yè)的原料來源、生產(chǎn)能力、銷售渠道和已占領(lǐng)的市場，大幅度地降低發(fā)展過程中的不確定性，降低投資風(fēng)險和成本，同時也大大縮短了投入產(chǎn)出的時間差可以有效地降低了進(jìn)入新行業(yè)的障礙可以充分利用學(xué)習(xí)曲線效應(yīng)2023/1/936知識鏈接

學(xué)習(xí)曲線效應(yīng)指的是越是經(jīng)常地執(zhí)行一項任務(wù)，每次所需的時間就越少。這個關(guān)系最初在1925年在美國懷特-彼得森空軍基地量化,使得航空效率加倍而所需勞動時間下降了10-15%。隨后在其它行業(yè)的經(jīng)驗研究得出了不同值：從百分之幾到百分之三十。但在大多數(shù)情況下這是一個常量值：它不隨行為規(guī)模的變化而變化。

37收購的風(fēng)險382023/1/939選擇目標(biāo)收購公司的標(biāo)準(zhǔn)1、倘若目標(biāo)公司管理層的管理效率低下，表現(xiàn)在公司的盈利能力、營運能力、真實績效、增長能力等方面較差，在這種情況下收購者比較容易得到公司股東的支持。2、倘若目標(biāo)公司的財務(wù)資源有限，流動性差，財務(wù)杠桿水平比目標(biāo)公司高，資本擴張能力較弱。這說明目標(biāo)公司的反收購能力比較差，增加了創(chuàng)業(yè)者收購成功的可能性。3、倘若目標(biāo)公司的資產(chǎn)規(guī)模相對較小，則相應(yīng)要求的收購資金自然也少，這在初期的融資問題上可以給創(chuàng)業(yè)者提供很大的緩沖。4、倘若目標(biāo)公司的股權(quán)較為分散，最大股東持股比率不高，股權(quán)流動性較好，表現(xiàn)在國家股比例較小，法人股比例較大，只有在這種情況下才有可能“牽一發(fā)而動全身”，使創(chuàng)業(yè)者僅借助小部分股權(quán)就能控制整個企業(yè)。5、反映市場對目標(biāo)價值評估的市凈率往往比對非目標(biāo)公司的價值評估高出很多。高的市凈率使市場對目標(biāo)公司潛力的一種肯定。407.3.3特許經(jīng)營2023/1/941選擇目標(biāo)收購公司的標(biāo)準(zhǔn)1、倘若目標(biāo)公司管理層的管理效率低下，表現(xiàn)在公司的盈利能力、營運能力、真實績效、增長能力等方面較差，在這種情況下收購者比較容易得到公司股東的支持。2、倘若目標(biāo)公司的財務(wù)資源有限，流動性差，財務(wù)杠桿水平比目標(biāo)公司高，資本擴張能力較弱。這說明目標(biāo)公司的反收購能力比較差，增加了創(chuàng)業(yè)者收購成功的可能性。3、倘若目標(biāo)公司的資產(chǎn)規(guī)模相對較小，則相應(yīng)要求的收購資金自然也少，這在初期的融資問題上可以給創(chuàng)業(yè)者提供很大的緩沖。4、倘若目標(biāo)公司的股權(quán)較為分散，最大股東持股比率不高，股權(quán)流動性較好，表現(xiàn)在國家股比例較小，法人股比例較大，只有在這種情況下才有可能“牽一發(fā)而動全身”，使創(chuàng)業(yè)者僅借助小部分股權(quán)就能控制整個企業(yè)。5、反映市場對目標(biāo)價值評估的市凈率往往比對非目標(biāo)公司的價值評估高出很多。高的市凈率使市場對目標(biāo)公司潛力的一種肯定。2023/1/942選擇目標(biāo)收購公司的標(biāo)準(zhǔn)1、倘若目標(biāo)公司管理層的管理