chz合同的保全擔保實用

會計學1chz合同的保全擔保實用債權人的代位權概念：是指債務人因怠于行使其到期債權，對債權人造成損害，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。(案例)性質：代理權說；形成權說；管理權說。國內學界認為是依附于債權的一種權利（債權的權能）第1頁/共22頁債權人的代位權特點：

債權人以自己的名義對債務人的債務人（即次債務人）主張權利；是債權人代替?zhèn)鶆杖讼虼蝹鶆杖酥鲝垯嗬?；是債權人請求第三人向債務人履行債務；其目的在于保障債權的實現(xiàn)。第2頁/共22頁債權人的代位權條件：見《合同法》解釋（一）11條。債權人對債務人的債權合法；債務人怠于行使其到期債權；給債權人造成損害；債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。第3頁/共22頁代位權的行使主體：債權人。債務人的各個債權人在符合法律規(guī)定的條件下皆可行使?？腕w：見《合同法》73條、《合同法》解釋（一）13條。是具有金錢給付內容的到期債權。方法：以訴訟為必要范圍：以債權人的債權為限。第4頁/共22頁代位權的行使效力：

對于債權人，債務人的各個債權人在符合法律規(guī)定的條件下皆可行使代位權；

對于債務人，代位權行使的直接效果歸屬于債務人；

對于次債務人，債權人代債務人行使權利，一般不影響次債務人的權利和利益。返回第5頁/共22頁債權人的撤銷權概念：是指因債務人放棄其到期債權，實施無償或低價處分財產的行為而有害于債權人的債權時，債權人得請求法院予以撤銷的權利。(案例)性質：請求權或債權；形成權；兼具請求權和形成權（通說）第6頁/共22頁債權人的撤銷權條件：（學理）

債權人對債務人必須享有合法有效的債權；債務人實施了一定的有害于債權的行為；

見《合同法》74條。包括：放棄到期債權、無償轉讓財產、以明顯不合理的低價轉讓財產。債務人與第三人具有惡意。第7頁/共22頁撤銷權的行使關于撤銷之訴的原告：由享有撤銷權的債權人以自己的名義，向法院提起訴訟，請求法院撤銷債務人不當處分財產的行為。關于撤銷之訴的被告：（學界爭議，主要有下述三種觀點）根據(jù)撤銷權的性質來確定；以行為的當事人為被告；根據(jù)訴訟的性質確定；第8頁/共22頁撤銷權的行使行使的范圍：以債權人的債權為限行使的期限：撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

第9頁/共22頁撤銷權的行使關于撤銷權行使的效果：

對于債務人，其行為一旦被撤銷，則該行為自始無效；

對于受益人，返還、賠償或恢復原狀；

對于債權人，得請求第三人將所得利益返還給債務人，也得請求直接返還給自己。返回第10頁/共22頁合同的擔保概念：

是指為了保證合同的履行而設定的以第三人的信用或者特定的財產確保債權實現(xiàn)的一種法律制度。合同擔保的形式：

人的擔保(即保證)

物的擔保：抵押、質押、留置、定金

第11頁/共22頁保證概念：

是指保證人與債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的行為。

保證合同的成立：

保證合同的內容：被保證的主債權的種類、數(shù)額；債務人履行債務的期限；保證的方式；保證擔保的范圍；保證的期間；其它等。第12頁/共22頁保證保證的種類1)一般保證2)連帶責任保證3)共同擔保

第13頁/共22頁一般保證概念：雙方在合同中約定，債務人在不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。一般保證人享有先訴抗辯權先訴抗辯權：是指保證人在主債務糾紛未經裁判或仲裁，并就主債務人財產強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任第14頁/共22頁連帶責任保證概念：雙方在合同中約定，在債務人不履行債務時，由保證人承擔連帶保證責任的保證。（案例）連帶責任保證人不享有先訴抗辯權當事人對保證方式沒有約定或約定不明確的，保證人按照連帶責任保證。第15頁/共22頁保證保證責任的消滅：1)債務消滅或保證合同終止2)保證期限屆滿而債權人未提出請求3)債務人轉讓債務未經保證人同意4)變更主合同5)債權人放棄物的擔保

第16頁/共22頁定金定金的概念：是指合同當事人約定的，為確保合同的履行，由一方在合同未履行之前于應給付數(shù)額內預先支付另一方一定數(shù)額金錢的擔保方式。定金的效力

1)證約效力

2)預先給付和抵銷效力

3)擔保效力(具體表現(xiàn)為定金罰則)

第17頁/共22頁典型案例

李華向王文借款20萬元，并請周軍做擔保，在合同中沒有約定周軍承擔何種形式的擔保責任。清償期屆至，王文向李華請求返還借款，李華于是簽發(fā)面額為20萬元的支票一張給王文，王文同意接受該支票，并返還借據(jù)給李華。不料事后王文向銀行提示付款，卻沒有得到付款。由于李華避而不見，因此王文起訴，要求周軍承擔擔保責任，履行20萬元的債務。問：周軍是否應當承擔擔保責任？第18頁/共22頁典型案例

1999年1月8日。陳林借款1.8萬元給李軍，雙方約定1999年12月31日還款。到了1999年12月31日，李軍告訴陳林自己借給了表哥張輝2萬元錢，現(xiàn)在手頭沒有錢可還，陳林無奈只好催促李軍趕快將其2萬元債權及早收回以便償還欠自己的1.8萬元。過了幾天，陳林打聽到李軍這筆錢是一年半前借給其表哥的，本應在1999年12月1日還款，但李軍在外宣言說反正這筆錢還回來了，大部分要給陳林，肥水不留外人田，自己的表哥肯定不會賴賬。因此，李軍根本沒有去向張輝要錢。陳林得知此事后，非常氣憤，認為如果李軍向其表哥要回2萬元錢，那么他欠自己的1.8萬元錢就可以還了。陳林決定向法院起訴，要求法院判決張輝將欠李軍款中的1.8萬元還給自己。問：陳林能否請求法院直接要求張輝歸還欠款？返回第19頁/共22頁典型案例

2000年3月5日，何某找到朋友孫某，稱自己開飯店急需資金2萬元,想請孫某借錢給自己。礙于情面，孫某答應借錢，雙方簽訂了借款合同。合同寫明：孫某借錢給何某，借款3個月，利息200元。合同到期后，何某卻遲遲不還錢。孫某遂到飯店找何某，卻發(fā)現(xiàn)飯店已經停業(yè)。何某稱飯店虧損，無力經營也無力還錢。孫某提出用店內的冰箱、空調等電器抵債，何某稱這些電器自己已送給了母親，并取出贈與書一份給孫某看。無奈，孫某回家告訴其妻，其妻遂向其好友律師陳某咨詢，詢問孫某可否主張何某的贈與行為無效。

問：債務人何某的贈與行為有效嗎？第20頁/共22頁典型案例

在某銀行存有5000萬元資金的儲戶甲公司發(fā)現(xiàn)該銀行的經營非?；靵y，經常不對貸款人進行任何信用考察就貸給巨額款項。甲公司的總裁王某非常擔心該銀行會因此而無法保證償還其存款5000萬元，因此決定在該銀行再次將一筆4000萬元的款項貸給一個信用非常差的企業(yè)